上市公司并購重組法律實務(wù)培訓(xùn)課件

1、S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e上市公司并購重組法律實務(wù)培訓(xùn)上市公司并購重組法律實務(wù)培訓(xùn)20082008年年1010月月1010日日S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e課程大綱課程大綱l 一、上市公司并購重組的法律框架一、上市公司并購重組的法律框架l 二、交易所在審查重大重組方案信息披露文件時二、交易所在審查重大重組方案信息披露文件時的關(guān)注要點與監(jiān)管重點的關(guān)注要點與監(jiān)管重點l 三、并購重組中股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶問題三、并購重組中股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶問題l 四、外資收購上市公司的基本模式與主要問題

2、四、外資收購上市公司的基本模式與主要問題S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e一、上市公司并購重組的法律框架一、上市公司并購重組的法律框架 （一）法律：由全國人大或其常委會制定通過（一）法律：由全國人大或其常委會制定通過 1、 證券法證券法 （2006年1月1日起施行） ：第二章 證券發(fā)行、第四章 上市公司的收購，是并購重組法律體系的基礎(chǔ)與核心。 2、公司法公司法 （2006年1月1日起施行） ：第九章 公司合并、分立、增資、減資，對并購重組中的吸收合并、分拆上市、定向增發(fā)、縮股等進行規(guī)范。 案例：攀鋼鋼釩吸收合并ST長鋼、攀渝鈦業(yè)案例 、ST鹽湖吸

3、收合并鹽湖鉀肥案例 3、企業(yè)破產(chǎn)法企業(yè)破產(chǎn)法（2007年6月1日起施行）：新增破產(chǎn)重整制度，為上市公司并購重組提供新的法律路徑。 成功案例：浙江海納、長春蘭寶。 出資人權(quán)益削減問題： *ST長嶺 、*ST滄化、滄化、*ST寶碩。寶碩。 注意：注意：上市公司破產(chǎn)重整中慎用出資人權(quán)益削減方式，如果一定要用，應(yīng)采取保護股東尤其是社會公眾股東的權(quán)益的措施，如提供網(wǎng)絡(luò)投票方式等。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 4、反壟斷法反壟斷法（2008年8月1日起施行）：第四章第四章 經(jīng)營者經(jīng)營者集中。集中。l 第二十條：第二十條：“經(jīng)營者集中是指下列情形：經(jīng)營

4、者集中是指下列情形：(一一)經(jīng)營者合并；經(jīng)營者合并；(二二)經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；制權(quán)；(三三)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響”。l 第二十一條：第二十一條：“經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中施集中”。 l 第三十一條：第三

5、十一條：“對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定進行國家安全審查查外，還應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定進行國家安全審查”。 l 審查期限：三十日內(nèi)，對申報的經(jīng)營者集中進行初步審查審查期限：三十日內(nèi)，對申報的經(jīng)營者集中進行初步審查九十日內(nèi)九十日內(nèi) ，實施進一步審查。，實施進一步審查。l 特殊情況下可以延長特殊情況下可以延長60天。天。l S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 案例：可

6、口可樂收購匯源果汁案例案例：可口可樂收購匯源果汁案例l 2008年9月3日，可口可樂公司宣布，計劃以約24億美元（約179.2億港元）的現(xiàn)金收購匯源果汁（01886.HK）全部已發(fā)行股本。l 可能面臨雙重審查：一是第二十一條規(guī)定的經(jīng)營者集中審查，二是第三十一條規(guī)定的國家安全審查。 l 5、礦產(chǎn)資源法礦產(chǎn)資源法（1997年7月1日起施行）l 當前，借殼上市的公司主要為兩大類：要么是礦產(chǎn)類公司，要么是房地產(chǎn)公司。l 案例：吉林制藥案例、案例：吉林制藥案例、ST金果案例金果案例S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e （二）行政法規(guī)：由國務(wù)院制定或批準（二）

7、行政法規(guī)：由國務(wù)院制定或批準 1、國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定 （2008年年8月月3日起施行）：確定申報標準日起施行）：確定申報標準 第三條規(guī)定：“經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報，未申報的不得實施集中：（一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；（二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。營業(yè)額的計

8、算，應(yīng)當考慮銀行、保險、證券、期貨等特殊行業(yè)、領(lǐng)域的實際情況，具體辦法由國務(wù)院商務(wù)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定”。 2、 上市公司監(jiān)管條例上市公司監(jiān)管條例（已起草完畢）：第六章（已起草完畢）：第六章 發(fā)行證發(fā)行證券、收購、重大資產(chǎn)重組、合并及分立券、收購、重大資產(chǎn)重組、合并及分立 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e （三）部門規(guī)章：由證券監(jiān)管機構(gòu)制定（三）部門規(guī)章：由證券監(jiān)管機構(gòu)制定l 1、上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法（2008年年8月月27日修日修訂訂 證監(jiān)會令第證監(jiān)會令第56號）號）l 2、上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法上市公司重

9、大資產(chǎn)重組管理辦法 （2008年年5月月18日起實施，證監(jiān)會令日起實施，證監(jiān)會令 第第53號）號） 重組辦法重組辦法的主的主要創(chuàng)新之處：要創(chuàng)新之處：l （1）審核制度的調(diào)整）審核制度的調(diào)整 重組辦法將之前的105號文規(guī)定的 “事中審核備案制”改為“事后核準制” l 105號文規(guī)定的重組流程：號文規(guī)定的重組流程：董事會決議證監(jiān)會審核股東大會決議實施l 重組辦法重組辦法規(guī)定的重組流程：規(guī)定的重組流程：董事會決議股東大會決議證監(jiān)會審核實施l （2） 取消長期連續(xù)停牌制度，目前最長可以停牌取消長期連續(xù)停牌制度，目前最長可以停牌30天。天。 S h e n z h e n S t o c k E x c

10、 h a n g el （3）取消與證監(jiān)會的預(yù)溝通制度。）取消與證監(jiān)會的預(yù)溝通制度。l 以股東大會作出重大資產(chǎn)重組決議為時間界限，交易所與證監(jiān)會分工合作：之前由交易所對重大資產(chǎn)重組預(yù)案進行形式審查；之后由證監(jiān)會上市部由并購一處和并購二處對重大資產(chǎn)重組中法律問題和財務(wù)問題進行審核，必要時提交并購重組委審議。l 注意：重大資產(chǎn)重組預(yù)案涉及注意：重大資產(chǎn)重組預(yù)案涉及重組辦法重組辦法未做未做明確規(guī)定的業(yè)務(wù)創(chuàng)新或者無先例事項的，還需要與證監(jiān)明確規(guī)定的業(yè)務(wù)創(chuàng)新或者無先例事項的，還需要與證監(jiān)會進行溝通請示，其停牌在交易所同意的前提下不受會進行溝通請示，其停牌在交易所同意的前提下不受30天的限制。天的限制。l

11、 ST鹽湖吸收合并鹽湖鉀肥案例鹽湖吸收合并鹽湖鉀肥案例l ST鹽湖和鹽湖鉀肥自2008 年6 月26日起停牌，因為屬于上市公司吸收合并創(chuàng)新業(yè)務(wù)，需要與證監(jiān)會進行溝通，一直停牌到現(xiàn)在。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 3、上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法（2008年年8月月4日起施行日起施行 證監(jiān)會令第證監(jiān)會令第54號）號）l 4、中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司并購重組審核委員會中國證券監(jiān)督管理委員會上市公司并購重組審核委員會工作規(guī)程工作規(guī)程（ 2007年年7月月17日起實施日起實施 證監(jiān)發(fā)證監(jiān)發(fā)200

12、794號）號）l 5、關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定關(guān)于規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組若干問題的規(guī)定 （2008年年5月月18日起實施）日起實施）l 6、上市公司重大資產(chǎn)重組申報工作指引上市公司重大資產(chǎn)重組申報工作指引（2008年年5月月18日起實施）日起實施）l 7、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第26號號上市公司重大資產(chǎn)重組申請文件上市公司重大資產(chǎn)重組申請文件 （2008年年5月月18日起實施）日起實施）l 8、關(guān)于規(guī)范上市公司信息披露及相關(guān)各方行為的通知關(guān)于規(guī)范上市公司信息披露及相關(guān)各方行為的通知（ 2007年年8月月15日起實施

13、日起實施 證監(jiān)公司字證監(jiān)公司字2007128號）號） l 9、關(guān)于進一步做好上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露監(jiān)管工關(guān)于進一步做好上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露監(jiān)管工作的通知作的通知(2008年年5月月16日日 上市部函上市部函2008076號號)l S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 10、關(guān)于進一步規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組持續(xù)信息披露關(guān)于進一步規(guī)范上市公司重大資產(chǎn)重組持續(xù)信息披露的通知的通知(2008年年9月月8日日 上市部函上市部函2008182號號) l 11、上市公司證券發(fā)行管理辦法上市公司證券發(fā)行管理辦法（2006年年5月月6日日 證監(jiān)會證

14、監(jiān)會令第令第30號）號）l 12、上市公司非公開發(fā)行股票實施細則上市公司非公開發(fā)行股票實施細則（2007年年9月月17日日 證監(jiān)發(fā)行字證監(jiān)發(fā)行字2007 302號）號）l 13、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法（2005年年12月月31日日 商務(wù)部商務(wù)部 證監(jiān)會證監(jiān)會 稅務(wù)總局稅務(wù)總局 工商總局工商總局 外管局外管局 商務(wù)部令商務(wù)部令 2005第第28號）號）l 14、關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（2006年年8月月8日日 商務(wù)部商務(wù)部 國資委國資委 證監(jiān)會證監(jiān)會 稅務(wù)總局稅務(wù)總局 工商總局工商總局 外管局令外管局令

15、2006第第10號）號）S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e （四）證券交易所自律規(guī)則（四）證券交易所自律規(guī)則 1、深圳證券交易所股票上市規(guī)則深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）年修訂） 新新上市規(guī)則上市規(guī)則作出了諸多鼓勵上市公司并購重組的修改：作出了諸多鼓勵上市公司并購重組的修改：l （1）調(diào)整對）調(diào)整對IPO后控股股東和實際控制人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制后控股股東和實際控制人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制 l 5.1.6條：“自發(fā)行人股票上市之日起一年后，出現(xiàn)下列情形之一的，經(jīng)控股股東或?qū)嶋H控制人申請并經(jīng)本所同意，可豁免遵守上述承諾：l（一）轉(zhuǎn)讓雙方存在

16、實際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控制；l（二）因上市公司陷入危機或者面臨嚴重財務(wù)困難，受讓人提出的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會審議通過和有關(guān)部門批準，且受讓人承諾繼續(xù)遵守上述承諾；l（三）本所認定的其他情形”。 l S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el （2）新增加）新增加“破產(chǎn)破產(chǎn)”一節(jié)（第一節(jié)（第11章第章第10節(jié)），規(guī)范破產(chǎn)重整節(jié)），規(guī)范破產(chǎn)重整等的披露要求，推動上市公司通過破產(chǎn)重整重獲新生。等的披露要求，推動上市公司通過破產(chǎn)重整重獲新生。l （3）對于股權(quán)分布不符合上市條件的退市程序，在制度設(shè)計）對于股權(quán)分布不符合上市條件的退市程

17、序，在制度設(shè)計上給予上給予1+6+6的寬限期。（的寬限期。（12.13、 12.14條條 ）l 即公司在股權(quán)分布不符合上市條件被停牌后的1個月內(nèi)提出解決方案，在被實行退市風(fēng)險警示的6個月里實施解決方案，若6個月期滿仍不能解決股權(quán)分布問題，公司可以在被暫停上市6個月內(nèi)繼續(xù)通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓等其他方式來解決股權(quán)分布問題，否則將被終止上市。l 同時，對于因收購人履行要約收購義務(wù)，且不以終止上市公司上市地位為目的，而導(dǎo)致股權(quán)分布不符合上市條件的，公司及其收購人可在要約結(jié)果公告日后5個交易日內(nèi)，向交易所提交解決股權(quán)分布問題的方案，經(jīng)交易所同意后予以實施。 S h e n z h e n S t o c k E

18、 x c h a n g el （4）對）對“改名換姓、脫胎換骨改名換姓、脫胎換骨”式的重組，允許重組方案實式的重組，允許重組方案實施后立即摘星摘帽（施后立即摘星摘帽（ 13.2.10條、13.3.9條） l （5）將會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等證券服）將會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等證券服務(wù)機構(gòu)納入了監(jiān)管范疇，促使其更加勤勉盡責(zé)地為并購重組進行務(wù)機構(gòu)納入了監(jiān)管范疇，促使其更加勤勉盡責(zé)地為并購重組進行把關(guān)，規(guī)范上市公司并購重組行為。把關(guān)，規(guī)范上市公司并購重組行為。l 對于違反上市規(guī)則的證券服務(wù)機構(gòu)及其相關(guān)人員，將采取下列監(jiān)管或者處分措施（17.1、17.5條）： l 暫不

19、受理該機構(gòu)及相關(guān)人員出具的文件。l 給予通報批評或者公開譴責(zé)的處分；情節(jié)嚴重的，依法報中國證監(jiān)會查處。l 2、上市公司收購業(yè)務(wù)規(guī)則上市公司收購業(yè)務(wù)規(guī)則（已起草完畢，待發(fā)布實施）。l 3、上市公司流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理暫行規(guī)則上市公司流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理暫行規(guī)則（深圳、上海證券交易所和中國證券登記結(jié)算公司于2006年8月14日聯(lián)合發(fā)布，同日起實施）。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 4、信息披露備忘錄、信息披露備忘錄l （1）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第13號號上市公司重大資產(chǎn)重組上市公司重大資產(chǎn)重組（2008年年5月月22日）日

20、）l （2）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第14號號礦業(yè)權(quán)相關(guān)信息披露礦業(yè)權(quán)相關(guān)信息披露 （2008年年8月月26日）日）l （3）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第15號號重大資產(chǎn)重組風(fēng)險的披重大資產(chǎn)重組風(fēng)險的披露露 （2008年年9月月17日日 ）l （4）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第16號號資產(chǎn)評估相關(guān)信息披露資產(chǎn)評估相關(guān)信息披露(20080918)（2008年年9月月17日）日）l （5）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第17號號重大資產(chǎn)重組預(yù)案審核重大資產(chǎn)重組預(yù)案審核關(guān)注要點關(guān)注要點 （2008年年9月月17日）日）l （6）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄

21、第）信息披露業(yè)務(wù)備忘錄第18號號重大資產(chǎn)重組持續(xù)信息重大資產(chǎn)重組持續(xù)信息披露規(guī)范要求披露規(guī)范要求 （2008年年9月月26日）日）l S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e二、交易所在審查重大重組方案時的關(guān)注要點與監(jiān)管重點二、交易所在審查重大重組方案時的關(guān)注要點與監(jiān)管重點l （一）正在被立案調(diào)查的上市公司進入并購重組程序（一）正在被立案調(diào)查的上市公司進入并購重組程序問題問題l 2007年8月13日，中國證監(jiān)會發(fā)布關(guān)于上市公司立案稽查及信息披露有關(guān)事項的通知(證監(jiān)發(fā)2007111號)，規(guī)定：l 1、如果重組方提出切實可行的重組方案，上市公司將因此發(fā)生“

22、脫胎換骨，更名改姓”，立案調(diào)查期間，并購重組可以同時進行。l 2、啟動程序：由上市公司所在地證監(jiān)局提出意見報證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部會商證監(jiān)會稽查局共同研究決定。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el （二）并購重組方案概況表的填報問題（二）并購重組方案概況表的填報問題l 2008年9月22日，中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部發(fā)布關(guān)于填報上市公司并購重組方案概況表的通知，要求：l 1、并購重組行政許可事項申請人在向交易所申請公告、向證監(jiān)會正式申報材料時，應(yīng)同時填報標準格式的“并購重組方案概況表”并提供電子文件，該行政許可事項需聘請財務(wù)顧問的，財務(wù)顧問應(yīng)負責(zé)填報

23、“并購重組方案概況表”并協(xié)助申報。l 2、并購重組方案概況表分為三類：并購重組方案概況表（收購、豁免）、并購重組方案概況表（重大資產(chǎn)重組）、并購重組方案概況表（其他），“并購重組方案概況表”作為申報材料一部分，列在申報材料首頁。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el （三）交易所對重大重組預(yù)案信息披露文件審查的關(guān)（三）交易所對重大重組預(yù)案信息披露文件審查的關(guān)注要點注要點l 交易所按形式審查的要求核查要件是否齊備，不對交易所按形式審查的要求核查要件是否齊備，不對重組方案作實質(zhì)性判斷。關(guān)注的要點主要有：重組方案作實質(zhì)性判斷。關(guān)注的要點主要有：l 1、資

24、產(chǎn)權(quán)屬清晰、資產(chǎn)權(quán)屬清晰l 2、債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移、債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移l 3、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易l 4、報批事項、報批事項l 5、盈利預(yù)測、盈利預(yù)測l 6、預(yù)估值、預(yù)估值S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 1 1、資產(chǎn)權(quán)屬清晰、資產(chǎn)權(quán)屬清晰l 上市公司擬購買資產(chǎn)的，在本次交易的首次董事會決議公告前，資產(chǎn)出售方必須已經(jīng)合法擁有標的資產(chǎn)的完整權(quán)利，不存在限制或者禁止轉(zhuǎn)讓的情形。l 上市公司擬購買的資產(chǎn)為企業(yè)股權(quán)的，該企業(yè)應(yīng)當不存在出資不實或者影響其合法存續(xù)的情況；上市公司在交易完成后成為持股型公司的，作為

25、主要標的資產(chǎn)的企業(yè)股權(quán)應(yīng)當為控股權(quán)。l 上市公司擬購買的資產(chǎn)為土地使用權(quán)、礦業(yè)權(quán)等資源類權(quán)利的，應(yīng)當已取得相應(yīng)的權(quán)屬證書，并具備相應(yīng)的開發(fā)或者開采條件。 l S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 注意：采礦企業(yè)除具有礦業(yè)權(quán)證外，是否取得相關(guān)的生產(chǎn)許可資質(zhì)證書，如煤炭開采安全生產(chǎn)許可證和煤炭生產(chǎn)許可證，黃金開采安全生產(chǎn)許可證和開采黃金礦產(chǎn)批準書。 案例：案例：STST圣方案例圣方案例 ST圣方重大重組方案(擬注入河南省洛陽市富川礦業(yè)資產(chǎn))已于2007年4月19日獲得證監(jiān)會重組委審核通過，2007年5月初，河南洛陽龍溝鉬礦和天罡礦業(yè)向證監(jiān)會舉報，稱圣

26、方重組方案存在瑕疵，擬注入資產(chǎn)侵犯了第三方利益(龍溝鉬礦和天罡礦業(yè))。2007年5月至7月底，證監(jiān)會通過調(diào)查，形成相關(guān)意見，要求重組方首鋼控股提供洛陽當?shù)卣畬Υ舜沃亟M的支持文件。直到現(xiàn)在仍然未實施重組方案。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 2 2、上市公司債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移合法、上市公司債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移合法 轉(zhuǎn)移債務(wù)債權(quán)人書面同意并履行法定程序。 轉(zhuǎn)讓債權(quán)履行通知債務(wù)人等法定程序。 承擔(dān)他人債務(wù)原債務(wù)人是否已取得其債權(quán)人同意并履行了法定程序。 3、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易、持續(xù)經(jīng)營能力、避免同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易 本次交易應(yīng)當有利于上市公司改善

27、財務(wù)狀況、增強持續(xù)盈利能力，有利于上市公司突出主業(yè)、增強抗風(fēng)險能力，有利于上市公司增強獨立性、減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 4、報批事項、報批事項l （1）交易標的資產(chǎn)涉及立項、環(huán)保、行業(yè)準入、用地、規(guī)劃、建設(shè)施工等有關(guān)報批事項的，在本次交易的首次董事會決議公告前應(yīng)當取得相應(yīng)的許可證書或者有關(guān)主管部門的批復(fù)文件；本次交易行為涉及有關(guān)報批事項的，應(yīng)當在重大資產(chǎn)重組預(yù)案中詳細披露已向有關(guān)主管部門報批的進展情況和尚需呈報批準的程序，并對可能無法獲得批準的風(fēng)險作出特別提示。l （2）重組預(yù)案涉及銀行、保險、證券、期貨

28、、信托、傳媒出版等特殊行業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)注入的，應(yīng)提供相關(guān)行業(yè)主管部門的書面原則性意見。l 案例：案例：北京信托借殼借殼ST玉源案例S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 5、盈利預(yù)測、盈利預(yù)測l 上市公司購買資產(chǎn)的，應(yīng)當提供擬購買資產(chǎn)的盈利預(yù)測報告。上市公司擬進行脫胎換骨式的重大資產(chǎn)重組以及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，還應(yīng)當提供上市公司的盈利預(yù)測報告。盈利預(yù)測報告應(yīng)當經(jīng)具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審核。l 注意：資產(chǎn)注入方應(yīng)當作出盈利預(yù)測的現(xiàn)金補差安排。l 6、預(yù)估值、預(yù)估值l 預(yù)估值（或評估值）與賬面值存在較大增值或減值，或與過去三年內(nèi)歷史交易價格

29、存在較大差異的，上市公司應(yīng)當視所采用的不同預(yù)估（評估）方法分別按照要求詳細披露其原因及預(yù)估（評估）結(jié)果的推算過程。上市公司董事會或本所認為必要的，財務(wù)顧問應(yīng)當采用同行業(yè)市盈率法等其他估值方法對預(yù)估（評估）結(jié)論進行驗證，出具意見，并予以披露。l ST科龍案例科龍案例l 2007年年11月，第一次重大資產(chǎn)重組，注入資產(chǎn)評估月，第一次重大資產(chǎn)重組，注入資產(chǎn)評估 25.4億元，被證監(jiān)會并億元，被證監(jiān)會并購重組委否決；購重組委否決；2008年年5月，第二次重大資產(chǎn)重組，注入資產(chǎn)評估月，第二次重大資產(chǎn)重組，注入資產(chǎn)評估 16億元，億元， 2008年年7月，第二次資產(chǎn)重組暫停。月，第二次資產(chǎn)重組暫停。 S

30、h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 三、并購重組中股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶問題三、并購重組中股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶問題l （一）股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶的基本原則（一）股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶的基本原則l 1、未股改公司的非流通股份的轉(zhuǎn)讓、未股改公司的非流通股份的轉(zhuǎn)讓l 按照五部委關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革的指導(dǎo)意見的規(guī)定，外資收購中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須與上市公司股改組合運作。l 注意：非流通股份不允許低價轉(zhuǎn)給自然人。非流通股份不允許低價轉(zhuǎn)給自然人。l 2、已完成股改公司的有限售條件流通股份的轉(zhuǎn)讓、已完成股改公司的有限售條件流通股份的轉(zhuǎn)讓l “鎖一鎖一”期間的轉(zhuǎn)讓

31、：不允許，下列五種情況例外：期間的轉(zhuǎn)讓：不允許，下列五種情況例外： （1）轉(zhuǎn)讓雙方存在實際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控制的； （2）接受要約收購； （3）股改墊付對價償還； （4）履行股改追送承諾； （5）司法裁決、公司解散等原因。 l “鎖一鎖一”后的轉(zhuǎn)讓后的轉(zhuǎn)讓S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 3、“新老劃斷新老劃斷”后后IPO公司的有限售條件流通股份的轉(zhuǎn)讓公司的有限售條件流通股份的轉(zhuǎn)讓l （1）控股股東和實際控制人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制）控股股東和實際控制人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制 l 自發(fā)行人股票上市之日起一年后，出現(xiàn)下列情形之一的，可協(xié)議轉(zhuǎn)

32、讓：l（一）轉(zhuǎn)讓雙方存在實際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控制；l（二）因上市公司陷入危機或者面臨嚴重財務(wù)困難，受讓人提出的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會審議通過和有關(guān)部門批準，且受讓人承諾繼續(xù)遵守上述承諾；l 中鋼天源中鋼天源案例案例：l 2008 年年3 月月20 日，中鋼集團公司擬將其持有或者控制的中鋼日，中鋼集團公司擬將其持有或者控制的中鋼天源天源40%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中國中鋼股份公司持有。按老的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中國中鋼股份公司持有。按老上市規(guī)則上市規(guī)則規(guī)定，深交所未予辦理。按新規(guī)定，深交所未予辦理。按新上市規(guī)則上市規(guī)則規(guī)定，可予辦理。規(guī)定，可予辦理。 l （2）非控股股東和實際控制人所持股

33、份的轉(zhuǎn)讓限制）非控股股東和實際控制人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制l 自發(fā)行人股票上市之日起一年后，符合條件的，可協(xié)議轉(zhuǎn)讓。 l S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 4、已完成股改公司和、已完成股改公司和“新老劃斷新老劃斷”后后IPO公司的無限售條件流公司的無限售條件流通股份的轉(zhuǎn)讓通股份的轉(zhuǎn)讓l上市公司流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理暫行規(guī)則上市公司流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理暫行規(guī)則第三條：l 上市公司流通股股份轉(zhuǎn)讓涉及下列情形之一的，可以通過證券交易所和結(jié)算公司辦理流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓手續(xù)： l（一）與上市公司收購及股東權(quán)益變動相關(guān)的股份轉(zhuǎn)讓；l 注意：單筆5%以下的協(xié)議轉(zhuǎn)

34、讓不予受理。 l（二）轉(zhuǎn)讓雙方存在實際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控l 制的； l（三）外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司所涉及的股份轉(zhuǎn)讓；l（四）中國證監(jiān)會認定的其他情形。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el（二）股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶的審批和確認機構(gòu)（二）股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓確認和過戶的審批和確認機構(gòu)l 1、審批機構(gòu)、審批機構(gòu)l （1）涉及國有股，或國有及國有控股企業(yè)出讓或行政劃轉(zhuǎn)國有）涉及國有股，或國有及國有控股企業(yè)出讓或行政劃轉(zhuǎn)國有股的，提供國務(wù)院國資委（非金融類）或者財政部（金融類）的股的，提供國務(wù)院國資委（非金融類）或者財政部（金融類）的批準文件；批

35、準文件；l（2）涉及向外商轉(zhuǎn)讓股份的，提供商務(wù)部門的批準文件；）涉及向外商轉(zhuǎn)讓股份的，提供商務(wù)部門的批準文件；l（3）證券、銀行類上市公司股東持股變動達到或者超過總股本）證券、銀行類上市公司股東持股變動達到或者超過總股本5的，提供證監(jiān)會、銀監(jiān)會的批準文件；保險類上市公司股東持的，提供證監(jiān)會、銀監(jiān)會的批準文件；保險類上市公司股東持股變動達到或者超過總股本股變動達到或者超過總股本10的，提供保監(jiān)會的批準文件；的，提供保監(jiān)會的批準文件；l（5）屬于上市公司收購的且觸發(fā)要約收購的，提供證監(jiān)會豁免）屬于上市公司收購的且觸發(fā)要約收購的，提供證監(jiān)會豁免要約收購的文件或者要約收購結(jié)果公告要約收購的文件或者要約

36、收購結(jié)果公告 。l 2、確認機構(gòu)、確認機構(gòu)l 深圳、上海證券交易所的法律部具體負責(zé)。深圳、上海證券交易所的法律部具體負責(zé)。l 注意：收購?fù)瓿珊笞⒁猓菏召復(fù)瓿珊?2個月內(nèi)不得再次轉(zhuǎn)讓，非控股股東和實個月內(nèi)不得再次轉(zhuǎn)讓，非控股股東和實際控制人股份過戶完成后際控制人股份過戶完成后3個月內(nèi)不得再次轉(zhuǎn)讓。個月內(nèi)不得再次轉(zhuǎn)讓。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 四、外資收購上市公司基本模式與主要問題四、外資收購上市公司基本模式與主要問題l （一）協(xié)議收購上市公司母公司協(xié)議收購上市公司（一）協(xié)議收購上市公司母公司協(xié)議收購上市公司部分股份全面要約收購部分股份全面

37、要約收購l 高盛收購雙匯發(fā)展案高盛收購雙匯發(fā)展案l 2006年4月26日，高盛子公司羅特克斯以20.1億元的價格競標獲得雙匯集團100%的國有產(chǎn)權(quán)，隨后，其又簽約受讓海宇投資所持雙匯發(fā)展25%的股份，由于雙匯集團持有雙匯發(fā)展35.72%的股權(quán)，因此，羅特克斯實際持有雙匯發(fā)展的股份達到60.72%，這意味著美國高盛將通過羅特克斯絕對控股雙匯發(fā)展。l 中國證監(jiān)會未批準其要約收購豁免。 2006年5月16日公布收購報告書摘要，8月份，雙匯集團國有產(chǎn)權(quán)變動獲得國務(wù)院國資委的批復(fù)，12月份，獲得商務(wù)部批復(fù)。2007年2月8日收到了中國證監(jiān)會對收購報告書的無異議函。l 2007年2月8日，公告要約收購報告

38、書摘要，由于此次要約收購不以終止上市為目的，因此收購價格僅為每股18元，要約收購比例為S雙匯總股本的39.285。l 2007年6月29日，雙匯發(fā)展股改方案實施完畢，收購正式完成。l 注意：目前，對外資收購，證監(jiān)會一般傾向于不給予要約豁免。注意：目前，對外資收購，證監(jiān)會一般傾向于不給予要約豁免。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 2、協(xié)議收購上市公司母公司、協(xié)議收購上市公司母公司l 凱雷收購徐工案凱雷收購徐工案l 根據(jù)2005年10月25日雙方在南京草簽的收購協(xié)議，凱雷將以20多億元人民幣的價格收購徐工機械集團85%的股權(quán)。 2006年7月17

39、日至19日，商務(wù)部召集所有與凱雷徐工并購案相關(guān)的單位，分批征求意見并詳細詢問細節(jié)問題，進行聽證。l 2006年10月16日，凱雷和徐工重新簽訂收購協(xié)議，凱雷收購的股權(quán)比例降至50%，收購總價為18億元人民幣，單位價格明顯上升。l 2007年3月15日，凱雷和徐工新協(xié)議簽訂，收購的比例降低到45%，剩余股權(quán)全由徐州國資委持有，單位價格比第一次修改再次上升11%。l 2008年 7月23日，徐工機械集團和凱雷聯(lián)合發(fā)表聲明表示，“雙方?jīng)Q定不再就合資進行合作，徐工將獨立進行重組”，因涉及國家安全問題，凱雷收購徐工正式宣布失敗。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n

40、g el 3、協(xié)議收購定向增發(fā)部分要約收購、協(xié)議收購定向增發(fā)部分要約收購l 法國法國SEB收購蘇泊爾案收購蘇泊爾案 l 2006年8月16日，蘇泊爾（002032）公告，其已經(jīng)和來自法國的巨頭SEB集團達成戰(zhàn)略投資框架協(xié)議。SEB收購蘇泊爾控股權(quán)計劃分三步完成：l 第一步：協(xié)議收購第一步：協(xié)議收購l SEB協(xié)議受讓蘇泊爾集團持有的蘇泊爾股份1710.33萬股、蘇增福持有的蘇泊爾股份746.68萬股、蘇顯澤持有的蘇泊爾股份75萬股，合計約2532萬股，占蘇泊爾現(xiàn)有總股本的14.38%。l 第二步：定向增發(fā)第二步：定向增發(fā)l 蘇泊爾向SEB全資子公司定向增發(fā)4000萬股股份，增發(fā)后蘇泊爾的總股本增

41、加到21602萬股，SEB將持有蘇泊爾股份6532萬股，占增發(fā)后蘇泊爾總股本的30.24%。 l 第三步：部分要約收購第三步：部分要約收購l 鑒于SEB對蘇泊爾持股比例觸發(fā)要約收購義務(wù)，SEB將向蘇泊爾所有股東發(fā)出收購所持有的部分股份的要約，部分要約收購數(shù)量為6645萬股股份；如部分要約收購全部完成，SEB屆時將持有蘇泊爾13177萬股，占蘇泊爾總股本的61%，成為蘇泊爾控股股東。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 2006年8月28日，愛仕達、雙喜、順發(fā)等六家企業(yè)在北京聯(lián)合簽署緊急聲明，反對法國SEB集團絕對控股蘇泊爾。l 為此，商務(wù)部先后

42、向中國五金制品行業(yè)協(xié)會、中國輕工業(yè)聯(lián)合會征求意見。隨后，商務(wù)部對“蘇泊爾并購案”進行調(diào)查，這也是我國歷史上反壟斷審查聽證制度后的第一個并購案例。l 2007年1月23日，商務(wù)部就該案召開了非公開的反壟斷聽證會，也開了歷史先河。l 2007年4月11日，蘇泊爾收到國商務(wù)部下發(fā)原則同意批復(fù)。l 2007年8月24日，蘇泊爾向SEB發(fā)行4,000萬股股票的非公開發(fā)行方案正式獲得中國證券監(jiān)督管理委員會核準。 l 同時，蘇泊爾（002032）公告了與SEB戰(zhàn)略投資協(xié)議框架中部分條款的變動。由于蘇泊爾集團在股改中承諾，2010年8月8日之前，持股不低于30。因此蘇泊爾集團持有的股權(quán)將不用于接受SEB發(fā)出的要約收購。l 蘇泊爾于2007年12月27日公告稱，SEB國際股份有限公司以部分要約方式收購蘇泊爾股份的要約已于2007年12月20日15:00時屆滿，股份過戶相關(guān)手續(xù)已辦理完畢。 l S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 本次收購?fù)瓿珊螅K泊爾總股本保持不變，為21,602萬股，其中SEB持有113,928,948股，占總股本的52.74；社會公眾持有11