建設(shè)工程施工合同常見違約及其處理

1、_建設(shè)工程施工合同常見違約及其應對一、案例案例一：甲公司與乙勘察設(shè)計單位簽訂了一份勘察設(shè)計合同，合同約定；乙單位為甲公司籌建中的商業(yè)大廈進行勘察、設(shè)計，按照國家頒布的收費標準支付勘察設(shè)計費；乙單位應按甲公司的設(shè)計標準、技術(shù)規(guī)范等提出勘察設(shè)計要求，進行測量和工程地質(zhì)、水文地質(zhì)等勘察設(shè)計工作，并在××××年 5 月 l 日前向甲公司提交勘察成果和設(shè)計文件。 合同還約定了雙方的違約責任、爭議的解決方式。 甲公司同時與丙建筑公司簽訂了建設(shè)工程承包合同，在合同中規(guī)定了開工日期。但是，不料后來乙單位遲遲不能提交出勘察設(shè)計文件。丙建筑公司按建設(shè)工程承包合同的約定做好了

2、開工準備， 如期進駐施工場地。 在甲公司的再三催促下， 乙單位遲延36 天提交勘察設(shè)計文件。此時，丙公司已窩工18 天。在施工期間，丙公司又發(fā)現(xiàn)設(shè)計圖紙中的多處錯誤，不得不停工等候甲公司請乙單位對設(shè)計圖紙進行修改。丙公司由于窩工、停工要求甲公司賠償損失，否則不再繼續(xù)施工。甲公司將乙單位起訴到法院，要求乙單位賠償損失。法院認定乙單位應承擔違約責任。該案中乙單位不僅沒有按照合同的約定提交勘察設(shè)計文件，致使甲公司的建設(shè)工期受到延誤， 還造成丙公司的窩工， 而且勘察設(shè)計的質(zhì)量也不符合要求，致使承建單位丙公司因修改設(shè)計圖紙而停工、窩工。根據(jù)合同法“勘察、設(shè)計的質(zhì)量不符合要求或者未按照期限提交勘察、設(shè)計文

3、件拖延工期， 造成發(fā)包人損失的，勘察人、設(shè)計人應當繼續(xù)完善勘察、設(shè)計，減收或者免收勘察、設(shè)計費并賠償損失?！币覇挝坏纳鲜鲞`約行為已給甲公司造成損失， 應負賠償甲公司損失的責-可編輯修改 -_任。根據(jù)合同法 283 條，甲公司因圖紙不到位給丙公司造成的損失也應當予以賠償。案例二：2003 年 5 月，發(fā)包方與承包方簽訂了一份工程建設(shè)合同。合同規(guī)定：由承包方承建該發(fā)包方的供水管線工程。合同對工期、質(zhì)量、驗收、撥款、結(jié)算等都作了詳細規(guī)定。 2004 年 6 月，供水管線工程進行隱蔽之前，承包方通知該發(fā)包方派人來進行檢查。然而，發(fā)包方由于種種原因遲遲未派人到施工現(xiàn)場進行檢查。由于未經(jīng)檢查， 承包方只得

4、暫時停工， 并順延工程日期十余天， 該承包方為此蒙受了近 5 萬元的損失。工程逾期完工后， 發(fā)包方拒絕承擔承包方因停工所受的損失，反而以承包方逾期完工應承擔責任為由，上訴至法院。本案的糾紛是因隱蔽工程的驗收而引起的。由于隱蔽工程在整體工程竣工后不便于驗收，而隱蔽工程的質(zhì)量又至關(guān)重要，因此合同法專門規(guī)定了隱蔽工程的檢查和驗收。本案的關(guān)鍵在于承包人是在供水管線工程隱蔽之前通知發(fā)包人前來檢查的，而發(fā)包人卻遲遲不去檢查，致使承包人被迫停工十余天，造成經(jīng)濟損失5 萬元?？梢姲l(fā)包人沒有及時檢查與工程逾期完工有直接關(guān)系。而發(fā)包方之所以反訴承包方，是因為承包沒有在通知的時候以書面方式送達至發(fā)包方，導致無據(jù)可查

5、， 不能證明自己盡了通知的義務(wù)， 而自己的工期拖延也在法院看來于理無據(jù)，反而被發(fā)包方反咬一口。正常情形下，根據(jù)合同法第二百七十八條的規(guī)定，承包人有權(quán)要求工期順延并要求發(fā)包人承擔其所受經(jīng)濟損失5 萬元。-可編輯修改 -_案例三：2003 年 3 月 18 日，××省某建筑公司市政工程分公司按法定程序在××市首個景觀道路×標段工程的投標中競標成功， 并在當日與該工程的項目業(yè)主××置業(yè)公司簽訂了標的達1386.48萬元的承建合同。該合同適用國家工商行政管理總局頒布的建設(shè)工程施工合同(GF-1991-0210) ，合同規(guī)定這項工程由

6、市政工程分公司帶資承建，開工當年給付500 萬元，其余由承包方自籌，建設(shè)工期為從 2003 年 5 月 10 日至 2004 年 4 月 18 日，建成并驗收合格后，由發(fā)包方向承包方支付剩余的全部工程款。 2003 年 11 月 28 日，該工程經(jīng)過置業(yè)公司多次變更設(shè)計，提前竣工，并在 2004 年 4 月 16 日通過竣工驗收交付使用。2004 年 11 月 28 日，由市政工程分公司負責承建的這項工程的結(jié)算報告報送到置業(yè)公司。根據(jù)設(shè)計變更 (有置業(yè)公司工程師的簽證為據(jù) )調(diào)升后的結(jié)算報告，置業(yè)公司應支付給市政工程分公司工程款2467 萬元，扣除已支付的 500 萬元，還應給付 1967 萬

7、元。但置業(yè)公司在收到市政工程分公司提交的結(jié)算報告后一直未予以答復，雙方因此產(chǎn)生了糾紛。這起糾紛中涉及到一個癥結(jié)問題就是：在承包方如約遞交了工程結(jié)算資料，發(fā)包方卻遲遲對結(jié)算資料不加以審定認可結(jié)算款項時，工程款該如何界定 ?業(yè)主、發(fā)包人拖延結(jié)算不予支付工程款有哪些懲罰措施？承包方應當怎樣依法維護自己的合法權(quán)益？作為工程款支付依據(jù)的結(jié)算，向來是很多建設(shè)工程施工合同糾紛的重點，對此，我們將在風險及其應對部分詳加分析。二、常見違約情形及其應對建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人（包括業(yè)主、總包發(fā)包人、勞務(wù)發(fā)包人）與承包-可編輯修改 -_人的協(xié)議，其違約由兩個方面構(gòu)成，發(fā)包人違約，其次是承包人違約，在特殊情況下，會因

8、為不可抗力的原因或者情事變更導致合同履行環(huán)境的變化，從而造成合同履行的變化。下面我們將站在承包人的角度具體分析業(yè)主違約的各種違約情形以及怎么應對的的問題：1、圖紙拖延圖紙是施工的依據(jù)， 也是開工的先決條件， 圖紙同時也是造價的基礎(chǔ)，是承包方和發(fā)包方進行工程結(jié)算的依據(jù)。在實際施工過程中， 設(shè)計圖紙一拖再拖、 大量的設(shè)計變更、 圖紙多處錯誤是經(jīng)常發(fā)生的事情， 而在有的工程中， 可能出現(xiàn)施工過程中， 業(yè)主對主體結(jié)構(gòu)進行大規(guī)模的修改，導致原來的施工圖紙無法使用的情形。面對各色各樣的圖紙問題，承包單位不僅面臨技術(shù)上的難題，還要面對因圖紙拖延或者變化帶來的工期、質(zhì)量、造價方面的風險。除此之外，業(yè)主還可能通

9、過口頭通知、現(xiàn)場指導等非書面非正式的方式要求施工單位按照業(yè)主要求進行施工，對原圖紙進行事實上的修改，使承包單位承受更大的風險。面對業(yè)主的圖紙違約可能給承包商帶來的風險，我們認為承包商可以從一下幾個方面防范和應對：1、在工程施工前，請求業(yè)主按照合同約定的時間及方式提供施工圖紙，同時由承包方、發(fā)包方及設(shè)計方對設(shè)計圖紙共同以書面形式進行確認，以確保圖紙在準確的時間節(jié)點按照合同約定的方式得以提供，對其真實性、 準確性、完整性由業(yè)主確認無誤；2、對于業(yè)主在施工過程中要求的圖紙修改、變更等，不接受以口頭形式的請求，要求其以書面方式提供， 并制作相應的工程簽證及索賠，請求甲方予以確-可編輯修改 -_認，對于

10、圖紙的具體變動保留相應的圖紙及書面文件，并由雙方對最終的施工圖紙進行確認。3、對于可能因業(yè)主圖紙違約發(fā)生的費用、可能造成的工期、質(zhì)量問題對業(yè)主進行提示，明確該費用、責任由業(yè)主承擔（參見合同法），在征得業(yè)主同意后再按照修改后的圖紙施工， 上述費用、問題發(fā)生時， 制作相應的簽證索賠要求甲方按照承諾確認；4、最后，根據(jù)圖紙修改，及時準確的制作竣工圖，雙方及時依據(jù)該圖紙進行竣工結(jié)算。另外，妥善保管施工圖、竣工圖，作為將來結(jié)算以及發(fā)生糾紛時核定工程量和工程造價的依據(jù)。2、隱蔽工程案例二中，合同雙方就因隱蔽工程的檢查驗收發(fā)生糾紛，并導致了訴訟。 隱蔽工程，通常是指被建筑物遮掩的工程，包括地基工程、鋼筋工程

11、、承重結(jié)構(gòu)工程、防水工程、裝修與設(shè)備工程，建筑物的地基，供水、供氣、供熱、管線，電氣管線等都屬于隱蔽工程。合同法第二百七十八條規(guī)定： “隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的， 承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”根據(jù)該條的規(guī)定，隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發(fā)包人檢查。通知發(fā)包人檢查一般是在承包人自檢合格以后48 小時內(nèi)。發(fā)包人接到承包人的通知以后， 應當在合同約定的時間或合理時間內(nèi)，開始對隱蔽工程進行檢查，檢查合格后雙方共同簽署“隱蔽工程驗收簽證”及相應記錄。發(fā)包人沒有按期對隱蔽工程進行檢查的， 承包人應當催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)進行檢查

12、，并-可編輯修改 -_可以順延工程日期， 同時要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工、材料和構(gòu)件積壓的損失。如果是承包人未通知發(fā)包人檢查而自行封閉隱蔽工程的，發(fā)包人事后有權(quán)要求對已隱蔽的工程進行檢查，承包人應當按照要求破壞已覆蓋的工程并于檢查后修復， 檢查的費用由承包人承擔。 如果承包人已經(jīng)通知發(fā)包人檢查而發(fā)包人未及時檢查， 事后發(fā)包人又要求檢查的， 檢查費用的承擔需分兩種情況：一是對隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該項工程符合質(zhì)量標準的，檢查費用由發(fā)包人承擔； 二是對隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該工程不符合質(zhì)量要求的，檢查費用應當由承包人承擔。對于隱蔽工程及其驗收，承包人應當注意一下三點：1、隱蔽工程完工后，及時通知業(yè)

13、主驗收，以免延誤工期；2、在隱蔽工程驗收合格雙方簽訂隱蔽工程驗收記錄之前，不要自行將隱蔽工程隱蔽，避免重復施工帶來的損失和麻煩；3、對于隱蔽工程的業(yè)主遲遲不予檢查驗收的，應當及時通知，并保留相應責任承擔方面的證據(jù)、資料。3、工程簽證及索賠工程簽證是指工程承發(fā)包雙方的法定代表人及其授權(quán)代表等在施工過程及結(jié)算過程中，對確認工程量、增加合同價款、支付各種費用、順延竣工日期、承擔違約責任、賠償損失等內(nèi)容所達成一致意見的補充協(xié)議。工程簽證有以下幾個要件：1、簽證主體必須是施工單位與建設(shè)單位雙方，只有一方簽字不是簽證；-可編輯修改 -_2、雙方必須對行使簽證權(quán)力的人員進行授權(quán)，缺乏授權(quán)的人員簽署不能發(fā)生簽

14、證的效力；3、簽證的內(nèi)容必須涉及工期、質(zhì)量或費用的變化；4、雙方必須協(xié)商一致，通常表述為雙方一致同意、發(fā)包人同意、發(fā)包人批準等。如果發(fā)包人簽署意見為 “情況屬實 ”，則只能作為索賠的證據(jù)材料， 而非真正意義上的簽證。業(yè)主的簽證違約，主要有以下幾種情形：1、否認簽證事實的存在；2、否認簽字人員的身份；3、認為簽證內(nèi)容在合同價款不予調(diào)整范圍內(nèi)；4、對簽證的依據(jù)提出質(zhì)疑。承包單位在對待業(yè)主的簽證違約可以采取以下措施：1、必須注意勤簽證，及時簽證；2、簽證的時候需要根據(jù)合同的約定進行；3、簽證必須符合工程簽證的四個構(gòu)成要件；4、簽證的內(nèi)容特定化、明確化。工程索賠是指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯

15、， 而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償和（或）工期順延的要求。以主體分，索賠可分為為承包商索賠和業(yè)主反索賠。從承包商的角度來說， 索賠主要有兩個方面的內(nèi)容：工期索賠和費用索賠-可編輯修改 -_不管是哪種索賠， 承包商必須通過相應的證據(jù)、材料請求業(yè)主的確認。 作為工程款重要組成部分的索賠，至少要有兩個先決條件：索賠依據(jù)和索賠的事實。索賠依據(jù)是指承包商和業(yè)主通過招投標文件、合同、協(xié)議、洽商、會議紀要、法律法規(guī)等文件確定的什么情況下可以索賠、怎么索賠、索賠多少的依據(jù)， 這個依據(jù)必須是雙方事先確定并經(jīng)雙方認可的或者法律有強制性規(guī)定的。索賠事實是指雙方認可的或者法律認定的可以進

16、行索賠的事件、情形。業(yè)主在索賠上的違約， 一種對索賠事實的不予認可， 其二是對索賠的依據(jù)的否定，其三是索賠數(shù)量的違約。不管是哪種方式，業(yè)主的表現(xiàn)就是拒絕簽字，否認索賠成立。碰上業(yè)主的索賠違約時， 承包商應當想辦法補救， 通常情況下， 如果業(yè)主不簽字認可的話， 首先是爭取監(jiān)理單位的認可， 其次應當通過特快專遞等方式送達通知業(yè)主，然后就是要通過錄像、 拍照、公證等方式保存有關(guān)的索賠依據(jù)及事實，以便在竣工結(jié)算、造價鑒定時得到確認。4、工程款違約工程款是工程能夠如期完工的保證，是承包單位的利潤來源。 而業(yè)主在工程款上的違約最常見的就是拖欠工程款。防止業(yè)主拖欠工程款最重要的是按照合同約定推進工程的進度，

17、 并要求業(yè)主按照合同約定的時間節(jié)點付款，以業(yè)主付款作為工程施工的前提， 及時多次的提醒業(yè)主按照合同規(guī)定的時間節(jié)點付款，對業(yè)主付款進度情況及時取得有效的確認記錄并保存。在建設(shè)工程領(lǐng)域， 業(yè)主拖欠工程款是導致工期延誤的最主要的原因之一，承包人在工程款拖延導致工期延誤方面要做的主要工作就是要盡到自己的告知催告義務(wù)，收集業(yè)主工程款拖延的證據(jù)材-可編輯修改 -_料，以證明工期延誤并非自身原因，相關(guān)違約責任應由業(yè)主承擔。5、竣工結(jié)算最高人民法院發(fā)布的關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理

18、。 承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持?！背邪秸J為， 發(fā)包方收到結(jié)算報告后未予答復，可視為認可， 應以結(jié)算報告確定工程款數(shù)額。而發(fā)包方認為，合同并未約定收到結(jié)算報告未答復將視為認可，這時應委托第三方審價確定工程款數(shù)額。在處理這類糾紛時， 法院會根據(jù)不同的情況， 依據(jù)不同法律規(guī)定。 如果雙方當事人所簽訂合同中有具體約定的，根據(jù)該約定即可； 如果雙方?jīng)]有就此事約定的，就應依據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定處理。需要注意的是，在國家工商行政管理總局頒布的建設(shè)工程施工合同(GF-1991-0210) 范本中，對于發(fā)包方收到竣工結(jié)算資料后不予答復的情況，規(guī)定 30 天后發(fā)包方應開始支付利息并承擔違約責

19、任，對于發(fā)包方不予回復是否可視為發(fā)包方已經(jīng)認可結(jié)算報告款項問題，沒有明確的規(guī)定。建設(shè)工程發(fā)包與承包計價管理辦法(2001 年 10 月 25 日建設(shè)部發(fā)布 )和建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法(2004 年 10 月 20 日財政部、建設(shè)部聯(lián)合發(fā)布)中規(guī)定“發(fā)包人應在收到竣工結(jié)算文件后的約定或法定期限內(nèi)予以答復，逾期未答復的，竣工結(jié)算文件視為已被認可”，在這起糾紛中，雙方所簽訂的合同適用國家工商行政管理總局頒布的建設(shè)工程施工合同(GF-1991-0210) 范本，沒-可編輯修改 -_有就“發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復是否可認可”的問題達成一致意見。這時，就需要依據(jù)上述法規(guī)所規(guī)定的條款來

20、解決。因此，本案中，置業(yè)公司在收到市政工程分公司提交的結(jié)算報告后30 天未予以答復，可以視為其已經(jīng)予以認可。如果其不支付工程款，那么從第31 天起就需要承擔支付工程款利息義務(wù)，并承擔相應的違約責任。6、不可抗力和情事變更不可抗力最突出的表現(xiàn)就是惡劣的天氣、環(huán)境給施工造成極大地影響， 導致不能施工或者施工進度放緩。 有這樣一個案例， 某工地因為大雨導致當天所挖土方大部分回填至基槽，承包商與業(yè)主就此事開會協(xié)商， 業(yè)主同意承包商重新開挖，并補償一定數(shù)量的費用， 業(yè)主在會議紀要上簽字， 協(xié)商結(jié)束后，承包商重新開挖，并就開挖土方形成工程簽證，但是沒有及時找業(yè)主簽字，糾紛發(fā)生后， 造價單位對于承包商的簽證未予認可。 對于因不可抗力而可能增加的工作量和可能導致的工期拖延、質(zhì)量方面的問題，承包商應在第一時間與業(yè)主協(xié)商，提出解決方案，及時形成簽證索賠，請業(yè)主確認損失并請求補償。而情事變更更多的表現(xiàn)為政策、 人為因素發(fā)生改變使合同無法履行或者延期履行。最近的案例就是奧運期間建筑工地停止施工，這類情形是不可避免的