第2章 合同法基本概念(5、6)

1、2.5 合同的履行 2.5.1 合同履行的原則2.5.2 合同條款空缺2.5.3 雙務合同履行中的抗辯權2.5.1 合同履行的原則 v適當履行原則 v協(xié)作履行原則 v經(jīng)濟合理原則 (合同法第119條）v情事變更原則 2.5.2 合同條款空缺1.解決合同條款空缺的原則 合同法第61條：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。”2.解決合同條款空缺的具體規(guī)定1）適用于普通商品的具體規(guī)定u質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特

2、定標準履行。u價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。u履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。u履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。u履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。u履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。2）適用于政府定價或者政府指導價商品的具體規(guī)定 合同法第63條：“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲，按照原價格執(zhí)行；價格下

3、降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。” 按不利于違約方處理【案例2-10】 2001年1月，某市二建公司（買方）與本市某水泥廠（賣方）簽訂一份水泥供貨合同，約定賣方在一年內(nèi)分四期向買方供水泥900噸（分別為350、350、100、100噸），但未明確各期具體供貨時間，每噸單價110元，貨到付款。 第一批350噸于3月中旬交貨，買方支付了該批貨款。第二批，按照雙方交易慣例及當?shù)貞T例，應于6月份交付，此時正值施工旺季，水泥需求量極大，賣方為圖更高利益，將庫存水泥全部高價賣給其他單位。買方因現(xiàn)場急需水泥，多次派人向賣方催貨無果，

4、無奈之下只好向他處購買高價水泥。 2001年9月，施工進入淡季，賣方向買方送去未交付的三批水泥計550噸，被買方拒收。雙方為此出現(xiàn)爭議，并訴至法院。賣方認為，因合同未約定履行時間，所以其可以隨時履行，并未違約，有權要求買方收貨、付款。 分析：誠實信用是合同履行的重要原則。合同沒有約定履行期限，但是，可以根據(jù)雙方交易習慣及當?shù)亟灰琢晳T確定，而且，買方已多次催貨，并給予了賣方足夠準備時間。因此，合理的履行期限可以確定。賣方為圖更高利益無法向買方供貨，應承擔違約責任。買方解除合同的主張具有法律依據(jù)。 2.5.2 雙務合同履行中的抗辯權1同時履行抗辯權 （合同雙方都享有） 指雙務合同中的當事人沒有先后

5、履行順序的，一方在對方未為對待給付之前，可拒絕履行自己債務的權利。 合同法第66條:“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求?！?先履行抗辯權（后履行一方享有） 是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合債的約定，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。 合同法第67條 ：“當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求

6、。”3不安抗辯權（先履行一方享有） 是指雙務合同中，有先為給付義務的一方，在另一方財產(chǎn)顯著減少，有難為對待給付可能時，享有中止履行的權利。v 可以行使不安抗辯權的情形（有確切證據(jù)時） 經(jīng)營狀況嚴重惡化 轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務 喪失商業(yè)信譽 有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形v不安抗辯權人的義務及時通知對方恢復履行（對方提供適當擔保時）不得任意解除合同（在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保時才可解除） 【案例2-11 2003年底，某發(fā)包人與某施工承包人簽訂施工承包合同，約定施工到月底結付當月工程款進度款。2004年初承包人接到開工通知后隨即進場施工，截至2004年4月，發(fā)

7、包人均結清當月應付工程進度款。 承包人計劃2004年5月完成的當月工程量約為1200萬元，此時承包人獲悉，法院在另一訴訟案中對發(fā)包人實施保全措施，查封了其辦公場所；同月，承包人又獲悉，發(fā)包人已經(jīng)嚴重資不抵債。 2004年5月3日，承包人向發(fā)包人發(fā)出書面通知稱，“鑒于貴司工程款支付能力嚴重不足，本公司決定暫時停工本工程施工，并愿意與貴司協(xié)商解決后續(xù)事宜?！?分析：上述情況屬于有證據(jù)表明發(fā)包人經(jīng)營狀況嚴重惡化，承包人可以中止施工，并有權要求發(fā)包人提供適當擔保，并可根據(jù)是否獲得擔保再決定是否終止合同。屬于行使不安抗辯權的典型情形。 2.6 合同的保全 2.6.1 合同保全的概念2.6.2 債權人的代

8、位權2.6.3 債權人的撤銷權2.6.1 合同保全的概念 合同保全是指法律為防止因債務人財產(chǎn)的不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護其債權的制度。 2.6.2 債權人的代位權1代位權的概念 債權人代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人債權造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人債權的權利。2代位權行使的要件v債權人與債務人之間必須有合法的債權債務存在 v債務人對第三人享有到期債權 v債務人怠于行使其權利 v債務人怠于行使權利的行為有害于債權人的債權 v債權人代位行使的范圍，應以保全債權的必要為限 3.代位權行使的方式v訴訟合同法第73

9、條v直接對債務人之債務人行使4.債務人之債務人的抗辯權 債權人催促履行債務是基于法律的直接規(guī)定，債務人之債務人不得拒絕債權人的請求，但仍可以以同時履行抗辯權、訴訟時效期間屆滿的抗辯權等抗辯理由來對抗債權人的請求。 案例2-12 1996年元旦，某甲（該公司職員）與某建筑安裝公司（下稱建筑公司）簽訂內(nèi)部承包協(xié)議，約定某甲承包該公司第一項目部并作為項目經(jīng)理，向公司上交管理費，其所聯(lián)系的工程以公司名義簽訂合同但由某甲組織實施。 1996年7月17日，某科研所就西橋小區(qū)1號樓施工招標，某甲代表建筑公司投標并中標，中標價168.2萬元，暫估建筑面積5100m2。次日，某甲以建筑公司委托代理人身份與該科研

10、所簽訂施工合同，工期330天，價款168.2萬元，單價每平方米270元，建筑面積6896m2，最后以實際竣工面積計算，單價不得改變。 1998年2月20日，工程竣工驗收合格并交付使用?？蒲兴c建筑公司雙方對竣工建筑面積為5932m2無異議，但就結算總價款出現(xiàn)爭議。1999年上半年，雙方就結算事宜達成和解，但是，科研所并未支付結算款。 2000年6月某甲以建筑公司怠于行使對科研所到期債權而損害其應得款項為由，以科研所為被告，代位建筑公司請求法院判令科研所支付剩余工程款及利息79萬元，提起代位權訴訟。 分析：某甲提起代位權訴訟并可能得到支持，應當符合下列條件： 某甲對建筑公司的債權合法； 建筑公司

11、怠于行使對科研所的到期債權，對某甲造成損害； 某甲對建筑公司的債權已到期； 建筑公司對科研所的債權不是專屬于建筑公司自身的債權。 經(jīng)兩級法院判決認定，某甲代位權訴訟的第一項條件成立，即某甲基于內(nèi)部合同對建筑公司的債權合法成立；第三項條件成立，即根據(jù)承包合同，建筑公司尚有對某甲未付款項；第四項條件成立，即建筑公司對科研所的債權（如有），不是具有人身性質(zhì)等專屬權利；但是，第二項條件不具備，根據(jù)建筑公司與科研所合同約定的單價，結合合同履行情況建筑公司實際完成工程量、科研所向建筑公司實際付款金額，發(fā)現(xiàn)科研所已經(jīng)超付工程款，建筑公司對科研所不享有到期債權。因此，某甲代位權訴訟請求被駁回。 2.6.3 債

12、權人的撤銷權1撤銷權的概念 撤銷權是指債權人針對債務人濫用其財產(chǎn)處分權而損害債權人的債權的行為，請求人民法院予以撤銷的權利。2撤銷權行使的構成要件1）客觀要件u債務人實施了處分財產(chǎn)的行為，此類行為包括: 放棄到期債權無償轉讓財產(chǎn)以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)u債務人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權人的債權成立之后u債務人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力u債務人處分財產(chǎn)的行為侵害債權人債權2）主觀要件 在債務人處分行為是有償時，債務人與第三人在主觀上具有惡意。 3.撤銷權的行使方式 由享有撤銷權的債權人以自己的名義向人民法院提起訴訟，請求人民法院撤銷債務人的不當處分財產(chǎn)的行為。 4.撤銷權的行使期限 合同法第七十

13、五條：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。” 案例2-13 1998年3月，某咨詢公司向某銀行支行（下稱“銀行”）貸款300萬美元，并由某科技公司提供連帶責任保證。由于咨詢公司未按期償還貸款：科技公司作為保證人與咨詢公司向銀行承擔連帶清償責任。 2001年6月，經(jīng)各方協(xié)商，某電子公司同意代替科技公司承擔保證責任，向該銀行支行償還本金200萬美元、利息47萬美元，并代替科技公司向咨詢公司行使追索權。此后，電子公司陸續(xù)履行前述支付義務，并按照協(xié)議向咨詢公司追償，均未果。 2002年，電子公司起訴咨詢公司，要求追償其已

14、支付的前述款項，獲得生效判決的支持。但是，咨詢公司的資產(chǎn)狀況不能滿足該生效判決的執(zhí)行需要。 執(zhí)行期間，電子公司獲悉以下事實：1998年8月6日，咨詢公司與某物業(yè)管理中心（下稱“物業(yè)中心”）簽訂“股權轉讓協(xié)議”，將咨詢公司所持有某貿(mào)易中心的50股權無償轉讓給物業(yè)中心，同年9月該轉讓獲得主管部門批準；同年11月，國家工商行政管理局企業(yè)注冊局作出變更登記，將貿(mào)易中心的股東由咨詢公司變更登記為物業(yè)中心；1999年1月25日，證券報在貿(mào)易中心的招股說明書上載明咨詢公司曾轉讓股權。 2003年，電子公司以咨詢公司無償轉讓股權，惡意侵害其債權為由，訴至法院請求撤銷該無償轉讓股權行為。法院以電子公司不具備行使

15、撤銷權的債權人資格，駁回電子公司訴訟請求。 分析：根據(jù)合同法，債權人對債務人處分財產(chǎn)的行為行使撤銷權的條件之一是：債務人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權人的債權成立之后。在本案中，咨詢公司無償處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在1998年；而電子公司對咨詢公司的追償權發(fā)生在2001年6月電子公司向銀行支付貸款及利息之時。財產(chǎn)處分行為時間與債權發(fā)生時間，與撤銷權要件相悖。因此，電子公司的撤銷權不成立。 此外，1999年1月25日，證券報曾刊載咨詢公司轉讓股權。從該日期起，電子公司就知道或者應當知道貿(mào)易中心股權轉讓一事，并能知道是無償轉讓的，撤銷權行使期間應從該日起算。而電子公司是2003年主張行使撤銷權的，已經(jīng)超過撤銷

16、權行使的一年期限。因此，即使電子公司享有撤銷權，也因期限已過而不能得到支持。1.甲水泥廠與乙施工單位訂立水泥購銷合同，合同約定甲應于2003年8月1日交貨，乙應于同年8月7日付款。7月底，甲發(fā)現(xiàn)乙財務惡化，無支付貨款能力，并有確切證據(jù)證明，遂提出終止合同，但乙未允。則下列說法正確的是（ ）。A.甲有權不按合同約定交貨，除非乙提供了相應的擔保B.甲無權不按合同約定交貨，但可以要求乙提供相應的擔保C.甲無權不按合同約定交貨，但可以僅先交付部分貨物D.甲應按合同約定交貨，如乙不支付貨款可追究其違約責任答案：A2.甲向乙購買鋼材，雙方在買賣合同中沒有約定履行順序。此時乙向甲供應了一半的貨物，要求甲付款

17、。關于甲的做法，下列說法正確的是（ ）。 A.不得主張同時履行抗辯權 B.可以就全部貨物主張同時履行抗辯權 C.只能就未給付的貨物主張同時履行抗辯權 D.可以主張乙未完全履行而行使合同解除權 答案：C3.甲向乙借款5萬元，約定1年后還款。結果1年后甲做生意虧本，根本無力還款。這時乙了解到，甲的親戚丙拖欠甲一筆裝修費6萬元，到期半年多仍未交付，甲不好意思向丙催要。則下列說法正確的是（ ）。 A.乙可以甲的名義向丙要回6萬元，其中5萬元用于償還自己的債務 B.丙在外地居住，乙前往丙住處的路費由丙承擔 C.乙可以自己名義向丙要回6萬元及延遲交付的違約金，其中5萬元用于償還自己的債務 D.乙可以自己名義向丙要回5萬元，用于償還自己的債務 答案：D4.甲公司拖欠乙公司工程款1400萬元，乙公司多次催要未果，在乙公司催款后不久，甲公司將其僅有的一棟辦公樓以低于估價80