職工、工會、職工持股會持股、委托持股、代持案例分析

1、職工、工會、職工持股會持股、委托持股、代持案例分析(2010-05-26 08:37:20)職工、工會、職工持股會持股、委托持股、代持公司法第七十九條規(guī)定，“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所”。2000年中國證監(jiān)會法律部24號文規(guī)定“中國證監(jiān)會暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股股票的申請”。2002年法協(xié)115號文規(guī)定，“對擬上市公司而言受理其發(fā)行申請時，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會及工會持股”。首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十三條規(guī)定，“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份

2、不存在重大權(quán)屬糾紛”。 根據(jù)這些規(guī)定，擬上市公司中如存在職工持股會和工會持股，股份代持以及發(fā)行前實際股東人數(shù)超200人的情況，都將構(gòu)成公司發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙，如何妥善、徹底地解決這些問題，是擬上市公司和我們投行人員在項目操作過程中的重要課題。本文通過對2007年4月至2008年7月證監(jiān)會網(wǎng)站預(yù)披露的公司招股說明書申報稿進行搜索，整理出存在此類問題公司的解決方案，并加以總結(jié)，供各位同事在實際工作中參考和借鑒。一、存在的主要持股形式經(jīng)整理，2007年4月至今，上報材料的公司中有23家存在職工持股、工會持股、持股會持股、以及通過委托持股或信托持股、實際股東人數(shù)超200人等情況的案例。根據(jù)持股形式的

3、不同，可以分為以下四類：1、1994年7月公司法生效前成立的定向募集公司，內(nèi)部職工直接持股；2、工會、職工持股會直接或代為持股；3、委托個人持股；4、信托持股；二、不同持股形式的規(guī)范途徑案例1、定向募集公司案例所謂的定向募集公司是在我國進行股份制試點初期，出現(xiàn)的一批不向社會公開發(fā)行股票，只對法人和內(nèi)部職工募集股份的股份有限公司。這個時期改制設(shè)立的公司幾乎都存在內(nèi)部職工股。這類公司大多在94年公司法出臺以后，依據(jù)當(dāng)時的相關(guān)法律法規(guī)，通過托管的方式進行了規(guī)范。上述8家公司中，九鼎新材由于內(nèi)部職工未實際出資，因此將職工股全部轉(zhuǎn)讓給實際出資股東；山東恒邦在04年將內(nèi)部職工股全部轉(zhuǎn)讓給恒邦集團，其余公司

4、的內(nèi)部職工股都是采取托管方式，直到公司上市。此類公司，如在上報前擬上市公司內(nèi)部職工股一直處于托管狀態(tài)，股份轉(zhuǎn)讓相關(guān)情況也予以了充分披露，且獲得有權(quán)部門的確認(rèn)批文，認(rèn)為不存在潛在股權(quán)糾紛和法律糾紛的，內(nèi)部職工股就不構(gòu)成發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙。2、工會、職工持股會直接或代為持股案例此類公司發(fā)生在1994年公司法生效以后，由于有限責(zé)任公司股東人數(shù)的限制，同時職工又有持股的意愿，所以通過工會和職工持股會的方式對公司進行間接持股。上述公司通過以合理的價格向外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或在股東人數(shù)的規(guī)定范圍內(nèi)以股權(quán)還原的方式進行了規(guī)范。其中江蘇江陰港由于仍存在8名職工持股會會員不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，被認(rèn)定為解決不夠徹底和存在潛在

5、糾紛而被否；云變電器也因為長期占用轉(zhuǎn)讓款被認(rèn)為清理不力被否。所以，此類公司的規(guī)范途徑可總結(jié)為：實現(xiàn)工會和持股會的百分之百退出，轉(zhuǎn)讓價格合理并獲得持股職工的100%同意，并取得相關(guān)有權(quán)部門的確認(rèn)批文。3、委托持股案例通過委托持股形式來實現(xiàn)職工持股的案例與工會、持股會代持不同的只是受托人由一個團體變成了1個或數(shù)個自然人，實質(zhì)上還是一種“以一拖N”的代持方式。由于是自然人之間的委托代理關(guān)系，在擬上市發(fā)行時，巨大的利益驅(qū)動下，可能存在潛在的糾紛，故須在發(fā)行前進行規(guī)范、清理。案例顯示，委托持股的方式主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓（且這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要在自然人之間進行），實現(xiàn)實際股東人數(shù)少于200人，審核關(guān)注點仍在于轉(zhuǎn)讓

6、價格的合理性，以及轉(zhuǎn)讓行為的真實性方面。4、信托持股案例信托持股的案例相對較少，同時解決方案也比較簡單，通過解除信托協(xié)議，并轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)，使股東人數(shù)降至合法范圍。三、其他案例除以上情況外，我們在分析整理過程中還發(fā)現(xiàn)一些不具有可復(fù)制性和操作較簡單的案例，列示如下：1、中國南車其下屬11家三級企業(yè)和1家四級企業(yè)存在工會委員持股、職工持股會持股、委托持股以及信托持股問題，通過全部轉(zhuǎn)讓的方式進行解決。2、上海海得、水晶光電、廣電運通及金風(fēng)科技上海海得控制系統(tǒng)股份有限公司存在職工持股會持股、浙江水晶光電股份有限公司存在信托持股、光電運通和金風(fēng)科技存在個人代持，四者共同的特點是背后的實際股東人數(shù)較少，遠(yuǎn)低

7、于200人的限制，所以它們均采取了還原股東的方式來加以解決。3、江蘇通潤江蘇通潤的控股股東常熟市千斤頂廠為全員持股的集體企業(yè)。千斤頂廠全部由職工持股，目前現(xiàn)有股東1,326名，上市前未進行清理。千斤頂廠為股份合作制企業(yè)的集體企業(yè)，1980年設(shè)立，全部由職工持股，申報前股東為1326名自然人。股份合作制企業(yè)是指以企業(yè)職工出資為主或者全部由企業(yè)職工出資構(gòu)成企業(yè)法人財產(chǎn)，合作勞動，民主管理，按勞分配和按股分紅相結(jié)合的企業(yè)法人。從立法來講，我國現(xiàn)在已有中華人民共和國公司法、中華人民共和國合伙企業(yè)法、中華人民共和國個人獨資企業(yè)法等，但尚無合作制企業(yè)法或合作社法。因此，對于股份合作制企業(yè)對外投資設(shè)立公司并上市的情況，是否需要對該股份合作制企業(yè)職工股東進行清理，尚無相關(guān)規(guī)定。此案例并非普遍情況，若非股份合作制企業(yè)無借鑒意義。4、通達(dá)果汁通達(dá)果汁的股東東部投資存在企業(yè)經(jīng)營者員工持股，實際股東達(dá)1700多人，“07年7月協(xié)議將原1714名實際出資人權(quán)益轉(zhuǎn)讓給100名自然人，約定：權(quán)益資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價格為1.3