合同條款的審查與風(fēng)險(xiǎn)防范

1、合同條款的審查與風(fēng)險(xiǎn)防范1、審查合同雙方名稱及法定代表人根據(jù)我國公司企業(yè)登記法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)名稱一般由 以下幾個(gè)部分構(gòu)成，即注冊(cè)區(qū)域名稱、字號(hào)、行業(yè)、責(zé)任形 式等幾個(gè)構(gòu)成要素。如果企業(yè)名稱表述不規(guī)范，工商管理機(jī) 關(guān)將拒絕企業(yè)注冊(cè)申請(qǐng)。因此，如果最后簽訂的書面合同中 雙方的企業(yè)名稱表述出現(xiàn)錯(cuò)誤，則被錯(cuò)誤表述的一方可能會(huì) 被認(rèn)定為不是合同的一方當(dāng)事人，其將不能享有合同上的權(quán) 利或要求其承擔(dān)合同上的義務(wù)。即使需要追究對(duì)方的違約責(zé) 任，也需要花費(fèi)很高的人力物力證明該表述錯(cuò)誤的一方就是 對(duì)方當(dāng)事人。因此審查合同，應(yīng)首先審查合同的首部合同各 方的企業(yè)的名稱的表述是否完整準(zhǔn)確，法定代表人是否為營 業(yè)執(zhí)照

2、上登記的法定代表人，授權(quán)代表人是否為企業(yè)授權(quán)委 托書所委托授權(quán)的代理人。此外，還應(yīng)該核對(duì)合同上注明的 對(duì)方企業(yè)名稱是否和對(duì)方營業(yè)執(zhí)照上的企業(yè)名稱完全一致。2、審查合同名稱和內(nèi)容是否一致合同法對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中比較典型的合同作了類型化的規(guī)范， 合同類型不同，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不同，可適用的法律規(guī) 則也不一樣。因此，對(duì)于某些根據(jù)合同文本可能會(huì)對(duì)合同的 類型和性質(zhì)做出兩種以上判斷的情況，合同名稱的準(zhǔn)確尤為 重要，否則對(duì)履行合同或者在發(fā)生爭議時(shí)適用法律條款 徒增困難。以超市儲(chǔ)物箱發(fā)生盜竊案為例，如果超市向消費(fèi) 者提供儲(chǔ)物箱的行為是一種保管合同，則超市應(yīng)對(duì)消費(fèi)者的 損失承擔(dān)責(zé)任，如認(rèn)定為借用合同，則超市不會(huì)承

3、擔(dān)任何責(zé) 任。因此合同類型不同，適用的法律規(guī)則不同，最后的法律 效果可能完全迥異。因此審查合同必須保證合同的名稱是否 與合同的內(nèi)容完全一致。3、審查合同生效條件 合同成立和合同生效是兩個(gè)不同的法律概念，合同成立是一 個(gè)事實(shí)的判斷，是一種過錯(cuò)責(zé)任，但這種責(zé)任不是合同上的 違約責(zé)任，法律上稱之為締約過失責(zé)任，賠償范圍為對(duì)方在 締結(jié)合同的過程中發(fā)生的費(fèi)用和遭受的損失；合同生效是一 個(gè)法律判斷，就是雙方必須根據(jù)合同的規(guī)定履行合同上的義 務(wù)，否則違約方應(yīng)向守約方承擔(dān)違約責(zé)任，賠償范圍為對(duì)方 根據(jù)合同可得利益的損失。一般而言，合同經(jīng)雙方簽字蓋章 成立后即生效，但一些合同成立后需待一定條件成就后或履 行一定

4、程序后才生效。如一些合同的生效應(yīng)以法定形式要件， 一些合同的生效要履行法定手續(xù)，一些合同的生效與權(quán)利轉(zhuǎn) 移之間需要通過法定形式公示等。而訂立合同的對(duì)方當(dāng)事人 往往利用這些空檔進(jìn)行欺詐，之后又以合同沒有成立或沒有 生效為由而不履行，或者以合同生效與權(quán)利并沒有轉(zhuǎn)移而由 而不履行等。因此在審查合同時(shí)應(yīng)注意合同生效的時(shí)間和條 件，對(duì)于需要一定事件的發(fā)生或遵守法定的形式或程序 后方才生效合同，己方是否能夠有能力保證這些條件得以實(shí) 現(xiàn)。如果合同簽訂以后尚未生效，應(yīng)謹(jǐn)慎向?qū)Ψ阶鞒鋈魏温?行行為。此外，根據(jù)訴訟的有關(guān)規(guī)則，對(duì)尚未生效的合同發(fā) 生爭議，應(yīng)盡量在訴訟的一審答辯結(jié)束前使合同生效4、重點(diǎn)審查有關(guān)合同標(biāo)

5、的物的條款 風(fēng)險(xiǎn)一：合同標(biāo)的物不具唯一性的風(fēng)險(xiǎn)。在現(xiàn)實(shí)生活中， 有些詞語指向?qū)ο蟛⒉痪哂形ㄒ淮_定，有些詞語在邊界上存 在模糊性，如果對(duì)這些詞語不進(jìn)行定義，很有可能就會(huì)出現(xiàn) 對(duì)合同標(biāo)的物約定不明確的情形，甚至被對(duì)方利用，導(dǎo)致爭 議的發(fā)生。如筆記本電腦市場，各品牌筆記本都會(huì)根據(jù)功能 或配置不同生產(chǎn)不同系列的產(chǎn)品，每一系列都有不同的型號(hào)， 雖然在商務(wù)談判時(shí)雙方都理解交易對(duì)象所指的是哪一種產(chǎn) 品，但是，如果為圖省事不在合同中以書面的形式對(duì)標(biāo)的物 的名稱、系列、型號(hào)確定下來，一旦發(fā)生爭議訴諸法院，需 提供證據(jù)證明合同標(biāo)的的確切型號(hào)，徒增交易成本。這就使 得本來可以在合同文本中用一句話就能夠避免的問題變得

6、 復(fù)雜起來，特別是雙方都沒保存完整合同談判過程中的資料 的情況下，證明會(huì)是一個(gè)很大的問題。如果只有己方提供的 資料，證據(jù)法上的證明力不一定能獲得法院的認(rèn)可。防范應(yīng)對(duì)：應(yīng)審查合同中對(duì)標(biāo)的物的約定是否具體明確，包括標(biāo)的物的名稱、性能、成分、適用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、大 小、重量、面積、形狀、單價(jià)和總價(jià)、折扣等。特別地，對(duì) 標(biāo)的物的數(shù)量應(yīng)盡量細(xì)到它最小的計(jì)量單位，因?yàn)橥瑯拥漠a(chǎn) 品，如果它的計(jì)量方法不同，可能就會(huì)出現(xiàn)不同的后果。如 某產(chǎn)品標(biāo)號(hào)有 0.5 公斤裝的和 1 公斤裝的兩種，如果約定不 明確，有可能是支付 1 公斤的價(jià)格取得 0.5 公斤的產(chǎn)品或發(fā) 送 1 公斤的產(chǎn)品收取 0.5 公斤的價(jià)款。此外，在標(biāo)

7、的物需要 包裝的情況下，應(yīng)審查該包裝標(biāo)準(zhǔn)，包括外包裝的材質(zhì)、內(nèi) 包裝或者填充物保護(hù)的說明，以及對(duì)防潮、防火、防撞擊顛 簸的要求等，如果采用國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是否已經(jīng)表 明該標(biāo)準(zhǔn)的名稱、代號(hào)或編號(hào)，同時(shí)包裝費(fèi)用的承擔(dān)方式是 否已經(jīng)約定明確。風(fēng)險(xiǎn)二：標(biāo)的物侵害他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。知識(shí)經(jīng)濟(jì)在 當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)關(guān)系中發(fā)揮著越來越重要的作用，大家對(duì)知識(shí)產(chǎn) 權(quán)的保護(hù)意識(shí)越來越強(qiáng)，企業(yè)稍微不慎，就有可能陷入知識(shí) 產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)糾紛中。如果通過合同交易接受對(duì)方的產(chǎn)品或服 務(wù)侵犯了第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，公司就有可能需要應(yīng)對(duì)第三方 的侵權(quán)訴訟， 承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任， 在事態(tài)嚴(yán)重的情況下， 企業(yè)很有可能還會(huì)遭受行政處罰，

8、包括吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。防范應(yīng)對(duì)：如果是購買對(duì)方的產(chǎn)品，首先要注意對(duì)方是否是該產(chǎn)品上的商標(biāo)的合法持有者，并在合同條款中要求對(duì) 方保證其提供的產(chǎn)品或服務(wù)不得侵犯他人的商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、 專利權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并且一旦出現(xiàn)侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)造 成己方損害的情況，應(yīng)要求對(duì)方予以全額賠償；如果在為對(duì) 方提供產(chǎn)品或服務(wù)對(duì)方要求己方保證不侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán) 時(shí)，應(yīng)在合同中同時(shí)約定己方不對(duì)由于對(duì)方的原因，包括對(duì) 方提供的圖紙等技術(shù)資料或遵從對(duì)方的指示安排導(dǎo)致侵害 他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)承擔(dān)任何法律責(zé)任。5、審查價(jià)款的支付方式企業(yè)之間交易活動(dòng)的良性發(fā)展建立在交易雙方誠信的基礎(chǔ) 之上，交易的目的是互通有無各取所需，實(shí)現(xiàn)財(cái)富的增長

9、。 如果交易雙方有良好的合作基礎(chǔ)，一般情況下不存在回收賬 款的問題，但商場上的情況瞬息萬變，有時(shí)前一天還是行業(yè) 巨子，第二天就陷入經(jīng)濟(jì)危機(jī)從而喪失償債能力。如果是雙 方是初次進(jìn)行交易，相互之間對(duì)對(duì)方的企業(yè)情況不甚了解， 雙方尚未建立穩(wěn)定的信任關(guān)系，就必須特別當(dāng)心價(jià)款支付的 問題。因此，為了確保能夠及時(shí)足額地回收價(jià)款，必須嚴(yán)格 審查價(jià)款支付條款，從源頭上控制經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。首先，最好采 用先付款后發(fā)貨方式，如果是提供服務(wù)的合同，盡量約定分 期付款，合同簽訂后支付一定的預(yù)付款，項(xiàng)目進(jìn)行中支付部 分服務(wù)費(fèi)，項(xiàng)目完成審核驗(yàn)收后結(jié)清全部價(jià)款。其次，如果 先支付貨款有一定的難度，可以采用先交部分定金的方式來 減

10、少供方的風(fēng)險(xiǎn)，并在合同約定交付定金之日起，合同 生效，如果對(duì)方未交付定金，合同未生效，己方無義務(wù)發(fā)送 貨物；第三，如果一定要采用先貨后付款的方式，則在合同 簽訂前要注重把握好需方的整體實(shí)力、信譽(yù)度及付款時(shí)間的 長短等。最后，為避免在合同履行中發(fā)生對(duì)價(jià)款支付的爭議， 要詳細(xì)列明每項(xiàng)商品的單價(jià)，特別是在標(biāo)的物是多類商品的 購銷合同中，不應(yīng)為圖省事只在合同中明確商品的總價(jià)款， 而不確定具體每種商品的單價(jià)，否則一旦合同部分履行后發(fā) 生爭議，就難以確定尚未履行的部分商品的價(jià)款。6、審查質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款 在合同糾紛中，因?yàn)橘|(zhì)量問題發(fā)生的爭議占很大的比例，特 別是對(duì)合同產(chǎn)品沒有可適用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者既有國際標(biāo)準(zhǔn)，

11、 又有國家標(biāo)準(zhǔn)，還有行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)及企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)存在的 情況下，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明確時(shí)更容易發(fā)生糾紛。而一旦發(fā) 生質(zhì)量爭議，就需要一個(gè)客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量來確定責(zé)任。因 此，為防止?fàn)幾h發(fā)生，首先應(yīng)在合同中約定所適用的客觀標(biāo) 準(zhǔn)，如果約定有幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的情況時(shí)，應(yīng)明確在幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的要 求不一致時(shí)哪個(gè)標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)先的問題。如果沒有具體的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)， 則應(yīng)在合同中具體詳細(xì)地約定合同產(chǎn)品的質(zhì)量要求，并盡量 避免以某一方的主觀判斷為標(biāo)準(zhǔn)，即使在約定不明確的情況 下也必須規(guī)定另由雙方誠信協(xié)商解決。其次，合同產(chǎn)品的質(zhì) 量保證期應(yīng)有限制，規(guī)定供應(yīng)方對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量保證的期間和環(huán) 境條件，只有在規(guī)定的時(shí)間和期限內(nèi)發(fā)生的質(zhì)量問題， 才承擔(dān)

12、保證責(zé)任；超過這一限度，就不再承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。同 時(shí)質(zhì)量保證期的計(jì)算，一般應(yīng)從產(chǎn)品交付之日起算，而不得 以接受方銷售或安裝產(chǎn)品之日起算，否則若由于接受方在其 倉庫長期積壓產(chǎn)品而引起的質(zhì)量問題，供應(yīng)方仍要承擔(dān)質(zhì)量 保證責(zé)任。7、法律條款的審查合同中的條款一般分為純商業(yè)上的條款和法律條款，商業(yè) 條款是規(guī)定雙方交易的條件，是雙方對(duì)純商業(yè)上的事務(wù)作出 安排，法律條款則主要規(guī)定雙方的法律權(quán)利和義務(wù)以及一方 出現(xiàn)違約時(shí)的處理。商業(yè)條款是合同的基礎(chǔ)，沒有商業(yè)條款 交易就沒有必要存在，雙方也不會(huì)簽訂合同，但這并不是說 法律條款不重要，許多合同只規(guī)定雙方交易的主要條款，基 本上就是交易的商業(yè)條款，卻忽略了雙方各自

13、應(yīng)盡的責(zé)任和 義務(wù)，以及違約應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。這樣對(duì)合同解除了雙方應(yīng)的 法律責(zé)任，從而削弱了合同的約束力。一般而言，應(yīng)特別注 意審查合同中的如下法律條款：(1) 一方單獨(dú)決定的條款。一般情況下在合同中不得出現(xiàn)一方單獨(dú)決定的條款，如在 己方承擔(dān)費(fèi)用運(yùn)送貨物的貨物買賣合同，己方承擔(dān)運(yùn)費(fèi)的原 因是該部分費(fèi)用已經(jīng)體現(xiàn)在合同的金額當(dāng)中，但通常該筆費(fèi) 用是計(jì)算至對(duì)方所在的運(yùn)輸費(fèi)用，如果合同規(guī)定貨物運(yùn)送至 對(duì)方指定的任意地點(diǎn)，則運(yùn)送至對(duì)方所在地以外的目的地所發(fā)生的額外費(fèi)用要由己方承擔(dān)。(2) 對(duì)方單獨(dú)確認(rèn)的條款。 對(duì)于交付貨物或服務(wù)成果的合同，對(duì)方一般會(huì)要求在合同文 本中規(guī)定貨物或工作成果經(jīng)對(duì)方驗(yàn)收合格后支付，

14、但沒有規(guī) 定對(duì)方驗(yàn)收的客觀標(biāo)準(zhǔn)，則合格與否完全取決于對(duì)方的主觀 態(tài)度，給對(duì)方違約提供合理的理由。因此對(duì)于這種條款一般 應(yīng)規(guī)定根據(jù)雙方約定的客觀標(biāo)準(zhǔn)或合同文本的約定予以驗(yàn) 收，在對(duì)合格與否發(fā)生爭議時(shí)不應(yīng)由對(duì)方最終決定，應(yīng)規(guī)定 通過雙方誠信協(xié)商解決或者有共同委托的獨(dú)立第三方裁決。 此外，即使約定確認(rèn)的客觀標(biāo)準(zhǔn)，如果對(duì)方拖延確認(rèn)或拒絕 確認(rèn)，也會(huì)給其遲延履行義務(wù)提供機(jī)會(huì)，因此還應(yīng)在該等條 款中增加對(duì)方不得無正當(dāng)理由遲延或拒絕確認(rèn)的詞句。在合 同履行過程時(shí)，應(yīng)注意及時(shí)要求對(duì)方予以書面確認(rèn)，并保存 經(jīng)對(duì)方授權(quán)代表簽署的書面確認(rèn)證據(jù)。(3) 對(duì)方單方要求修改更換的條款 如果合同規(guī)定對(duì)方可以對(duì)己方提供的合同

15、產(chǎn)品提出修改意 見，如果沒有任何限制性的條件， 可能存在的風(fēng)險(xiǎn)至少有二： 第一，如果對(duì)合同產(chǎn)品沒有最終的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，則對(duì)方可以接 提出修改意見的機(jī)會(huì)隨意改變產(chǎn)品的要求，甚至提高產(chǎn)品標(biāo) 準(zhǔn)，而相關(guān)費(fèi)用則由己方承擔(dān)；第二，即使在約定客觀標(biāo)準(zhǔn) 的情況下，對(duì)方也可以為拖延自己履行義務(wù)的期限而隨意提 出任何修改理由。因此對(duì)于這樣的條款應(yīng)增加“合理” .的限制，即對(duì)方提出的修改理由應(yīng)為合理的要求。(4) 損害賠償條款 如果合同條款規(guī)定己方在違約的情況下應(yīng)承擔(dān)一定金額的 違約金。對(duì)于此類條款應(yīng)注意審查每一違約事項(xiàng)所對(duì)應(yīng)的賠 償金額和可預(yù)計(jì)的損失金額，如果約定的賠償金額過高，則 己方有可能因輕微的違約事件而承擔(dān)

16、高額的損害賠償金。因 此應(yīng)盡量將該條款修改為“對(duì)違約所發(fā)生的損失承擔(dān)相應(yīng)的 賠償金額”。(5) 研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)條款 就技術(shù)開發(fā)而言，一般存在開發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)。如果技術(shù)開 發(fā)為產(chǎn)品供應(yīng)合同的前提條件，供應(yīng)方只有在技術(shù)開發(fā)經(jīng)采 購方認(rèn)可后才能供應(yīng)產(chǎn)品，技術(shù)開發(fā)成功，當(dāng)然可以將開發(fā) 費(fèi)用分?jǐn)偟疆a(chǎn)品價(jià)格中去，一旦開發(fā)失敗，產(chǎn)品供應(yīng)事實(shí)上 成為履行不能，這就存在開發(fā)費(fèi)用承擔(dān)的問題。因此在約定 技術(shù)開發(fā)條款時(shí)應(yīng)對(duì)技術(shù)開發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)作出安排，否 則就有一方承擔(dān)所有風(fēng)險(xiǎn)損失的不公平后果。(6) 商業(yè)秘密保護(hù)條款 如果合同履行涉及技術(shù)資料的交換，建議在合同文本中增 加商業(yè)秘密保護(hù)條款，規(guī)定雙方互相對(duì)方承擔(dān)保密責(zé)

17、任，而 且保密責(zé)任期限一般應(yīng)持續(xù)到合同終止或因任何原因解除 后的一定期限，如果是關(guān)鍵技術(shù)秘密，應(yīng)承擔(dān)終身保密的責(zé) 任。(7) 模糊的法律責(zé)任條款雖然在合同文本中規(guī)定一方違約時(shí)另一方享有追究其法律 責(zé)任的權(quán)利，但條款寫得十分含糊籠統(tǒng)，沒有明確責(zé)任形式 和賠償金額，這種規(guī)定也不利于以后發(fā)生爭議時(shí)迅速有效地 確定違約賠償責(zé)任的范圍和數(shù)額。因此，審查合同時(shí)應(yīng)注意 合同條款是否對(duì)雙方違約所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任作出明確的 約定，包括確切的違約金和賠償金的數(shù)額或計(jì)算方法。(8) 法律責(zé)任不對(duì)等的條款如果合同約定由雙方各自分別向?qū)Ψ铰男邢嗤瑑?nèi)容的法律 義務(wù)，在一方要求對(duì)方違反該項(xiàng)義務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任的同時(shí)， 對(duì)方也可

18、以要求該方不履行義務(wù)的違約責(zé)任。如合同約定為 了保證合同的履行，甲方須向乙方提供某些文件資料，乙方 也必須向甲方提供某些文件資料，在甲方要求乙方保證其所 提供的文件的真實(shí)性和準(zhǔn)確性的同時(shí)乙方也可以要求甲方 對(duì)其提供的文件資料的真實(shí)性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。(9) 多方當(dāng)事人之間的連帶責(zé)任承擔(dān)如果合同一方為幾個(gè)當(dāng)事人，他們共同構(gòu)成甲方或乙方， 則應(yīng)在合同文本中規(guī)定對(duì)方違約時(shí)幾個(gè)當(dāng)時(shí)人相互承擔(dān)連 帶責(zé)任的條款，以加強(qiáng)對(duì)己方利益的保護(hù)。(10) 審查違約責(zé)任條款審查違約責(zé)任條款應(yīng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任 條款和加重己方責(zé)任的違約責(zé)任條款。在約定責(zé)任承擔(dān)方式 時(shí)，一般只能在違約金和經(jīng)濟(jì)損失中選擇其中一種，如

19、果既 主張違約金又主張賠償損失可能就得不到法院的支持。因此， 如果對(duì)違約的損失能夠預(yù)先估計(jì)，可以約定一定金額或一定 比例的違約金，可以免除爭議發(fā)生后舉證證明損失額多少的 問題。但是，如果損失無法估計(jì)，則應(yīng)當(dāng)約定違約方向守約 方賠償因違約實(shí)際造成的損失。此外，如果希望約定定金條 款，應(yīng)注意定金與“訂金”的區(qū)別，因?yàn)椤坝喗稹痹诜缮?被認(rèn)定為預(yù)付款， 不具有擔(dān)保功能， 是不能要求雙倍返還的。 并且定金與違約金也不能相競合，否則這樣的約定會(huì)因?yàn)榕c 法律相抵觸而導(dǎo)致無效。8、保證條款的審查 如果合同條款中約定己方保證具有某種能力和資格，包括 但不限于訂約能力、履約能力、特別資格的許可、資格證書 等，一

20、旦己方不具備該種能力和資格，即需向?qū)Ψ匠袚?dān)違約 責(zé)任，對(duì)這種條款應(yīng)引起重視。因?yàn)椋悍竭`反了保證條款 的約定，或者不具有保證條款的某種能力或資格，即使不具 有該能力資格并不影響合同的履行，對(duì)方也可以要求己方承 擔(dān)違約責(zé)任。因此，如果己方不具備對(duì)方要求的特別資格， 可要求對(duì)方將該條款從合同文本中刪除。9、爭議處理?xiàng)l款的確定合同爭議管轄法院有原告所在地法院、被告所在地法院、 合同簽訂地法院、合同履行地法院、標(biāo)的物所在地法院。因 此在需要通過法院訴訟解決爭議時(shí)，各方都希望爭議能在己 方所在地的法院進(jìn)行訴訟，從而發(fā)生法院管轄爭議。但是如 果能在合同中約定具體的管轄法院，就會(huì)避免合同爭議解決 前的法院關(guān)

21、系糾紛了。合同約定法院管轄時(shí)應(yīng)如意避免如下問題： (1)表述不清楚， 容易產(chǎn)生歧義，如： “如果發(fā)生爭議，可由雙方所在地法院 管轄”，實(shí)際上約定本身隱含了糾紛； (2)約定由上述五個(gè)地 方以外的法院管轄，因超出法院管轄范圍導(dǎo)致約定無效； (3) 約定違反了級(jí)別管轄或?qū)俟茌牭囊?guī)定，導(dǎo)致約定的受訴法 院實(shí)際上沒有管轄權(quán)，錯(cuò)失爭議解決的最佳時(shí)機(jī)。如果采用仲裁的方式，仲裁條款或仲裁協(xié)議一定要約定明 確。第一、約定的仲裁機(jī)構(gòu)必須真實(shí)存在。我國仲裁機(jī)構(gòu)是 在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，以及其他 設(shè)區(qū)的市設(shè)立，縣一級(jí)人民政府所在地不設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)，如 果約定區(qū) / 縣一級(jí)政府所在地的 “仲裁委

22、員會(huì)” 管轄，因?yàn)樵?仲裁機(jī)構(gòu)根本不存在，約定無效。第二、仲裁機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng) 具體明確，不得籠統(tǒng)約定由甲方 (或乙方 )所在地仲裁部門解 決，因?yàn)檫@樣的仲裁條款只是約定了仲裁地點(diǎn)而對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)沒有約定。不過，如果約定某地仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，而該地區(qū)只 有一家仲裁機(jī)構(gòu)，一般認(rèn)為該約定指定了確定的仲裁機(jī) .構(gòu)。第三，不得同時(shí)約定法院和仲裁機(jī)構(gòu)同時(shí)管轄，否則視 為約定不明確導(dǎo)致無效，爭議由法院管轄。第四、約定仲裁 可以不必限于各自所在地，因?yàn)橹俨脹]有地域管轄的問題， 為了避免地方仲裁機(jī)構(gòu)的地方保護(hù)主義傾向，可以約定雙方 以外的地區(qū)的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。10、用詞嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范 合同語言不同于日常生活語言，需要以最簡練的語

23、言表達(dá)雙 方最準(zhǔn)確的意思，不得出現(xiàn)模棱兩可的解釋或者歧義。第一、特定術(shù)語需要定義。如果合同文本需使用某些特定 術(shù)語或詞句，而該術(shù)語在合同所應(yīng)具有的含義不同于日常生 活中所包含的意義，則應(yīng)在合同中對(duì)該術(shù)語進(jìn)行定義。如合 同約定“甲方提供的產(chǎn)品不得存在工藝上的缺陷” ，根據(jù)該 條款對(duì)是否存在缺陷可能在不同的語境環(huán)境中有不同的指 示對(duì)象，因此在合同中就應(yīng)規(guī)定所謂工藝上的“缺陷”具體 包括哪些內(nèi)容。再如合同要求一方其股東不得失去對(duì)該方的 控制權(quán)的約定， “控制”在法律上包括持有股權(quán) 50%以上的 控制和實(shí)際控制兩種情況，如果沒有定義，雙方可能互相主 張對(duì)自己有利的控制定義。第二、避免使用模糊詞語。有些詞語本身并沒有具體的含 義，站在不同的立場可能會(huì)有不同的解釋，這種詞句出現(xiàn)在合同中往往會(huì)導(dǎo)致雙方從各自的角度出發(fā)作出不同的理解 而產(chǎn)生爭議，如果合同中出現(xiàn)這樣的詞語應(yīng)使用更精確的 .詞語來代替或者刪除。如合同中約定“甲方應(yīng)以最新的材料 使用最好的工藝生產(chǎn)產(chǎn)品” ，其中“最新”和“最好”都是 模糊詞語，現(xiàn)實(shí)