WTO基本法律原則與中國行政法

1、摘要：WTO基本法律原則大致可歸納為三類：第一類：非歧 視原則、互惠原則、公平貿(mào)易原則、最惠國待遇原則、國民 待遇原則，其基本內(nèi)容是要求世貿(mào)成員各方平等對待、互利 互惠，所體現(xiàn)的主要價值取向是公平、公正；第二類：關(guān)稅 減讓原則、市場準(zhǔn)入原則、一般取消數(shù)量限制原則，其基本 內(nèi)容是要求世貿(mào)成員各方盡量減少和消除貿(mào)易障礙和壁壘， 以實(shí)現(xiàn)最大限度的自由貿(mào)易，所體現(xiàn)的主要價值政向是自由； 第三類：透明度原則，其基本內(nèi)容是要求世貿(mào)成員各方通過 各種方式、途徑公開其法律、政策、司法判決和行政決定， 以便世貿(mào)成員各方能隨時獲取相關(guān)信息，所體現(xiàn)的主要價值 取向是公開。WTOS本法律原則大致可歸納為三類： 第一類

2、：非歧視原 則、互惠原則、公平貿(mào)易原則、最惠國待遇原則、國民待遇 原則，其基本內(nèi)容是要求世貿(mào)成員各方平等對待、互利互惠， 所體現(xiàn)的主要價值取向是公平、公正；第二類：關(guān)稅減讓原 則、市場準(zhǔn)入原則、一般取消數(shù)量限制原則，其基本內(nèi)容是 要求世貿(mào)成員各方盡量減少和消除貿(mào)易障礙和壁壘，以實(shí)現(xiàn) 最大限度的自由貿(mào)易，所體現(xiàn)的主要價值政向是自由；第三 類：透明度原則，其基本內(nèi)容是要求世貿(mào)成員各方通過各種 方式、途徑公開其法律、政策、司法判決和行政決定，以便 世貿(mào)成員各方能隨時獲取相關(guān)信息，所體現(xiàn)的主要價值取向 是公開。WT國本法律原則是調(diào)整和規(guī)范世貿(mào)的原則， 但世貿(mào)與各 成員國政府行為密切相關(guān)，各成員國政府的

3、行為對世貿(mào)起決 定性的影響。從而，WT霞本法律原則主要是對各成員國政府 行為，而非主要對成員國國內(nèi)貿(mào)易組織的要求。政府行為主 要受國內(nèi)行政法調(diào)整。因此， WT國本法律原則要得以實(shí)現(xiàn)， 必須在各成員國國內(nèi)行政法中得到貫徹和體現(xiàn)。這也就是說， 任何一個國家，只要加入世貿(mào)組織，就必須使國內(nèi)行政法與 WT國本法律原則一致，從而保證政府的行為符合WT霞本法 律原則。當(dāng)然，行政法是調(diào)整政府整個行政行為的，而政府實(shí)施 的與世貿(mào)有關(guān)的行為只是政府整個行政行為的一部分。那么， WT國本法律原則是否只要求貫徹于行政法中調(diào)整政府實(shí)施 的與世貿(mào)有關(guān)的行為的那部分規(guī)范，而行政法其他規(guī)范卻不 必體現(xiàn)WT國本法律原則呢？答

4、案當(dāng)然是否定的。首先，一國 行政法是一個統(tǒng)一的整體，不可能將之分成若干部分；一部 分規(guī)范政府涉世貿(mào)的行為，一部分規(guī)范政府涉其他外貿(mào)而非 涉世貿(mào)的行為，一部分規(guī)范其他涉外而非涉貿(mào)易的行為，一 部分規(guī)范政府對內(nèi)的管理行為，等等。其次， WT霞本法律原 則所體現(xiàn)的價值取向：公平、公正、自由、公開，是整個現(xiàn) 代行政法，乃至整個現(xiàn)代法治的價值取向，要建設(shè)社會主義 法治國家，我們的整個行政法和整個法律制度正需要吸收和 貫徹這些價值觀念。即使我們不加入WTQ同樣需要與時俱進(jìn)， 以現(xiàn)代民主、法治的價值觀念，包括 WT窿本法律原則所體 現(xiàn)的價值觀念，來修改、廢除不合現(xiàn)代民主、法治精神的舊 制度、舊規(guī)范，制定、補(bǔ)

5、充為建立法治、公正、廉潔、高效 政府所需要的，體現(xiàn)現(xiàn)代民主、法治價值觀念的新制度、新 規(guī)范。那么，根據(jù)WT窿本法律原則，我國目前的行政法制度、 規(guī)范及其運(yùn)作實(shí)踐，究竟還存在哪些問題，與 WT窿本法律 原則的要求還存在哪些差距？我國的行政法還要做哪些調(diào)整， 或改進(jìn)、改造呢？WT國本法律原則第一類所體現(xiàn)的價值觀念主要是公平、 公正，以此作為衡量標(biāo)準(zhǔn)，我國行政在制度、規(guī)范及其運(yùn)作 實(shí)踐方面至少在下述領(lǐng)域還存在著不公正、公平或不完全公 正、公平的差別對待：（一）對國有企業(yè)與非國有企業(yè)的差別對待。例如，在市 場準(zhǔn)人方面，不少領(lǐng)域只許國有企業(yè)進(jìn)入而不許非國有企業(yè)進(jìn)入；在資源利用方面，某些資源只許 國有企業(yè)

6、利用而不許非國有企業(yè)利用，等等。（二）內(nèi)資企業(yè)與外資企業(yè)的差別對待。例如，在稅收方 面，外資企業(yè)可享受某些稅收減免，而內(nèi)資企業(yè)不能享受； 在進(jìn)出口方面，外資企業(yè)可享受某些優(yōu)惠，而內(nèi)資企業(yè)不能 享受；甚至在市場準(zhǔn)人方面，外資企業(yè)進(jìn)入的某些領(lǐng)域，內(nèi)資的民營企業(yè)卻不能進(jìn)入，等等。（三）公有事業(yè)組織與民辦事業(yè)組織的差別對待。例如， 公立學(xué)校與私立、民辦學(xué)校在招生、聘用老師和學(xué)生就業(yè)等 多方面存在不平等待遇；民辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)、民辦科研機(jī)構(gòu)等在 不少情況下也有受到不平等待遇的情形。（四）公共財產(chǎn)與私有財產(chǎn)的差別對待。例如，我國憲法 和其他許多有關(guān)法律規(guī)定對公共財產(chǎn)保護(hù)的范圍和力度均大 于私有財產(chǎn)；對公共財產(chǎn)的

7、保護(hù)“神圣不可侵犯”；而國家對 私有財產(chǎn)征收、征用和政府政策變化導(dǎo)致私人財產(chǎn)損失時， 現(xiàn)行憲法、法律卻至今未就適當(dāng)、公正補(bǔ)償作出明確、統(tǒng)一 的規(guī)定。（五）城市人與農(nóng)村人的差別對待。例如，政府機(jī)關(guān)錄用 公務(wù)員，有的地方規(guī)定不讓農(nóng)村人報名參加競爭考試，或雖 允許參加考試，但在錄取條件上嚴(yán)于城市人；在大學(xué)高考錄 取分?jǐn)?shù)線的規(guī)定上，往往農(nóng)村人比例大的省份（如湖南、江西、 安徽等）的錄取分?jǐn)?shù)線高于北京、上海等大城市的錄取分?jǐn)?shù)（六）經(jīng)濟(jì)特區(qū)與非經(jīng)濟(jì)特區(qū)的差別對待。改革開放之初, 經(jīng)濟(jì)特區(qū)享有非經(jīng)濟(jì)特區(qū)所不能享有的大量優(yōu)惠待遇，從稅 收、信貸、進(jìn)出口到用人、用地，以至到政府辦事的程序、 手續(xù)等，都實(shí)行差別對

8、待。這些優(yōu)惠雖然在當(dāng)時有其必要，有些至今仍有必要并仍然保留著，但其中也確有不公正、不 公平的因素。除了上述領(lǐng)域以外，在其他領(lǐng)域，我國也還存在著不少 不公正的差別對待。雖然公平并不意味著絕對平等，一定的 政策傾斜并不違反 WT霞本法律原則的價值觀念，但傾斜一 般應(yīng)面向弱者，向弱勢方傾斜，而不是向強(qiáng)者、強(qiáng)勢方傾斜。 但我們的某些傾斜卻是逆向的，顯然違反公正、公平原則。 對此，首先應(yīng)轉(zhuǎn)變觀念，破除長期以來所形成的重公輕私、 重國有輕民營、重工輕農(nóng)的觀念和在實(shí)踐中形成的各種差別 對待和等級制度，改變改革開放以來過分強(qiáng)調(diào)效率優(yōu)先、外 資優(yōu)惠和相應(yīng)建立的各種忽視公正、公平的差別對待制度。 當(dāng)然，制度的改進(jìn)

9、、改造需要根據(jù)社會、經(jīng)濟(jì)各種條件的成 熟情況逐步進(jìn)行，有些需要馬上改，有些需要稍緩或等較長 時間后才能改，但觀念的轉(zhuǎn)變則必須自現(xiàn)在始。否則，舊的 不公正的差別對待制度取消后，新的不公正的差別對待制度 又會制定出來；對涉外的不公正的差別對待制度取消后，對 國人的不公正的差別對待制度又會制定出來。WT國本法律原則第二類所體現(xiàn)的價值觀念是自由， 如企 業(yè)的投資自由、生產(chǎn)、經(jīng)營自由、交易自由、個人的遷徙自 由、擇業(yè)自由、發(fā)展自由等。妨礙這些自由的主要障礙是政 府設(shè)置的各種制度壁壘，如妨礙貿(mào)易自由的主要障礙是關(guān)稅 壁壘和各種非關(guān)稅壁壘（許可、配額、高技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等）。根據(jù)WT國本法律原則所體現(xiàn)的自由價值觀念

10、，衡量我國現(xiàn)行行政 法制度和運(yùn)作實(shí)踐，應(yīng)該說，妨礙市場主體自由和個體發(fā)展 自由的障礙還在多方面存在著，有些障礙是制度方面的，有 些是非制度方面的，有些障礙目前正在排除，有些則目前尚 未引起足夠的重視。這些障礙主要有：（一）行政審批、許可制度。妨礙外貿(mào)自由的障礙主要是 關(guān)稅壁壘，妨礙內(nèi)貿(mào)和內(nèi)部投資自由的障礙主要是道道設(shè)關(guān)、 層層設(shè)卡的行政審批、許可制度。日益泛濫的行政審批、許 可不僅妨礙了內(nèi)資、外資的貿(mào)易、投資、經(jīng)營自由，而且妨 礙了公民個人的進(jìn)行各種社會活動的自由。（二）地方保護(hù)主義。地方保護(hù)主義不是某一項(xiàng)法律制度 的產(chǎn)物，而是許多違法和合法制度的合成產(chǎn)物。如市場準(zhǔn)入 制度、收費(fèi)制度、財政稅收

11、制度、各種不合理的具體行政管 理制度和各種不合理的體制，包括地方法院人、財、物完全 由地方控制的司法體制。地方保護(hù)主義不僅妨礙了相應(yīng)地域 外部企業(yè)、個人進(jìn)入相應(yīng)地域活動的自由，而且也妨礙了相 應(yīng)地域內(nèi)部企業(yè)、個人與外部交流、互動的自由。（三）國家壟斷和行政壟斷。近年來我國國家壟斷和行政 壟斷雖然在逐步減少，但在不少領(lǐng)域還仍然存在。壟斷顯然 是競爭自由的障礙：某一領(lǐng)域、某一行業(yè)或事業(yè)被國家壟斷 了，一般企業(yè)、組織、個人就失去了進(jìn)入該領(lǐng)域、該行業(yè)或事業(yè)從事相應(yīng)活動的自由。（四）行政干預(yù)。行政干預(yù)包括行政機(jī)關(guān)對企業(yè)經(jīng)營自主 權(quán)的干預(yù)，也包括對其他非營利組織和個人活動自由的干預(yù)。 干預(yù)與自由是一對矛盾

12、，干預(yù)多了，自由必然就少了。但為 了克服“市場失靈”，又不能沒有行政干預(yù)?，F(xiàn)在的問題是干 預(yù)超出了必要的限度；一方面存在不少非法干預(yù)，如強(qiáng)迫企 業(yè)合并、分立、改制等；另一方面，某些干預(yù)雖然是法定的， 但卻缺乏合理性；成本大，收益小，如某些行政命令、行政 許可、行政規(guī)則、行政評審、行政檢查等，就常有這些種情 況。（五）戶籍管理制度和人事管理制度。長期以來，我國行 政法制度中對個人自由限制最大的莫過于戶籍管理制度和人 事管理制度。此種制度限制使我國公民幾乎沒有了遷徙自由 和擇業(yè)自由。改革開放以后，這兩項(xiàng)制度，特別是人事管理 制度逐步松動，公民選擇職業(yè)、選擇工作和工作單位已有了 較大的自由；近年來，

13、一些地方對戶籍管理制度也開始了改 革，但與實(shí)現(xiàn)遷徙自由還存在較大距離。加人世貿(mào)以后，我 國現(xiàn)行戶籍管理制度和人事管理制度還必須加大改革步伐， 否則，這些制度將仍會構(gòu)成實(shí)現(xiàn) WT窿本法律原則所體現(xiàn)的 自由價值觀的障礙。在這方面，我們還有大量的工作要做，有很長的路要走,WT國本法律原則及其價值觀在我國的實(shí)現(xiàn)不可能一蹴而就， 一步到位。同時，自由也不是絕對的，它不能不受到社會、 經(jīng)濟(jì)發(fā)展的各種條件的限制。但是，為了發(fā)展市場和個人人 格，我們無疑應(yīng)盡可能地創(chuàng)造條件，消除障礙，以積極的態(tài) 度去培植企業(yè)自由競爭和個人自由發(fā)展的法律環(huán)境。WT國本法律原則第三類所體現(xiàn)的價值觀念是公開。 近年 來，我國法律在實(shí)

14、現(xiàn)公開原則方面采取了一些措施，取得了 一些進(jìn)展。例如，立法法明確規(guī)定了法律、法規(guī)、規(guī)章的 公布制度和立法過程中的公開制度；行政和司法實(shí)踐中也開 始了政務(wù)公開、警務(wù)公開、審判公開、檢務(wù)公開等具體制度 的嘗試。但是，整體來說，我國法律制度及其運(yùn)作，特別是 行政法制度及其運(yùn)作，與 WT窿本法律原則所提出的透明度 要求仍存在著較大的差距，這主要表現(xiàn)在下述方面：（一）還沒有建立統(tǒng)一的信息公開制度，沒有制定如外國陽光法、信息公開法、情報自由法等一類專門規(guī)范 政務(wù)公開、信息自由的統(tǒng)一法律。行政相對人對自己應(yīng)享有 哪些事項(xiàng)的、多大范圍的知情權(quán)，怎樣實(shí)現(xiàn)這些知情權(quán)，在 實(shí)現(xiàn)知情權(quán)遇到障礙時有哪些救濟(jì)途徑不得而知

15、；政府對自 己應(yīng)具有哪些事項(xiàng)公開的義務(wù)，應(yīng)通過哪些方式、途徑履行 公開義務(wù)，在不履行或不適當(dāng)履行公開義務(wù)時應(yīng)承擔(dān)什么責(zé) 任，亦心中無數(shù)。（二）國家行政機(jī)關(guān)在行政決策和行政執(zhí)法，實(shí)施具體行 政行為過程中還存在大量不公開、暗箱操作的情形。例如， 在行政決策方面，各種行政規(guī)劃（如城市建設(shè)規(guī)劃、土地利用 規(guī)劃、環(huán)境整治規(guī)劃等）、宏觀調(diào)控措施（如物價、稅收、利 率的調(diào)整）以及產(chǎn)業(yè)政策的制定過程，目前尚無一定的法定公 開和公眾參與程序（物價聽證除外）；在行政執(zhí)法、實(shí)施具體 行政行為方面，暗箱操作的情形更多。就行政許可而言，目 前實(shí)行公開招標(biāo)、投標(biāo)或公開拍賣的只有很小的比例，行政 機(jī)關(guān)決定給予或不給予相對人

16、許可，大多是通過不公開程序 由辦事人員或負(fù)責(zé)人自由裁量確定的，至于行政征收、行政 給付、行政確認(rèn)、行政裁決、行政獎勵等，目前的實(shí)施程序 大都不具有或僅具有很小的公開性。在各種具體行政行為中， 現(xiàn)在只有行政處罰法對行政處罰行為明確規(guī)定了公開原 則和具有較大公開性的程序。（三）行政相對人缺少獲取政府信息的有效途徑。目前， 相對人除了從政府公報和其他新聞媒體上了解有關(guān)法律、法 規(guī)、規(guī)章和少量的行政信息外，很難從有關(guān)政府部門獲取其 所需要的其他大量的政府信息。有時為查閱一個政府文件， 或了解一個行政決定，或查找一份有行政信息資料，相對人 可能從這個部門到那個部門跑上十天半月，最后即使找到了 文件、決定或資料的所在處，還可能被相應(yīng)部門的管理人員 以“保密”為由拒之門外。（四）信息公開缺少法律保障和救濟(jì)途徑。對于信息公開， 目前我國法律一方面沒有規(guī)定統(tǒng)一的運(yùn)作機(jī)制，包括確定公 開的范圍、公開的途徑、公開的方式、公開的程序等；另一 方面也沒有規(guī)定相應(yīng)的法律保障和救濟(jì)機(jī)制，包括政府不公 開相關(guān)行為、信息的法律責(zé)任，相對人對政府不依法主動提 供信息或違法拒絕其申請?zhí)峁┑男畔⒌木葷?jì)途徑，如申請復(fù) 議、提起訴訟和請求國家賠償?shù)取?/p>