以淘寶網(wǎng)為例談網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商在知識產(chǎn)權(quán)保護中的義務(wù)_百度.

1、Journal of Law Applicati on 2 008 年 11 月，中國友誼出版公司發(fā)現(xiàn)淘寶網(wǎng)賣家楊某以明 顯不合理的低價，通過淘寶網(wǎng)銷售 盜版盜墓筆記 4圖書，其行為侵犯了該出版社的專有出版權(quán)。而淘寶網(wǎng)作為 提供交易服務(wù)平臺，未盡到合理的審查義務(wù)，且對以明顯低于市場價格銷售圖書的信 息未盡到及時刪除的義務(wù)，為非法銷售盜版圖書提供了渠道和便利，已經(jīng)構(gòu)成共同侵 權(quán)。于是提起訴訟。淘寶網(wǎng)公司辯稱：作為提供信息發(fā)布平臺的服務(wù)提供商，淘寶網(wǎng) 不應(yīng)承擔(dān)因網(wǎng)店經(jīng)營或商品發(fā)布、銷售而引發(fā)的侵權(quán)責(zé)任。且淘寶網(wǎng)在收到投訴函 之后，及時刪除了被投訴的相關(guān)信息，并按要求提供了會員的注冊資料，盡到了合理

2、的 注意義務(wù)，并不構(gòu)成專有出版權(quán)的侵犯。筆者欲就該案件爭議的焦點及引發(fā)的關(guān)于 網(wǎng)購中知識產(chǎn)權(quán)保護的問題論述如下。 一、 網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商在網(wǎng)絡(luò)交易中的法律地位網(wǎng)絡(luò)交易依其主體不同可以 分為:發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)中企業(yè)之間（Busi ness to Bus in ess 簡稱 B2B、企業(yè)和消費者之間 （Business to Consumer 簡稱 B2C、個人之間（Consumer to Consumer 簡稱 C2C、政 府和企業(yè)之間 （Government to Business 簡稱 G2B 通過網(wǎng)絡(luò)通信手段締結(jié)的商品和 服務(wù)交易。消費者經(jīng)常使用的當(dāng)當(dāng)網(wǎng)、卓越亞馬遜網(wǎng)等都是 B2C 購物網(wǎng)站

3、。上述 案件中的淘寶網(wǎng)則屬于為消費者個人與個人之間進行買賣提供交易平臺的 C2C 購 物網(wǎng)站，在中國的同類型網(wǎng)站還有拍拍網(wǎng)、 TOM 易趣網(wǎng)等等。但是淘寶網(wǎng)作為亞洲最大的網(wǎng)絡(luò)零售商圈 ，其用戶所占的市 場份額達(dá) 76.5%處于絕對領(lǐng)先地位。與當(dāng)當(dāng)網(wǎng)等 B2C 購物網(wǎng)站相比，淘寶網(wǎng)此類 C2C 網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商的中介性主要體現(xiàn)在以下兩個方面。 （一提供平臺服務(wù)，不是信息的直接提供者淘寶網(wǎng)提供的電子公告服務(wù) （BBS，是 指在互聯(lián)網(wǎng)上以電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室、留言板等交互形 式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為。其提供的是平臺服務(wù)，并不象當(dāng)當(dāng)網(wǎng)之類 的屬于互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供商，后者

4、網(wǎng)上的商品信息由廠商 提供，并負(fù)責(zé)售后服務(wù)。所以網(wǎng)站上所有商品的信息均由淘寶網(wǎng)的用戶提供 ，并 對其真實性和合法性 負(fù)責(zé)。 （二僅是物色交易的場所，不是交易的雙方，不參與交易的過程 不同于當(dāng)當(dāng)網(wǎng)與用戶在交易的過程中的商城與客戶的關(guān)系 ，淘寶網(wǎng)上的交易發(fā) 生在用戶之間，網(wǎng)站本身不參與銷售。且物品一般在線下交割，物流等售后也由用戶 雙方協(xié)商決定，而淘寶網(wǎng)只提供相應(yīng)的技術(shù)支持，并依服務(wù)協(xié)議和公告行使信息管理 的權(quán)利。 二、網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商在知識產(chǎn)權(quán)保護中應(yīng)盡的主要義務(wù) （一信息審查義務(wù) 網(wǎng)絡(luò)交易中賣方比買方處于更大的優(yōu)勢地位，為了護消費者及第三方權(quán)利人的 利益,規(guī)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商的信息審查義務(wù)

5、能夠保證賣方身份的真實性 ，以便權(quán) 利人在發(fā)現(xiàn)有用戶上傳侵權(quán)的信息時，能夠及時確定侵權(quán)人。但是出于專業(yè)的限制， 網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)商不可能對在其平臺上發(fā)布的所有信息都 - 核實 ，也不能保證 通過其平臺成交的商品與平臺信息完全一致。所以筆者認(rèn)為應(yīng)將該義務(wù)限定在形式 審查范圍內(nèi)。參照淘寶網(wǎng)等購物網(wǎng)站實行的 打假”行動，這種形式審查應(yīng)包括以下 兩個方面。1交易平臺上的賣方資格審查。例如，要求賣方提供營業(yè)執(zhí)照、身份證等 官方出具的資質(zhì)證明。 2.交易平臺上的商品信息審查。 例如商品的合格證、 原產(chǎn)地 證明、 圖書 ISBN編碼等，并以此作為發(fā)布信息和商品準(zhǔn)入的依據(jù)。而淘寶網(wǎng)今年 建立的保健品準(zhǔn)入制，規(guī)

6、定所有在淘寶網(wǎng)上銷售的保健品必須有國家食品藥品監(jiān)督 管理局的批準(zhǔn)文號才能上架銷售，以及明年 2 月份起要求所有書籍類賣家提供 出版 物經(jīng)營許可證”的賣家準(zhǔn)入規(guī)則，都為明確網(wǎng)絡(luò)交易平臺商的信息審查義務(wù)提供了有 效例證。 匚監(jiān)控義務(wù) 綜合國內(nèi)外學(xué)者的觀點，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商的監(jiān)控義務(wù)以其履行的方式不同 可以分為，主動審查義務(wù)和被動審查義務(wù)。 以淘寶網(wǎng)為例談網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商在知識產(chǎn)權(quán)保 護中的義務(wù) 廖宇羿 觀點集萃 法律適用 2012 年第 9 期 1.主動審查義務(wù)。在網(wǎng)站是否負(fù)有主動審查義務(wù)的問題上，很多學(xué)者贊同適用 紅旗標(biāo)準(zhǔn)”即當(dāng)鏈接提供者有機會根據(jù)鏈接指向的文件名稱和其他信息對其合法 性加以

7、初步判斷時，如果相關(guān)信息已經(jīng)足以反映出該文件的侵權(quán)性質(zhì)，其明顯程度就 像一面顏色鮮亮的紅旗在鏈接提供者面前公然飄揚，則鏈接提供者就不應(yīng)再對該侵 權(quán)文件設(shè)置鏈接，或者在發(fā)現(xiàn)之后應(yīng)立即斷開已經(jīng)存在的鏈接。認(rèn)為依據(jù) 紅旗標(biāo) 準(zhǔn)”網(wǎng)絡(luò)交易平臺商負(fù)有主動審查義務(wù)，并依此履行的情況判斷網(wǎng)商侵權(quán)主觀過錯的 學(xué)者，可能忽略了一點，即網(wǎng)絡(luò)交易平臺上的物品一般在線下交割，貨不對版的情況往 往比直接將侵權(quán)信息暴露在網(wǎng)上更為普遍。所以筆者認(rèn)為 ，紅旗標(biāo)準(zhǔn)”在我國司法 實踐中的意義在于完善立法，以防萬一，對于能否作為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商負(fù)有主動 審查義務(wù)的依據(jù)還值得探討。實際上，網(wǎng)絡(luò)交易平臺已經(jīng)在與用戶簽訂的服務(wù)協(xié)議 中

8、規(guī)定了其管理網(wǎng)站所有信息的權(quán)利，而淘寶網(wǎng)等幾大網(wǎng)購平臺商也注意到了侵犯 知識產(chǎn)權(quán)的商品對于其網(wǎng)站的危害，已定期主動清除網(wǎng)站中的違規(guī)商鋪。但是由于 缺乏立法規(guī)范，使這項權(quán)利得不到適當(dāng)?shù)闹萍s，為網(wǎng)站濫用權(quán)利留下了極大的隱患。2.被動審查義務(wù)。我國信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例 （以下簡稱條例借鑒 美國 1998 年頒布的千禧年數(shù)字版權(quán)法（DMCA 的規(guī)定，創(chuàng)設(shè)了較之以前相關(guān)行 政規(guī)章的規(guī)定更為全面完整的通知一一 刪除”程序。在有效通知書的內(nèi)容和形式方面，條例作出了明確的規(guī)定，并 且要求由權(quán)利人負(fù)責(zé)通知書的真實性，承擔(dān)通知給服務(wù)對象造成損失的賠償責(zé)任，而 服務(wù)提供商僅承擔(dān)基本的刪除或斷開鏈接的義務(wù)。為了防止

9、權(quán)利人利用 通知一一 刪除”程序濫用權(quán)利，按照權(quán)利義務(wù)對等原則，條例 也規(guī)定了相應(yīng)的 反通 知”程序，即如果服務(wù)對象對權(quán)利人通知書的內(nèi)容不服，可以向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提出書 面說明即 反通知”要求服務(wù)提供商恢復(fù)被刪除的內(nèi)容，或者恢復(fù)與被斷開內(nèi)容的鏈 接。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在接到反通知”后應(yīng)立即恢復(fù)被刪除的內(nèi)容或鏈接，并將該通知轉(zhuǎn) 送給主張權(quán)利人。而權(quán)利人在接到服務(wù)提供商轉(zhuǎn)送的服務(wù)對象提供的書面說明后 ， 不得再向服務(wù)提供商提出刪除或者斷開鏈接的通知書。 但是通知一一 刪除”程序只是解決權(quán)利人與服務(wù)對象之間侵權(quán)糾紛的簡易程序，并不能從根 本上解決兩者的民事糾紛。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商作為信息傳輸?shù)闹虚g環(huán)節(jié) ，自身沒

10、有能 力判斷權(quán)利人與服務(wù)對象提供材料的真實性，也沒有權(quán)力做出具有法律效力的裁 決。因此，即使權(quán)利人對服務(wù)對象提出恢復(fù)的請求不服，也不能再向服務(wù)提供商發(fā)出 刪除或者斷開鏈接的通知書，否則會陷入死循環(huán)”權(quán)利人在接到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商 轉(zhuǎn)送的其服務(wù)對象的書面說明后，如果對其書面說明不服，可以借助公權(quán)力解決侵權(quán) 糾紛，即可向當(dāng)?shù)刂鳈?quán)行政管理機關(guān)投訴，或者向人民法院起訴，通過有權(quán)機關(guān)解決 糾紛。這也正是設(shè)立通知一刪除”程序,提高對權(quán)利人利益保護效率、為網(wǎng)絡(luò)服務(wù) 提供商提供 避風(fēng)港”用以限制其侵權(quán)責(zé)任的根本目的。 （三協(xié)助義務(wù) 由于網(wǎng)站與其用戶之間存在的特殊關(guān)系，網(wǎng)站對于其用戶有一定的控制力度，用 戶的信息

11、及其在一定時段的交易記錄等會儲存于網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供商的服務(wù)器中 一般而言，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商作為傳輸網(wǎng)絡(luò)信息的中間環(huán)節(jié)，其提供的服務(wù)在客觀上為 服務(wù)對象實施侵權(quán)行為創(chuàng)造了條件，一旦發(fā)生侵權(quán)糾紛，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商有責(zé)任配合 有權(quán)機關(guān)查處侵權(quán)行為。從履行協(xié)助調(diào)查義務(wù)的結(jié)果來看 ，服務(wù)提供商越嚴(yán)格、越 積極地履行這一義務(wù)，就越能盡早確定真正的侵權(quán)人，從而減輕自身可能承擔(dān)的法律 責(zé)任，因此，也是符合服務(wù)提供商切身利益的。 但我國條例僅規(guī)定了網(wǎng)站向著作權(quán)行政管理部門提供涉嫌侵權(quán)的服務(wù)對象 的相關(guān)資料，排除了權(quán)利人查詢資料的可能性，不利于權(quán)利人向真正實施侵權(quán)行為的 人追究責(zé)任，同時也增加了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的風(fēng)險。因此 ，筆者認(rèn)為不 妨擴大允許查詢的主體范圍，對查詢設(shè)置一定的程序和標(biāo)準(zhǔn)，在不損害用戶隱私權(quán)的 前提下，盡可能地給予權(quán)利受損害人充分的救濟途徑。 在實踐中可以借鑒 DMCA 中證人傳票”制度。由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商可能對版 權(quán)人及其代理人或網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)出的通知與反通知置之不理 ，DMCA 規(guī)定版權(quán)人或其 代理人可以請求任何當(dāng)?shù)胤ㄔ旱臅泦T，向服務(wù)提供商發(fā)出傳票，以確認(rèn)被指控的侵 權(quán)人。如果請求人已經(jīng)發(fā)出符合規(guī)定的合格通知，其