第2章 合同法基本概念(5、6)

1、2.5 合同的履行 2.5.1 合同履行的原則2.5.2 合同條款空缺2.5.3 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)2.5.1 合同履行的原則 v適當(dāng)履行原則 v協(xié)作履行原則 v經(jīng)濟(jì)合理原則 (合同法第119條）v情事變更原則 2.5.2 合同條款空缺1.解決合同條款空缺的原則 合同法第61條：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！?.解決合同條款空缺的具體規(guī)定1）適用于普通商品的具體規(guī)定u質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特

2、定標(biāo)準(zhǔn)履行。u價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。u履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。u履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。u履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。u履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。2）適用于政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)商品的具體規(guī)定 合同法第63條：“執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下

3、降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行?！?按不利于違約方處理【案例2-10】 2001年1月，某市二建公司（買方）與本市某水泥廠（賣方）簽訂一份水泥供貨合同，約定賣方在一年內(nèi)分四期向買方供水泥900噸（分別為350、350、100、100噸），但未明確各期具體供貨時(shí)間，每噸單價(jià)110元，貨到付款。 第一批350噸于3月中旬交貨，買方支付了該批貨款。第二批，按照雙方交易慣例及當(dāng)?shù)貞T例，應(yīng)于6月份交付，此時(shí)正值施工旺季，水泥需求量極大，賣方為圖更高利益，將庫存水泥全部高價(jià)賣給其他單位。買方因現(xiàn)場(chǎng)急需水泥，多次派人向賣方催貨無果，

4、無奈之下只好向他處購買高價(jià)水泥。 2001年9月，施工進(jìn)入淡季，賣方向買方送去未交付的三批水泥計(jì)550噸，被買方拒收。雙方為此出現(xiàn)爭(zhēng)議，并訴至法院。賣方認(rèn)為，因合同未約定履行時(shí)間，所以其可以隨時(shí)履行，并未違約，有權(quán)要求買方收貨、付款。 分析：誠實(shí)信用是合同履行的重要原則。合同沒有約定履行期限，但是，可以根據(jù)雙方交易習(xí)慣及當(dāng)?shù)亟灰琢?xí)慣確定，而且，買方已多次催貨，并給予了賣方足夠準(zhǔn)備時(shí)間。因此，合理的履行期限可以確定。賣方為圖更高利益無法向買方供貨，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。買方解除合同的主張具有法律依據(jù)。 2.5.2 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)1同時(shí)履行抗辯權(quán) （合同雙方都享有） 指雙務(wù)合同中的當(dāng)事人沒有先后

5、履行順序的，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付之前，可拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。 合同法第66條:“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?先履行抗辯權(quán)（后履行一方享有） 是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的約定，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。 合同法第67條 ：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求

6、?！?不安抗辯權(quán)（先履行一方享有） 是指雙務(wù)合同中，有先為給付義務(wù)的一方，在另一方財(cái)產(chǎn)顯著減少，有難為對(duì)待給付可能時(shí)，享有中止履行的權(quán)利。v 可以行使不安抗辯權(quán)的情形（有確切證據(jù)時(shí)） 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù) 喪失商業(yè)信譽(yù) 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形v不安抗辯權(quán)人的義務(wù)及時(shí)通知對(duì)方恢復(fù)履行（對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)）不得任意解除合同（在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)才可解除） 【案例2-11 2003年底，某發(fā)包人與某施工承包人簽訂施工承包合同，約定施工到月底結(jié)付當(dāng)月工程款進(jìn)度款。2004年初承包人接到開工通知后隨即進(jìn)場(chǎng)施工，截至2004年4月，發(fā)

7、包人均結(jié)清當(dāng)月應(yīng)付工程進(jìn)度款。 承包人計(jì)劃2004年5月完成的當(dāng)月工程量約為1200萬元，此時(shí)承包人獲悉，法院在另一訴訟案中對(duì)發(fā)包人實(shí)施保全措施，查封了其辦公場(chǎng)所；同月，承包人又獲悉，發(fā)包人已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債。 2004年5月3日，承包人向發(fā)包人發(fā)出書面通知稱，“鑒于貴司工程款支付能力嚴(yán)重不足，本公司決定暫時(shí)停工本工程施工，并愿意與貴司協(xié)商解決后續(xù)事宜。” 分析：上述情況屬于有證據(jù)表明發(fā)包人經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，承包人可以中止施工，并有權(quán)要求發(fā)包人提供適當(dāng)擔(dān)保，并可根據(jù)是否獲得擔(dān)保再?zèng)Q定是否終止合同。屬于行使不安抗辯權(quán)的典型情形。 2.6 合同的保全 2.6.1 合同保全的概念2.6.2 債權(quán)人的代

8、位權(quán)2.6.3 債權(quán)人的撤銷權(quán)2.6.1 合同保全的概念 合同保全是指法律為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)的制度。 2.6.2 債權(quán)人的代位權(quán)1代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人債權(quán)造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。2代位權(quán)行使的要件v債權(quán)人與債務(wù)人之間必須有合法的債權(quán)債務(wù)存在 v債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán) v債務(wù)人怠于行使其權(quán)利 v債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán) v債權(quán)人代位行使的范圍，應(yīng)以保全債權(quán)的必要為限 3.代位權(quán)行使的方式v訴訟合同法第73

9、條v直接對(duì)債務(wù)人之債務(wù)人行使4.債務(wù)人之債務(wù)人的抗辯權(quán) 債權(quán)人催促履行債務(wù)是基于法律的直接規(guī)定，債務(wù)人之債務(wù)人不得拒絕債權(quán)人的請(qǐng)求，但仍可以以同時(shí)履行抗辯權(quán)、訴訟時(shí)效期間屆滿的抗辯權(quán)等抗辯理由來對(duì)抗債權(quán)人的請(qǐng)求。 案例2-12 1996年元旦，某甲（該公司職員）與某建筑安裝公司（下稱建筑公司）簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，約定某甲承包該公司第一項(xiàng)目部并作為項(xiàng)目經(jīng)理，向公司上交管理費(fèi)，其所聯(lián)系的工程以公司名義簽訂合同但由某甲組織實(shí)施。 1996年7月17日，某科研所就西橋小區(qū)1號(hào)樓施工招標(biāo)，某甲代表建筑公司投標(biāo)并中標(biāo)，中標(biāo)價(jià)168.2萬元，暫估建筑面積5100m2。次日，某甲以建筑公司委托代理人身份與該科研

10、所簽訂施工合同，工期330天，價(jià)款168.2萬元，單價(jià)每平方米270元，建筑面積6896m2，最后以實(shí)際竣工面積計(jì)算，單價(jià)不得改變。 1998年2月20日，工程竣工驗(yàn)收合格并交付使用?？蒲兴c建筑公司雙方對(duì)竣工建筑面積為5932m2無異議，但就結(jié)算總價(jià)款出現(xiàn)爭(zhēng)議。1999年上半年，雙方就結(jié)算事宜達(dá)成和解，但是，科研所并未支付結(jié)算款。 2000年6月某甲以建筑公司怠于行使對(duì)科研所到期債權(quán)而損害其應(yīng)得款項(xiàng)為由，以科研所為被告，代位建筑公司請(qǐng)求法院判令科研所支付剩余工程款及利息79萬元，提起代位權(quán)訴訟。 分析：某甲提起代位權(quán)訴訟并可能得到支持，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 某甲對(duì)建筑公司的債權(quán)合法； 建筑公司

11、怠于行使對(duì)科研所的到期債權(quán)，對(duì)某甲造成損害； 某甲對(duì)建筑公司的債權(quán)已到期； 建筑公司對(duì)科研所的債權(quán)不是專屬于建筑公司自身的債權(quán)。 經(jīng)兩級(jí)法院判決認(rèn)定，某甲代位權(quán)訴訟的第一項(xiàng)條件成立，即某甲基于內(nèi)部合同對(duì)建筑公司的債權(quán)合法成立；第三項(xiàng)條件成立，即根據(jù)承包合同，建筑公司尚有對(duì)某甲未付款項(xiàng)；第四項(xiàng)條件成立，即建筑公司對(duì)科研所的債權(quán)（如有），不是具有人身性質(zhì)等專屬權(quán)利；但是，第二項(xiàng)條件不具備，根據(jù)建筑公司與科研所合同約定的單價(jià)，結(jié)合合同履行情況建筑公司實(shí)際完成工程量、科研所向建筑公司實(shí)際付款金額，發(fā)現(xiàn)科研所已經(jīng)超付工程款，建筑公司對(duì)科研所不享有到期債權(quán)。因此，某甲代位權(quán)訴訟請(qǐng)求被駁回。 2.6.3 債

12、權(quán)人的撤銷權(quán)1撤銷權(quán)的概念 撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人針對(duì)債務(wù)人濫用其財(cái)產(chǎn)處分權(quán)而損害債權(quán)人的債權(quán)的行為，請(qǐng)求人民法院予以撤銷的權(quán)利。2撤銷權(quán)行使的構(gòu)成要件1）客觀要件u債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為，此類行為包括: 放棄到期債權(quán)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)u債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人的債權(quán)成立之后u債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力u債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為侵害債權(quán)人債權(quán)2）主觀要件 在債務(wù)人處分行為是有償時(shí)，債務(wù)人與第三人在主觀上具有惡意。 3.撤銷權(quán)的行使方式 由享有撤銷權(quán)的債權(quán)人以自己的名義向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的不當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為。 4.撤銷權(quán)的行使期限 合同法第七十

13、五條：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！?案例2-13 1998年3月，某咨詢公司向某銀行支行（下稱“銀行”）貸款300萬美元，并由某科技公司提供連帶責(zé)任保證。由于咨詢公司未按期償還貸款：科技公司作為保證人與咨詢公司向銀行承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 2001年6月，經(jīng)各方協(xié)商，某電子公司同意代替科技公司承擔(dān)保證責(zé)任，向該銀行支行償還本金200萬美元、利息47萬美元，并代替科技公司向咨詢公司行使追索權(quán)。此后，電子公司陸續(xù)履行前述支付義務(wù)，并按照協(xié)議向咨詢公司追償，均未果。 2002年，電子公司起訴咨詢公司，要求追償其已

14、支付的前述款項(xiàng)，獲得生效判決的支持。但是，咨詢公司的資產(chǎn)狀況不能滿足該生效判決的執(zhí)行需要。 執(zhí)行期間，電子公司獲悉以下事實(shí)：1998年8月6日，咨詢公司與某物業(yè)管理中心（下稱“物業(yè)中心”）簽訂“股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議”，將咨詢公司所持有某貿(mào)易中心的50股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給物業(yè)中心，同年9月該轉(zhuǎn)讓獲得主管部門批準(zhǔn)；同年11月，國家工商行政管理局企業(yè)注冊(cè)局作出變更登記，將貿(mào)易中心的股東由咨詢公司變更登記為物業(yè)中心；1999年1月25日，證券報(bào)在貿(mào)易中心的招股說明書上載明咨詢公司曾轉(zhuǎn)讓股權(quán)。 2003年，電子公司以咨詢公司無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)，惡意侵害其債權(quán)為由，訴至法院請(qǐng)求撤銷該無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為。法院以電子公司不具備行使

15、撤銷權(quán)的債權(quán)人資格，駁回電子公司訴訟請(qǐng)求。 分析：根據(jù)合同法，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為行使撤銷權(quán)的條件之一是：債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人的債權(quán)成立之后。在本案中，咨詢公司無償處分財(cái)產(chǎn)的行為發(fā)生在1998年；而電子公司對(duì)咨詢公司的追償權(quán)發(fā)生在2001年6月電子公司向銀行支付貸款及利息之時(shí)。財(cái)產(chǎn)處分行為時(shí)間與債權(quán)發(fā)生時(shí)間，與撤銷權(quán)要件相悖。因此，電子公司的撤銷權(quán)不成立。 此外，1999年1月25日，證券報(bào)曾刊載咨詢公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)。從該日期起，電子公司就知道或者應(yīng)當(dāng)知道貿(mào)易中心股權(quán)轉(zhuǎn)讓一事，并能知道是無償轉(zhuǎn)讓的，撤銷權(quán)行使期間應(yīng)從該日起算。而電子公司是2003年主張行使撤銷權(quán)的，已經(jīng)超過撤銷

16、權(quán)行使的一年期限。因此，即使電子公司享有撤銷權(quán)，也因期限已過而不能得到支持。1.甲水泥廠與乙施工單位訂立水泥購銷合同，合同約定甲應(yīng)于2003年8月1日交貨，乙應(yīng)于同年8月7日付款。7月底，甲發(fā)現(xiàn)乙財(cái)務(wù)惡化，無支付貨款能力，并有確切證據(jù)證明，遂提出終止合同，但乙未允。則下列說法正確的是（ ）。A.甲有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙提供了相應(yīng)的擔(dān)保B.甲無權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙提供相應(yīng)的擔(dān)保C.甲無權(quán)不按合同約定交貨，但可以僅先交付部分貨物D.甲應(yīng)按合同約定交貨，如乙不支付貨款可追究其違約責(zé)任答案：A2.甲向乙購買鋼材，雙方在買賣合同中沒有約定履行順序。此時(shí)乙向甲供應(yīng)了一半的貨物，要求甲付款

17、。關(guān)于甲的做法，下列說法正確的是（ ）。 A.不得主張同時(shí)履行抗辯權(quán) B.可以就全部貨物主張同時(shí)履行抗辯權(quán) C.只能就未給付的貨物主張同時(shí)履行抗辯權(quán) D.可以主張乙未完全履行而行使合同解除權(quán) 答案：C3.甲向乙借款5萬元，約定1年后還款。結(jié)果1年后甲做生意虧本，根本無力還款。這時(shí)乙了解到，甲的親戚丙拖欠甲一筆裝修費(fèi)6萬元，到期半年多仍未交付，甲不好意思向丙催要。則下列說法正確的是（ ）。 A.乙可以甲的名義向丙要回6萬元，其中5萬元用于償還自己的債務(wù) B.丙在外地居住，乙前往丙住處的路費(fèi)由丙承擔(dān) C.乙可以自己名義向丙要回6萬元及延遲交付的違約金，其中5萬元用于償還自己的債務(wù) D.乙可以自己名義向丙要回5萬元，用于償還自己的債務(wù) 答案：D4.甲公司拖欠乙公司工程款1400萬元，乙公司多次催要未果，在乙公司催款后不久，甲公司將其僅有的一棟辦公樓以低于估價(jià)80