民法期末考試 簡(jiǎn)答題

1、一、 物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別相同點(diǎn)：兩者都是財(cái)產(chǎn)權(quán)。 不同點(diǎn)：1 概念: 物 權(quán)-指權(quán)利主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，對(duì)物的直接管理和支配，并排除他人干涉的權(quán)利 債 權(quán)-是權(quán)利主體按照合同約定或者法律規(guī)定，請(qǐng)求相對(duì)人為或不為特定行為的權(quán)利2性質(zhì)、特征: 物權(quán)-對(duì)世權(quán)，具有獨(dú)占性、排他性，反映物質(zhì)財(cái)富的靜態(tài)所有關(guān)系 債權(quán)-對(duì)人權(quán)，不具有排他性，反映動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系3法律關(guān)系主體： 物權(quán)-是特定權(quán)利主體和不特定義務(wù)主體之間的法律關(guān)系 債權(quán)-是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系 4客體： 物權(quán)-物 債權(quán)-物、行為、智力成果 5內(nèi)容： 物權(quán)-對(duì)物的直接管理和支配，并排除他人干涉 債權(quán)-請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù) 權(quán)能 物權(quán)-占有

2、、使用、收益和處分權(quán) 債權(quán)-請(qǐng)求權(quán)和受領(lǐng)權(quán) 產(chǎn)生方式 物權(quán)-種類及內(nèi)容均由法律創(chuàng)設(shè) 債權(quán)-合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理 實(shí)現(xiàn)方式 物權(quán)-物權(quán)所有人自己行使權(quán)利 債權(quán)-實(shí)現(xiàn)權(quán)利須憑借債務(wù)人履行義務(wù) 效力 物權(quán)-有追及效力和優(yōu)先權(quán) 債權(quán)-無追及效力和優(yōu)先權(quán)二、 善意取得的構(gòu)成要件1在主體方面，轉(zhuǎn)讓人須為無權(quán)處分人，受讓人為有民事行為能力人。2在客體方面，從我國規(guī)定善意取得的客體包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)以交付為其公示原則，不動(dòng)產(chǎn)以登記為其公示原則。3就主觀方面來說，受讓人應(yīng)當(dāng)?shù)纳埔獾?。所謂善意，主要指不知情，指行為人在為某種民事行為時(shí)不知存在某種足以影響該行為法律效力的因素的一種心理狀態(tài)。三、

3、按份共有的法律特征1各個(gè)共有人對(duì)共有物按份額享有不同的權(quán)利。各個(gè)共有人的份額又稱為應(yīng)有份，其數(shù)額一般由共有人事先約定，或按出資比例決定。在按分共有關(guān)系產(chǎn)生時(shí)，法律要求共有人應(yīng)明確其應(yīng)有的份額，如果各個(gè)共有人應(yīng)有部分不明確，則應(yīng)推定為均等。2各共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)是根據(jù)其不同的份額確定的。份額不同，各個(gè)共有人對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的權(quán)利和義務(wù)各不相同的。3按份共有人的權(quán)利義務(wù)及于共有物的全部。四、 相鄰權(quán)利和地役權(quán)的聯(lián)系和區(qū)別區(qū)別：1相鄰關(guān)系不是一種獨(dú)立的物權(quán)；地役權(quán)是一種獨(dú)立的物權(quán)（屬用益物權(quán)）.2相鄰關(guān)系的發(fā)生基于法律的規(guī)定；地役權(quán)是通過當(dāng)事人簽訂合同產(chǎn)生的.3相鄰關(guān)系視法律為相鄰的不動(dòng)產(chǎn)

4、所有人、使用人行使不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)提供了最低限度的便利和容忍義務(wù)；地役權(quán)的內(nèi)同由當(dāng)事人自由約定.2、相鄰關(guān)系的權(quán)利取得是無償?shù)?；地役?quán)合同是有償?shù)?3、相鄰關(guān)系要求的程度較低,都是來保障不動(dòng)產(chǎn)使用來說的。而地役權(quán)要求較高,主要是提升不動(dòng)產(chǎn)價(jià)值來說的五、 擔(dān)保物權(quán)和用益物權(quán)的區(qū)別用益物權(quán)是指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的定限物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的定限物權(quán)。二者的區(qū)別是：(1）設(shè)立的目的不同。設(shè)立用益物權(quán)的目的在于實(shí)現(xiàn)物的使用價(jià)值，而擔(dān)保物權(quán)的目的在于實(shí)現(xiàn)物的交換價(jià)值。(2）權(quán)利性質(zhì)不同。用益物權(quán)多為具有獨(dú)立性的主權(quán)利，而擔(dān)保物權(quán)多為具有從屬性的從權(quán)利。(3）標(biāo)的物不同

5、。用益物權(quán)的標(biāo)的物主要為不動(dòng)產(chǎn)，而擔(dān)保物權(quán)則不然。(4）客體價(jià)值形態(tài)的變化的影響不同。用益物權(quán)的價(jià)值形態(tài)變化對(duì)其有直接影響，而擔(dān)保物權(quán)價(jià)值形態(tài)的變化對(duì)其并無影響。六、 債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件(一) 債權(quán)人與債務(wù)人之間存在著合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 (二)債務(wù)人對(duì)其債務(wù)人享有的債權(quán)已經(jīng)到期。 (三)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。這是構(gòu)成代位權(quán)的前提條件 (四)債權(quán)人代位權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人的債權(quán)為限。這是對(duì)債權(quán)人行使代位權(quán)的一個(gè)法律約束。七、 債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件（一） 客觀要件1、須有債務(wù)人減少財(cái)產(chǎn)的行為。2、債權(quán)成立后實(shí)施3、債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)。4、債務(wù)人的行為須以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)

6、的。（二）主觀要件(1)若為有償行為，則須債務(wù)人為惡意，債權(quán)人的撤銷權(quán)才成立，受益人為惡意 時(shí)，債權(quán)人才得行使撤銷權(quán)。(2)而對(duì)于無償行為，則不以債務(wù)人和第三人的惡意為要件。八、一般保證和連帶保證的區(qū)別第一，承擔(dān)責(zé)任的具體作法不同。一般保證的保證人只是在主債務(wù)人不履行時(shí)，有代為履行的義務(wù)，即補(bǔ)充性；而連帶責(zé)任保證中的保證人與主債務(wù)人為連帶責(zé)任人，債權(quán)人在保證范圍內(nèi)，既可以向債務(wù)人求償，也可以向保證人求償，無論債權(quán)人選擇誰，債務(wù)人和保證人都無權(quán)拒絕。第二，連帶責(zé)任保證中保證人與主債務(wù)人的權(quán)利義務(wù)及其責(zé)任承擔(dān)問題適用于連帶責(zé)任的法律規(guī)定；而一般保證中保證人與主債務(wù)人之間不存在連帶債務(wù)問題，只是在保

7、證人向債權(quán)人履行債務(wù)后，保證人對(duì)主債務(wù)人有求償權(quán)。第三，一般保證中的保證人享有先訴抗辯權(quán)，而連帶責(zé)任保證中的債務(wù)人沒有先訴抗辯權(quán)第四，連帶責(zé)任保證是由法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，無規(guī)定或約定的，按連帶責(zé)任保證承擔(dān)；而一般保證則只是由當(dāng)事人約定。 第五，連帶責(zé)任保證的擔(dān)保力度較強(qiáng)，對(duì)債權(quán)人很有利，而保證人的負(fù)擔(dān)相對(duì)較重；而一般保證的擔(dān)保力度相對(duì)較弱，保證人的負(fù)擔(dān)也就相對(duì)較輕。九、法定抵消和合意抵消的區(qū)別1法定抵銷必須是債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，且雙方債務(wù)均已到期；而合意抵銷對(duì)此不作要求。2法定抵銷權(quán)的行使只需要單方意思表示，而合意抵銷需雙方意思表示一致。3法定抵銷不得附條件或附期限，抵銷的意思表示亦

8、不得附條件或附期限，但合意抵銷則可以附條件或附期限。(1)雙方債務(wù)是否屆清償期不同。在法定抵銷，雙方債務(wù)均須已屆清償期；在合意抵銷，債務(wù)是否已屆清償期在所不問。(2)抵銷的方法不同。在法定抵銷，須由抵銷權(quán)人通知對(duì)方當(dāng)事人；而在合意抵銷，則須有主動(dòng)債權(quán)人與受動(dòng)債權(quán)人的意思表示一致，即雙方一致訂立抵銷協(xié)議。(3)對(duì)抵銷標(biāo)的物的要求不同。在法定抵銷，要求抵銷的“標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同”；而在合意抵銷，當(dāng)事人雙方可以商定種類、品質(zhì)不同的標(biāo)的物進(jìn)行抵銷。(4)能否附期限不同。法定抵銷中對(duì)抵銷的通知不得附條件或者期限；而合意抵銷中，雙方當(dāng)事人可以在抵銷合同中商定抵銷的條件或者期限。(5)效力不同。合意抵銷具

9、有消滅當(dāng)事人之間同等數(shù)額之內(nèi)的債務(wù)關(guān)系的基本效力，這一點(diǎn)與法定抵銷相同。但是，由于合意抵銷貫徹了當(dāng)事人的意思自由，故具體的效力可以決定于當(dāng)事人雙方在抵銷契約中的約定。十、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的區(qū)別1不當(dāng)?shù)美褐笡]有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認(rèn)為是因致他人遭受損失而獲得的利益。 無因管理：是沒有法定或者約定義務(wù),為避免造成損失(損失即包括自己也包括他人,或者僅為他人),主動(dòng)管理他人事務(wù)或?yàn)樗颂峁┓?wù)的行為。管理他人事務(wù)的人，為管理人;事務(wù)被管理的人，為本人。 2 無因管理屬于行為，管理人的意志內(nèi)容有意義，其是否有為他人利益管理的意思是能否成立無因管理的重要條件；而不當(dāng)?shù)美麑儆谑录?，不?/p>

10、當(dāng)事人的意志內(nèi)容如何，均不會(huì)影響不當(dāng)?shù)美某闪ⅰ?由于不當(dāng)?shù)美菬o法律根據(jù)的得到利益，而無因管理是本人得到利益的法律根據(jù)，所以在法律適用上，無因管理排斥不當(dāng)?shù)美?。就同一現(xiàn)象來說，應(yīng)首先分析其是否為無因管理，若不成立無因管理再分析其是否是構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。十一、侵?quán)責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別1、歸責(zé)原則不同侵權(quán)責(zé)任一般采取過錯(cuò)責(zé)任原則，在法律有特殊規(guī)定的情況下，采取無過錯(cuò)責(zé)任原則，若法律沒有明確規(guī)定而當(dāng)事雙方又無過錯(cuò)，依公平觀念，也可采取公平責(zé)任原則。違約責(zé)任一般采取無過錯(cuò)責(zé)任原則，在法律有明確規(guī)定的情況下，采取過錯(cuò)責(zé)任原則。2、構(gòu)成要件不同侵權(quán)責(zé)任，一定要有損害后果的存在，無損害無侵權(quán)。在違約責(zé)任中，損

11、害后果不一定是承擔(dān)責(zé)任的要件，如定金罰則。3、舉證責(zé)任不同在侵權(quán)責(zé)任中，一般侵權(quán)行為的受害人，有義務(wù)就加害人是否有過錯(cuò)負(fù)舉證責(zé)任。而在違約責(zé)任中，違約方只有證明具有法定或約定的免責(zé)事由時(shí)才能免責(zé)。4、免責(zé)條件不同在侵權(quán)責(zé)任中，免責(zé)條件只能是法定的。在違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件外，合同當(dāng)事人還可以事先約定不承擔(dān)民事責(zé)任的情況，但當(dāng)事人不得預(yù)先約定免除故意或重大過失的責(zé)任。5、責(zé)任形式不同侵權(quán)責(zé)任既包括財(cái)產(chǎn)責(zé)任，也包括非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。違約責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。6、損害賠償?shù)姆秶煌谇謾?quán)責(zé)任中，損害賠償?shù)姆秶幌抻谪?cái)產(chǎn)損害，而且包括人身損害及其他損害。在違約責(zé)任中，損害賠償?shù)姆秶抻谪?cái)產(chǎn)損害。十二、

12、一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件1、行為人主觀上有侵權(quán)故意。主觀過錯(cuò)2、行為人加害行為，實(shí)施了侵權(quán)違法的行為。3、行為人侵權(quán)事實(shí)存在，造成了一定的損害結(jié)果的發(fā)生。4、損害結(jié)果與侵權(quán)行為之間有因果關(guān)系。十三、共同危險(xiǎn)行為的構(gòu)成要件 1、行為是由數(shù)人實(shí)施的。共同危險(xiǎn)行為必須是由兩個(gè)或兩個(gè)以上的人實(shí)施2、行為的性質(zhì)具有危險(xiǎn)性。人身損害賠償法中的共同危險(xiǎn)行為的這種危險(xiǎn)性，指的是侵害他人生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)的可能性，從主觀上，行為人沒有致人損害的故意，既沒有共同的故意，也沒有單獨(dú)的故意，只存在疏于注意義務(wù)的共同過失;從客觀上，數(shù)人實(shí)施的行為有致人損害的現(xiàn)實(shí)可能性，這種致害他人的可能性可以從行為本身、周圍環(huán)境以及

13、行為人對(duì)致害可能性的控制條件上加以判斷;此外，這一行為沒有有為的侵害方向，共同危險(xiǎn)性不針對(duì)任何特定的人。3、具有危險(xiǎn)行為性的共同行為是致人損害的原因。在共同危險(xiǎn)行為中，就行為而言，共同危險(xiǎn)行為的危險(xiǎn)雖然是一種可能性;但就共同危險(xiǎn)行為的構(gòu)成而言，這種危險(xiǎn)性已經(jīng)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的、客觀的損害結(jié)果，具有危險(xiǎn)性的共同行為與損害事實(shí)之間具有客觀的因果關(guān)系。共同危險(xiǎn)行為與損害結(jié)果沒有因果關(guān)系的，不構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為。4、損害結(jié)果不是共同危險(xiǎn)行為人全體所致但又不能判明誰是加害人。只有損害結(jié)果不是全體共同危險(xiǎn)行為人所致，又不能判明誰是加害人，才能構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為。共同危險(xiǎn)行為中，必須確認(rèn)，損害結(jié)果的發(fā)和不是全體共同危

14、險(xiǎn)行為人的行為所致，如果是全體共同危險(xiǎn)行為人所致，即是共同侵權(quán)行為人;但是在全體共同危險(xiǎn)行為人之中，又不能判明誰是真正的加害人，如果已經(jīng)判明誰是加害人，在應(yīng)由已經(jīng)判明的加害人來承擔(dān)賠償責(zé)任。只有損害結(jié)果不是全體共同危險(xiǎn)行為人所致，又不能判明誰是加害人，才能構(gòu)成共同危險(xiǎn)行為。十四、法定繼承人范圍和順序（1）按照我國繼承法的規(guī)定，法定繼承人的范圍是死者的配偶、父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母；孫子女、外孫子女及其晚輩直系親屬（代位繼承人）；對(duì)公公婆婆、岳父岳母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶的兒媳和女婿。（2）按照繼承法，法定繼承人的順序是 第一順序：配偶、父母、子女；第二順序：祖父母、外祖父母、兄弟

15、姐妹；第一順序：配偶、子女、父母.喪偶的兒媳對(duì)公婆、喪偶的女婿對(duì)岳父母,盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人；養(yǎng)祖父母與養(yǎng)孫子女的關(guān)系,視為養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系的,可互為第一順序繼承人；在第一順序中的繼承人都有平等的繼承權(quán),沒有性別和先后次序之分. 第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母.養(yǎng)子女與生子女之間、養(yǎng)子女與養(yǎng)子女之間,是養(yǎng)兄弟姐妹,都可成為第二順序的繼承人十五、轉(zhuǎn)繼承與代位繼承的區(qū)別轉(zhuǎn)繼承與代位繼承同是法定繼承，但兩者是有區(qū)別的： （1）繼承發(fā)生的時(shí)間不同。轉(zhuǎn)繼承是被轉(zhuǎn)繼承人在被繼承人死亡之后、遺產(chǎn)分割前死亡；代位繼承是被代位繼承人在被繼承人死亡之前死亡。 （2）繼承的主體不同。轉(zhuǎn)繼承

16、中的轉(zhuǎn)繼承人包括被繼承人的直系晚輩血親和被轉(zhuǎn)繼承人的其他法定繼承人；代位繼承中的代位繼承人僅限于被繼承人的直系晚輩血親。 （3）繼承關(guān)系不同。轉(zhuǎn)繼承人繼承的是被繼承人遺產(chǎn)中被轉(zhuǎn)繼承人已經(jīng)繼承的份額，是兩次繼承的合并；而代位繼承，由于被代位繼承人死亡時(shí)尚未取得繼承權(quán)，所以代位繼承人是直接繼承被繼承人的遺產(chǎn)，是一次繼承。（1）產(chǎn)生的原因不同.轉(zhuǎn)繼承是因在繼承開始后,遺產(chǎn)分割前繼承人死亡而發(fā)生的；而代位繼承則是因在被繼承人死亡以前,被代位繼承人（即被繼承人的子女）已經(jīng)死亡.（2）繼承人的范圍不同.在轉(zhuǎn)繼承中,繼承人既可能是第一順序法定繼承人,也可能是第二順序法定繼承人；而在代位繼承人中,繼承人（即被代位繼承人）則僅限于被繼承人的子女.（3）轉(zhuǎn)繼承人、代位繼承人的范圍不同.轉(zhuǎn)繼承人既可能是繼承人的第一法定順序繼承人,也可能是繼承人的第二順序法定繼承人.但在代位繼承中,代位繼承人則僅限于被代位繼承人的晚輩直系親屬,如被代位繼承人的子女、孫子女、外孫子女、曾孫子女、曾外孫子女等.（4）可繼承的范圍不同.在轉(zhuǎn)繼承中,即可發(fā)生在法定繼承中,也可發(fā)生在遺囑繼承中,而代位繼承則只能發(fā)生在法定繼承中.十六、遺囑種類1.自書遺囑自書遺囑由遺囑人親筆書寫、簽名，注明年、月、日。最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國繼承法若干問題的意見(以下簡(jiǎn)