經(jīng)濟行政法作業(yè)

1、百度文庫-好好學(xué)習(xí),天天向上淺析行政合同之違約責任摘要:行政合同作為現(xiàn)代行政活動的一種特殊方式，兼具了行政性與契約性的雙重屬性,違背行政合同這一特殊合同所應(yīng)承擔的責任，因為行政合同本身的特性也具有了不同于一般的行政責任與民事違約責任，而是一種特殊的行政法律責任。關(guān)鍵詞：行政合同；行政貴任；違約責任；歸責原則行政合同是國家行政機關(guān)為了實現(xiàn)行政管理目的，而與公民、法人和其他組織之間或國家機關(guān)彼此之間，通過協(xié)商，兩邊意思表示一致達到的協(xié)議、其目的是為了執(zhí)行公事，實現(xiàn)國家行政管理，應(yīng)屬于行政活動，由行政法加以調(diào)整。同時行政合同又是兩邊的一種合意行為，行政主體可以自由選擇行政合同的另一方當事人，而相對人

2、雖然不能選擇合同的另一方當事人，可是在不能達到合意時卻可以選擇不簽定行政合同。所以行政合同又帶有濃厚的私法色彩，游離于民事合同和行政行為之間。行政合同作為一種柔性的行政管理手腕，在現(xiàn)代行政中發(fā)揮著愈來愈重要的作用，而隨著行政合同領(lǐng)域的不擴大，合同當事人之間的糾紛也愈來愈多，因此有必要對行政合同違約所產(chǎn)生的責任進行深切的研究，以利于解決行政合同的糾紛，進一步發(fā)揮行政合同的踴躍作用。一、行政合同違約責任性質(zhì)之界定要正確的界定行政合同違約責任的性質(zhì)，就必需首先正確的熟悉行政合同的性質(zhì)。行政合同是行政機關(guān)為實現(xiàn)行政管理的目的而實施的一種特殊的行政活動，在行政合同中必有一方當事人為行政機關(guān)，而且行政機關(guān)

3、在行政合同中享有監(jiān)督權(quán)、單方變更和解除合同權(quán)、制裁權(quán)等行政優(yōu)益權(quán)，行政合同的訂立也不能完全依照意思自治的原則。行政合同的這些特性決定了行政合同的違約責任是不同于民事合同的違約責任的，行政合同的違約責任具有自己的特征：首先，行政合同中的違約責任不但具有違約責任性，更具有違法責任性。2行政合同的訂立是基于公共利益，實現(xiàn)行政管理的目標或是執(zhí)行公事的目的。法律法規(guī)為了確保公共利益的實現(xiàn)，往往規(guī)定在兩邊當事人不能自由協(xié)商的領(lǐng)域，限定合同兩邊各自的義務(wù)。合同一方或兩邊不履行或瑕疵履行，不僅損害合同兩邊約定的義務(wù)，而且損害公共利益，違背法律規(guī)定的義務(wù)，因此具有違法性。其次，行政合同中行政機關(guān)的違約責任多是由

4、行政主體行使優(yōu)益權(quán)造成的，這使得其性質(zhì)更趨同于“行政侵權(quán)責任”。行政合同中兩邊當事人的地位并非是完全平等的民事主體，而是行政機關(guān)與行政相對人，在合同的簽定與履行進程中行政機關(guān)因其行政主體的地位享有行政優(yōu)益權(quán)。在行政合同實踐中，行政機關(guān)往往因為不適當?shù)男惺剐姓?yōu)益權(quán)致使侵犯行政相對人的合法權(quán)益，進而產(chǎn)生合同違約問題。而在民事合同中，違約責任與侵權(quán)青任有著嚴格的界限，不能并存。第三，行政合同中相對人的違約責任受單方懲罰性。民事合同中兩邊當事人地位平等,一方對另一方不享有任何強制性的權(quán)利，而行政主體對行政合同的另一方當事人違背契約義務(wù)，享有制裁權(quán)，這是行政優(yōu)益權(quán)的主要表現(xiàn)，同時也說明行政合同中相對人

5、的違約責任可以由行政主體加以追究，不用借助任何第三方的力皇。這種單方的制裁性表現(xiàn)為：（1）解除合同。如工程承包合同中相對人履行義務(wù)時以次充好、偷工減料情況嚴重的，行政機關(guān)可以解除合同。（2）代執(zhí)行，即另找其它的相對人履行合同義務(wù)。（3）執(zhí)行罰。即在相對人違背行政法律、法規(guī)時處以罰款或沒收財產(chǎn)。從上述行政合同違約責任的特征可知行政合同之違約責任在本質(zhì)上仍然是一種行政法律責任，由于行政合同所具有的行政性與契約性的雙重屬性，使得行政合同的違約責任在性質(zhì)上亦契合了行政性與契約性的雙重屬性，即其不僅具有行政法律責任的特性，而且也具有一般契約違約責任所具有的特性，所以行政合同的違約責任在本質(zhì)上是一種特殊的

6、行政法律責任。二、行政合同違約責任的歸責原則行政合同違約責任的認定必需依循必然的歸責原則。違約責任中的歸責，是指合同當事人不履行合同義務(wù)的行為發(fā)生以后，應(yīng)依何種按照使其負責。此種按如實際上表現(xiàn)了法律的價值判斷3。行政合同違約行為一般包括兩類行為：一是行政特權(quán)違約行為。行政特權(quán)違約行為是指在行政合同履行中行政主體濫用行政特權(quán)而組成違約的行為，如濫用制裁權(quán)、-2百度文庫-好好學(xué)習(xí),天天向上擅自變更或解除合同樣；二是履行不能違約行為。履行不能違約行為是指行政主體或相對人不履行或履行合同不符合約定的行為，如行政主體未向相對人支付相應(yīng)的報酬、相對人未按時完成公共工程的建設(shè)等。由于兩類違約行為的性質(zhì)不同，

7、其歸責原則應(yīng)該是不同的。（一）違法責任歸責原則行政合同主要目的是實現(xiàn)公共利益。行政主體是公共利益的判斷者和保護者，而公共利益不是一成不變的，它在合同履行進程中可能發(fā)生轉(zhuǎn)變，這就需要由行政主體來判斷和決定。因此，行政主體在行政合同中必然享有行政特權(quán)，以此保護公共利益。但違法或不妥行使這些特權(quán)，必然又會造成相對人的損害，這使得行政特權(quán)違約行為在本質(zhì)上類似于行政侵權(quán)行為。按照我國國家補償法第2條：“國家機關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家補償?shù)臋?quán)利”之規(guī)定，筆者以為對于這種違約行為應(yīng)采取類似于行政侵權(quán)責任的違法責任歸責原則，即行政主體及其公事

8、人員在合同履行中，只要違法行使行政特權(quán)組成違約，國家就要承擔違約補償責任。在此，法律應(yīng)從廣義上理解，違法指除違背嚴格意義上的法律規(guī)范外，還包括違背諸如誠信原則、公序良俗原則、尊重人權(quán)原則、權(quán)利不得濫用原則和盡合理注意原則等原則。4（二）嚴格責任為主，過錯責任為輔的歸責原則行政合同作為一種實現(xiàn)公共利益的協(xié)議，除法律規(guī)定的義務(wù)之外，必然還存在為保護兩邊當事人利益而約定的義務(wù)，這種義務(wù)與民事合同中約定的義務(wù)沒有本質(zhì)的區(qū)別，因此，對行政合同約概念務(wù)的違背而產(chǎn)生的違約責任可以適用民事合同違約責任的歸責原則，即以嚴格責任為主、過錯責任為輔。之所以采用這一歸責原則主如果基于以下考慮：其一，行政合同往往是基于

9、公共利益訂立的，合同兩邊按約履行有利于確保合同目的即公共利益的圓滿實現(xiàn)，因此強調(diào)合同義務(wù)的絕對性和“合同必需嚴守”的原則是十分必要的。其二,固守嚴格責任有利于催促合同兩邊切實履行合同。因為在嚴格責任之下，只要出現(xiàn)違約事實且無免責事由，就組成違約責任，這對合同兩邊不能不說是一種有力的威懾。其三，實行嚴格責任。守約方只需證明違約方有不履行合同義務(wù)的行為，無需證明違約方是不是有過錯，這樣方便裁判，有利于訴訟經(jīng)濟。其四，在嚴格責任的基礎(chǔ)上，若是兩邊均違約，可以適用過錯原則來判斷兩邊過錯的有無及大小，進而判斷兩邊各自應(yīng)當承擔的責任大小。另外，在遇有免責情形時，合同兩邊也可以以過錯原則為依據(jù)來判斷應(yīng)在多大

10、程度上免責。三、行政合同當事人違約的表現(xiàn)形態(tài)及各自承擔責任的方式行政合同的兩邊當事人并非是平等的民事主體，而是具有行政優(yōu)益權(quán)的行政機關(guān)和一般的相對人，由于合同兩邊當事人的地位不同，因此在履行合同中各自違約的表現(xiàn)形態(tài)也因為這樣的不同地位而有所不同。（1） 行政主體違約的表現(xiàn)形態(tài)及責任承擔方式行政主體合同違約既有相似于民事合同違約的部份，又有自身的特色。其與民事合同違約相似的地方不外乎拒絕屜行、遲延履行、不適當履行合同約定的義務(wù)和加害給付等幾種傳統(tǒng)類型。行政主體合同違約基于行政合同中權(quán)利因素的存在而具有了異于民事合同違約的表現(xiàn)形式。行政權(quán)具有天然的擴張性和侵略性，行政主體由于具有行政優(yōu)益權(quán)，往往偏

11、向于濫用權(quán)利，因此就致使了特殊的行政合同主體違約情形的產(chǎn)生。這主要包括以下幾種情形：第一，濫用指導(dǎo)權(quán)與監(jiān)督權(quán)。濫用指導(dǎo)權(quán)主要表現(xiàn)為行政主體借指導(dǎo)之名強行要求合同相對方變更合同內(nèi)容以利于自身利益的實現(xiàn)或擴張。濫用監(jiān)督權(quán)表現(xiàn)為行政主體借監(jiān)督之各任意干與合同的履行，不正本地妨礙相對人履行合同并為自身謀取法外之利。第二,濫用制裁權(quán)。濫用制裁權(quán)表現(xiàn)為在當事人并非存在不履行或不適當履行合同義務(wù)的違約事實時，行政主體對其進行制裁；或當事人雖然符合違約條件，但行政主體對其采取了不適當?shù)闹撇棉k法。另外，行政主體行使制裁權(quán)時不遵道法定程序，或切斷當事人的救濟渠道,也是濫用制裁權(quán)的表現(xiàn)。第三，濫用單方面變更、終止合

12、同的權(quán)利。表現(xiàn)為合同訂立和履行基礎(chǔ)的客觀情況并未發(fā)生重大轉(zhuǎn)變就單方變更、終止合同；或雖然前述客觀情況發(fā)生重大轉(zhuǎn)變，可是繼續(xù)履行合同不會對社會公共利益造成損害，或即便會造成損害但與當事人或利害關(guān)系人的損害相較較并非十分重大而貿(mào)然單方變更解除合同。第四，濫用對行政合同的解釋權(quán)。濫用解釋權(quán)表現(xiàn)為行政主體不依照合同的本義，非基于公共利益，隨意解釋合同條款，并使之有利于自身合同利益的實現(xiàn)而無論是不是對相對方的利益造成損害。另外，不履行行政合同中行政主體特有的附隨義務(wù)也是行政主體違約行為的表現(xiàn)之一。行政主體為協(xié)助相對人一路完成行政合同往往預(yù)先允諾提供價金之外的經(jīng)濟幫忙，如提供擔保、貸款、減輕或免收稅款等。

13、這些都是行政主體應(yīng)牖躍履行的義務(wù)，且能夠履行。行政主體出于自身的原因此沒有履行或沒有全面履行的，則組成違約行為?；谝陨闲姓黧w合同違約行為的表現(xiàn)形式，其違約責任的承擔方式主要有：第一，終止違約行為。若是由于行政主體違背行政合同，相對人的合法利益正在或巳經(jīng)蒙受了非法侵害,行政主體必需自行終止違約行為，避免損失的進一步擴大。若是行政主體拒不斷止違約行為，相對人可以請求有權(quán)的機關(guān)貴令行政主體停止該違約行為。有權(quán)機關(guān)包括行政侵議機關(guān)和法院。第二，變更違約行為。違約行為可以通過違約的行政機關(guān)自行變更或有權(quán)機關(guān)責令變更達到去除違約性的目的，使合同恢復(fù):到履行以前的狀態(tài)，從而順利實現(xiàn)合同本來的目的。第三，

14、撤結(jié)違約行為。撤箱違約行為通常表現(xiàn)為相對人訴求于法院，法院對行政主體違約行為通盤否定的情形。行政主體自己承擔行為被撤箱后的一切法律后果。第四，確認違約行為違法。當行政主體的違約行為違法，可是撤箱此行為會給公共利益造成重大損失時，可以認定合同有效，可是應(yīng)當確認違約行為違法，由行政主體對相對人做出及時、有效、充分的補償。第五，實際展行。實際履行是指在一方違背合同時，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。這主要適用于行政主體拒不雇行合同義務(wù)或不適本地履行合同義務(wù)的情形。第六，違約補償。這是由于在行政合同的履行進程中，行政主體違法行使職權(quán)，侵害了行政相對人的合法利益，因此應(yīng)該對其損失承擔補償責任。行

15、政合同違約的損害補償應(yīng)當沖破目前國家補償法的界限，補償?shù)姆秶粌H應(yīng)該包括直接利益的損失，而且應(yīng)該包括間接的可前期利益的損失和精神損害。第七，補償。行政主體基于公共利益單方面變更或終止合同時，若是對相對人造成了損失，應(yīng)該給予相應(yīng)的經(jīng)濟補償。（2） 相對人違約的表現(xiàn)形態(tài)及責任承擔方式相對人合同違約的表現(xiàn)形態(tài)也部份契合了民事合同違約的表現(xiàn)形式，例如拒絕履行、遲延履行、不適當履行和加害給付等。基于行政主體在合同違約方面存在獨特的表現(xiàn)形式，行政合同的另一方當事人即相對人的違約責任也與之相對應(yīng)，主要表現(xiàn)為以下幾種形態(tài)：第一，不服從行政主體依法的監(jiān)督和指導(dǎo)。第二，拒絕行政主體的制裁。第三，阻礙行政主體單方變更、終止合同。行政合同的訂立和履行往往是為了實現(xiàn)公共利益。合同的相對-D百度文庫-好好學(xué)習(xí),天天向上人一方除履行約定的義務(wù)之外，往往還需要履行法定的義務(wù)，踴躍配合行政主體優(yōu)益權(quán)的合法行使，確保公共利益的順利實現(xiàn)。相對人合同違約的責任承擔方式可以表現(xiàn)為以下幾種情形：其一，強制實際履行。強制實際履行就是針對相對人不履行合同或不完全履行合同而設(shè)置的一種責任。固然，強制實際履行的對象并非局限于相對人。當相對人拒不履行時，行政主體可以請第三人代為履行,但因此而產(chǎn)生的費用應(yīng)由原相對人承擔。其二，接受行政制裁。行政主體在行政合同中的優(yōu)益權(quán)之一就是對嚴重違約組成