淺談我國的商標代理制度

1、淺談我國的商標代理制度一、商標代理概述（一）商標代理的概念根據(jù)民法通則第63條的規(guī)定，代理是指代理人在代理權限范圍內(nèi)，以 被代理人的名義從事民事法律行為，所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。商標代理是民事委托代理的一種，即商標代理人在其代理權限內(nèi)以被代理 人的名義從事商標事務的法律行為，是社會法律中介服務的一個重要組成部分。（二）我國法律法規(guī)對商標代理的有關規(guī)定商標法及相關的行政法規(guī)、部門規(guī)章均對商標代理作出了明確的規(guī)定。商標法第十條規(guī)定：“外國人或者外國在中國申請商標注冊和辦理其他商標 事宜的，應當委托國家指定的組織代理?！鄙虡朔▽嵤┘殑t第三條將其進一 步明確為：“外國人或者外國在中國申請辦

2、理商標注冊或者辦理其他商標事宜， 應當委托國家工商行政管理局指定的商標代理組織代理?！痹摋l還規(guī)定：“申請商標注冊、轉(zhuǎn)讓注冊、續(xù)展注冊、變更注冊人名義或者、補發(fā)商標注冊證等 有關事項，申請人可以委托國家工商行政管理局認可的商標代理組織代理，也可以直接辦理?！币陨弦?guī)定表明，我國商標法律對中國辦理商標事務是否委托代理采取的是 自愿原則，而對外國人和外國采取的是強制原則。 做出這種規(guī)定的原因主要有兩 條：第一，本國國民沒有語言上的障礙，而外國人則不同；第二，本國一般設有 專門從事知識產(chǎn)權管理的專業(yè)部門和人員，他們比較熟悉本國的知識產(chǎn)權法律， 而外國一般對申請國的知識產(chǎn)權法律體系不夠了解。因此，從維護主

3、權國家的尊 嚴，保護外國申請人的合法權益、保證商標法律事務的質(zhì)量和提高商標注冊管理 機關的工作效率的角度出發(fā)，一般國家都對外國申請人規(guī)定了強制委托代理原 則。如美國商標法規(guī)定，外國申請人必須指定在美國的商標代理人代理商標事宜。 俄羅斯商標法規(guī)定，俄羅斯國民可以委托在俄羅斯專利局登記的專利代理人辦理 商標申請注冊及其他有關商標事務，不在俄羅斯居住的外國法人或自然人要取得 商標注冊，應通過在俄羅斯專利局登記的代理人辦理。（三）商標代理管理辦法依據(jù)商標法及商標法實施細則的規(guī)定，國家工商行政管理局制定 并頒布了部門行政規(guī)章商標代理管理辦法（以下簡稱辦法），對全國商標代理行業(yè)進行統(tǒng)一管理。1. 商標代理

4、人為提高商標代理人的素質(zhì)和代理質(zhì)量，同時加強對商標代理的管理，辦法 實行考試、考核獲得商標代理人資格制度及代理人資格證書和執(zhí)業(yè)證書兩證分離 制度。辦法第十八條規(guī)定：“具有法學?？埔陨蠈W歷或者其他專業(yè)本科以上 學歷及具有同等學歷的人員，參加商標代理人資格考試合格的，由商標局授予商 標代理人資格，頒發(fā)商標代理人資格證書。具有法學碩士以上學歷、有一定 商標法律工作經(jīng)驗，或者長期從事商標法律教學研究及商標行政管理工作的人 員，申請從事商標代理工作的，經(jīng)商標局考核批準，授予商標代理人資格，頒發(fā)商標代理人資格證書。”辦法第十九條規(guī)定：“具有商標代理人資格的人員，在商標代理機構(gòu) 實習滿一年，并繼續(xù)從事商標代

5、理工作的，可以申請取得商標代理人執(zhí)業(yè)證 書?！蓖瑫r辦法第二十二條還規(guī)定：“未取得商標代理人執(zhí)業(yè)證書的 人員，不得代理或變相代理商標事宜?！?. 商標代理機構(gòu)辦法對商標代理機構(gòu)的組成條件、審批程序作了明確規(guī)定。根據(jù)辦 法，凡有3名以上專職商標代理人、負責人或者組建負責人已取得商標代理 人資格證書的，可以申請成立商標代理機構(gòu)。申請人應當先將申請書件報送國 家工商行政管理局，獲得批準后持批準文件到其所在地工商行政管理機關申請登 記，領取法人營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)執(zhí)照。申請人已領取法人營業(yè)執(zhí)照 或者營業(yè)執(zhí)照的，應當持國家工商行政管理局的批準文件向其登記機關辦理 營業(yè)范圍變更登記。申請人辦理登記手續(xù)或者變更登

6、記手續(xù)后， 報國家工商局領 取商標代理機構(gòu)證書，并自領取證書之日起開展商標代理業(yè)務。為防止非法代理商標行為，維護商標申請人的合法權益和正常的商標代理 秩序，辦法第三條規(guī)定：“未經(jīng)國家工商行政管理局批準，任何機構(gòu)不得開 展商標代理業(yè)務?！贝送?，辦法還對商標代理機構(gòu)的業(yè)務范圍、分支機構(gòu)的設置條件及審批 程序、商標代理人和商標代理機構(gòu)違法違紀行為的查處等作了明確規(guī)定。二、商標代理的特點和作用（一）商標代理的專業(yè)性和特殊性商標代理作為知識產(chǎn)權法律中介服務的重要組成部分，具有很強的專業(yè)性、技術性。首先，商標權并非依法自然產(chǎn)生，只能通過法律規(guī)定的特殊程序進行申 請確權。代理申請人進行商標注冊確權正是商標代

7、理工作的主要的、實質(zhì)性的內(nèi)容。取得商標權的法定程序非常復雜，包括商標申請注冊、轉(zhuǎn)讓注冊、續(xù)展注冊、變更注冊、使用許可合同備案、異議和評審事宜等，時間長，環(huán)節(jié)多，連續(xù)性強。 商標代理人需要非常熟悉商標注冊的各個程序。其次，相當一部分商標代理業(yè)務屬于非法律性的專業(yè)事務。商標代理人需要準確把握商品和服務的分類，透徹掌 握商標審查準則。僅以商品分類為例，按照商標注冊用商品和服務國際分類尼 斯協(xié)定，共有42個大類，涉及幾萬種商品，我國又將其分為 485個類似群，體 系龐雜，內(nèi)容瑣細，且還不斷更新變化，對商品類別和類似群的判斷，需要專門 知識和長期實踐經(jīng)驗才能準確地把握和判別。 而由于缺少對于商標知識全面

8、了解 的人才，很難靠自身力量完成以上任務。經(jīng)參加國家組織的考試成績合格后獲得 代理資格的商標代理人可以憑借其較豐富的商標法律專業(yè)知識，高質(zhì)量、高效率地為辦理商標事宜，幫助注冊商標，維護商標專用權，同時又有助于商標管理機 關提高工作效率，發(fā)揮與國家商標主管機關的橋梁和紐帶的作用。 隨著我國社會 主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展以及中國與外國的貿(mào)易交流活動越來越廣泛，商標在生產(chǎn)經(jīng)營活動中的作用日益凸現(xiàn)，商標代理人的作用也日益重要。（二）商標代理人的主要業(yè)務范圍商標代理人主要為從事以下代理活動：1. 代理商標申請人進行注冊申請前的商標查詢， 確定其商標是否可以注冊， 代理商標所有人進行使用未注冊商標進入市場前

9、的查詢， 確定該商標是否侵犯他 人的在先商標權。2. 代理商標申請注冊、商標駁回復審、商標異議、異議答辯、異議復審、 商標爭議、爭議答辯、商標注冊不當或3年不使用撤銷、撤銷答辯等有關商標確 權程序中的法律事務。3. 代理續(xù)展注冊、轉(zhuǎn)讓注冊、許可使用合同備案、變更注冊人名稱或、補 發(fā)注冊證等有關事務。4. 代理中國申請人到國外辦理商標國際注冊以及在申請注冊過程中的各種 法律事務。5. 代理商標權海關備案。6. 代理解決商標侵權糾紛，商標侵權投訴等法律事務。7. 代理外國申請人到中國申請商標注冊及其他商標法律事務。除上述法律代理活動以外，商標代理人還可以接受聘請，擔任的知識產(chǎn)權顧問或根據(jù)協(xié)議擔任的

10、知識產(chǎn) 權總代理人，利用其豐富的專業(yè)知識，為提供有關商標的各種咨詢服務。 咨詢內(nèi) 容主要包括：如何設計商標、注冊商標、使用商標、管理商標、保護商標，如何 培育馳名商標和利用商標開拓市場， 如何利用商標提高的知名度，樹立形象以及 一切與商標有關的咨詢服務。一名合格的商標代理人，應當以對其委托人高度負責的態(tài)度，將自己豐富 的專業(yè)法律知識和工作實踐經(jīng)驗運用到其代理活動，即每一項商標權利請求中 去。對于主管當局的每一項法律決定，如補正、修正、駁回、有條件的授權等， 代理人都應該進行分析，看引用的法律條款是否正確，提出的要求是否合理，做 出的決定是否合法。在向被代理人轉(zhuǎn)達主管當局的這些法律行為時，應當附

11、上代理人自己的意見、看法和主張供被代理人參考，同時還要附上解決問題的辦法供 被代理人選擇。對被代理人的要求或主張，也要加以分析，看其是否合理合法， 有無被主管當局認可的可能性。因此作為代理人，在代理實踐中，應當從正確地 理解法律、運用法律、維護被代理人的權益出發(fā)，在其授權范圍內(nèi)，運用自己的 知識和經(jīng)驗，依法實施代理行為，為委托人提供最佳的服務。下面我們從一個案例中，看看商標代理人是如何運用專業(yè)知識為其委托人 提供服務的。在80年代中期，德國AGKuhuleKop畋Kausch公司委托中國貿(mào)促會 專利商標事務所向中華人民共和國國家工商行政管理局商標局申請注冊商標。該商標申請在實質(zhì)審查中被商標局駁

12、回， 其理由是，人們看到該商標會聯(lián)想到美國 的三K黨KUKLUXKLAN易在我國引起誤解，產(chǎn)生不良影響。代理人將這一駁回 通知轉(zhuǎn)告了申請人。申請人對駁回理由不服，但是提供不出強有力的能夠克服駁 回的理由，但是最終指示代理人申請復審。代理人接到復審指示后對此進行認真 的研究，并查閱了有關資料。經(jīng)過分析研究，發(fā)現(xiàn)三K黨的標志與該商標無任何。 該商標中3個K字是申請人公司名稱中3個字的第1個字母。于是代理人根據(jù)查 到的資料結(jié)合自己的專業(yè)知識撰寫了一份內(nèi)容詳盡、理由充分的復審申請書，提交給商標評審委員會，并附有有關證據(jù)、資料。此外代理人還到商標評委會作了 口頭說明。經(jīng)過代理人的努力，最后終于使該商標獲

13、得了注冊。三、我國商標代理制度的歷史沿革（一）商標核轉(zhuǎn)制度中華人民共和國成立以后，由于長期實行計劃經(jīng)濟體制，商標被作為各級 政府監(jiān)控產(chǎn)品質(zhì)量和管理經(jīng)濟運行秩序的手段。在1991年以前，國內(nèi)商標的申請注冊必須經(jīng)各級工商行政管理機關的核轉(zhuǎn)，這種方式被稱為“商標注冊核轉(zhuǎn) 制”，一直沿用了近40年。在核轉(zhuǎn)制下，申請人申請注冊商標，都必須經(jīng)過其 所在地區(qū)、縣工商局，轉(zhuǎn)市、地工商局，再轉(zhuǎn)省、自治區(qū)、直轄市工商局，最后 報呈國家工商行政管理局商標局。 因此從本質(zhì)上說，核轉(zhuǎn)制實際上也是一種代理 制，是一種非民事委托的、由各級政府工商行政管理機關進行的強制代理行為。商標注冊核轉(zhuǎn)制的實行具有歷史的必然性。在我國實

14、行計劃經(jīng)濟時期，核轉(zhuǎn)制有力地指導了的商標工作，同時培育了新中國一代商標法律人才， 發(fā)揮了重 要的歷史作用。（二）由核轉(zhuǎn)制向代理制的轉(zhuǎn)換1978年以后，我國實行改革開放的政策，政治、社會、經(jīng)濟等方面均發(fā)生 了翻天覆地的變化。特別是1987年以后，我國開始建立社會主義市場經(jīng)濟體制， 實行多年的核轉(zhuǎn)制已不再適應經(jīng)濟體制發(fā)展的要求。一是不符合民法通則的 規(guī)定；二是政府行政管理機關既是管理者又從事代理行為，其雙重角色不符合行實踐證明可行之后，經(jīng)國家工商行政管理局批 1994年6月29日，國家工商行政管理局 ，就商標代理人資格的取得、職業(yè)道德及 審批程序及代理人和代理組織的違規(guī)行為政機構(gòu)改革的要求；三是與

15、國際慣例相違背，不利于日益頻繁的商標領域國際合 作的需要。為了適應形勢的發(fā)展，1988年修改的商標法實施細則對商標代 理作出了明確的規(guī)定。國家工商行政管理局于1990年5月22日發(fā)布了關于試 點建立商標事務所，推行商標代理制的通知，隨即在沿海經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)上海、 江蘇等地試點建立了商標事務所。準在全國許多城市設立了商標事務所。 發(fā)布了商標代理組織管理暫行辦法 商標代理組織的設立條件、業(yè)務范圍、 的處罰等方面作了比較全面的規(guī)范。 該辦法的頒布，標志著我國商標代理制的正 式確立。截至1995年底，我國已有商標代理組織100家，商標代理人約600 名; 商標代理機構(gòu)分布于全國70余座城市及香港特別行政

16、區(qū)，形成了比較完整的、 基本滿足商標法律事務需要的商標代理服務體系。（三）商標代理體制向社會開放1998年以前，絕大部分商標代理機構(gòu)都是隸屬于各地工商行政管理機關的 事業(yè)單位。由于歷史原因，這些機構(gòu)沒有真正脫離工商行政管理機關，在人、財、 物方面缺少自主權，經(jīng)營機制相對僵化，部分商標代理人的素質(zhì)不夠高，不能充 分滿足商標工作的需求。另一方面，社會上相當一部分有能力從事商標代理業(yè)務 的高素質(zhì)人才和工商系統(tǒng)外的一些單位不能從事商標代理業(yè)務，從而在一定程度上影響了人力資源配置的效率，制約了我國商標代理事業(yè)的發(fā)展。商標代理為改變這種局面，國家工商行政管理局根據(jù)黨的十五大報告中提出的“培 育和發(fā)展社會中介組織”的精神，經(jīng)過大量縝密的調(diào)查研究，于1999年12月制 定并頒布了新的商標代理管理辦法。該辦法的頒布實施，為新世紀我國商標 代理行業(yè)的發(fā)展指明了方向，提供了法律保障。與原暫行辦法相比，新的商標 代理管理辦法有兩個突出的特點，一是全面開放，二是嚴格管理。管理辦