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文檔簡介

1、建設(shè)工程施工合同糾紛案件仲裁指引 【發(fā)布單位】 天津仲裁委員 【發(fā)布時(shí)間】 本指引是由天津仲裁委員會(huì)起草,非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定,其目的是為向仲裁員在仲裁建設(shè)工程施工合同糾紛案件提供借鑒,僅供仲裁員在仲裁工作中參考。 一、審查證明當(dāng)事人(申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人及第三人)仲裁主體資格、資質(zhì)的證據(jù) (一)主體資格 1、當(dāng)事人應(yīng)提交登記資料:年檢有效的法人營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、社團(tuán)法人登記證、法定代表人(負(fù)責(zé)人)身份證明復(fù)印件、代理人授權(quán)委托書及代理權(quán)限。 2、當(dāng)事人名稱在法律關(guān)系成立后有變更的,應(yīng)提交登記機(jī)關(guān)出具的變更證明。 (二)主體資質(zhì) 1、如建設(shè)單位是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),應(yīng)提交房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)證書。

2、2、施工單位應(yīng)提供施工企業(yè)資質(zhì)證書、專業(yè)施工資質(zhì)證書、進(jìn)津施工許可證明。 (三)特殊適格當(dāng)事人 1、發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被被申請(qǐng)人提起仲裁申請(qǐng)。 2、實(shí)際施工人可以以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被申請(qǐng)人提起仲裁申請(qǐng)。 3、實(shí)際施工人可以直接以發(fā)包人、轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為被申請(qǐng)人提起仲裁申請(qǐng)(突破了合同當(dāng)事人相對(duì)性原則)。 二、審查證明當(dāng)事人之間建設(shè)工程合同關(guān)系及合同相對(duì)人的證據(jù) (一)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供 1、當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程合同,包括總包合同、分包合同、轉(zhuǎn)包合同。 2、實(shí)際施工人應(yīng)提供施工資料、已付款結(jié)算憑據(jù)等。 3、建設(shè)工程屬掛靠施工工程的,施工人應(yīng)提供與被掛靠方簽訂的合

3、同。 (二)審查合同的內(nèi)容和形式 1、合同項(xiàng)目(內(nèi)容) 當(dāng)事人應(yīng)提供建設(shè)項(xiàng)目的合法性證明文件,主要有土地使用證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、施工許可證等。 依法應(yīng)進(jìn)行公開招標(biāo)的項(xiàng)目提供招標(biāo)備案證明、中標(biāo)通知書。 施工合同備案登記證明。 2、合同的范圍(形式) 除主合同外,補(bǔ)充合同,合同附件應(yīng)提供齊全 訂立了“陰陽”合同的,提供全部合同文本。 具有總包、聯(lián)建合同關(guān)系的,要提供總包合同、分包合同,以及聯(lián)合施工承包合同。 雙方提供的合同文本及修改內(nèi)容不一致的,要提供全部合同文本原件。 與合同爭議有關(guān)的技術(shù)圖紙、洽商紀(jì)錄、會(huì)議紀(jì)要、設(shè)計(jì)和工程變更簽證、信函等。 建設(shè)工程施工合同糾紛案件仲裁

4、指引之二 三、審查履行或完成合同的證據(jù) 1、工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告(或施工人向發(fā)包人提供竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的簽收證明)。 2、工程結(jié)算書及預(yù)算書(或施工人向發(fā)包人提供工程結(jié)算報(bào)告的簽收證明)。 3、工程量發(fā)生變化的簽證單、圖紙。 4、工程未驗(yàn)收亦未結(jié)算的,當(dāng)事人應(yīng)提供工程已投入實(shí)際使用的相應(yīng)證據(jù)。 5、當(dāng)前工程形象進(jìn)度或施工節(jié)點(diǎn)。 6、工程已停、緩建的,停、緩建的具體時(shí)間。 7、有必要進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)的,進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)。 四、合同效力審查 (一)有下列情形之一的,合同絕對(duì)無效: 1、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的; 2、沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的; 3、建設(shè)工程必須進(jìn)行招

5、標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的; 4、轉(zhuǎn)包和違法分包工程的。 建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,參照合同約定支付工程價(jià)款。建設(shè)工程經(jīng)竣工或修復(fù)后驗(yàn)收不合格的的,承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的,不予支持。發(fā)包人修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的,應(yīng)予支持;因建設(shè)工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過錯(cuò)的,也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠工程的收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。 (二)視為有效及不作無效處理的合同 1、施工或仲裁審理中取得資質(zhì)的,按有效處理。 2、有資質(zhì)的勞務(wù)分包合同屬有效合同。 3、肢解分包不一律按無效處理。 4、訂立“陰陽”合同的,以“陽”合同即備案合

6、同為確認(rèn)工程價(jià)款的依據(jù)。 五、審查損失計(jì)算依據(jù) 1、工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,按照約定處理(注意約定利息過高或過低的依照合同法可以進(jìn)行調(diào)整) 2、沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。 3、利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的,下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間: 建設(shè)工程已實(shí)際交付的,為交付之日。 建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日。 建設(shè)工程未交付,工程價(jià)款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日。 4、承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的,合同對(duì)墊資和墊資利息有約定,應(yīng)予支持,對(duì)墊資利息沒有約定,不予支持。但是約定的利息高于中國人民銀行同期同類貸款利率

7、的部分不予保護(hù)。 六、工程價(jià)款糾紛 1、以雙方合意為首要標(biāo)準(zhǔn)合理確定工程量。 2、以工程量清單計(jì)價(jià)為主、定額計(jì)價(jià)為輔確認(rèn)工程價(jià)款。 3、發(fā)包人逾期28天不答復(fù)承包人的竣工結(jié)算文件,按竣工結(jié)算文件確定工程款。 4、同一工程另行簽訂的合同與備案中標(biāo)的合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,根據(jù)備案中標(biāo)合同確定工程款。5、雙方約定按照固定價(jià)款結(jié)算的,從其約定。 6、當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:(一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的,以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期;(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告,發(fā)包人拖延驗(yàn)收的,以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期;(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用的

8、,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。7、因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化,當(dāng)事人對(duì)該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的,可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。 8、當(dāng)事人對(duì)工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。 七、工程價(jià)款優(yōu)先受償發(fā)包人逾期支付工程款,經(jīng)承包人書面催告后在合理期限內(nèi)仍未支付工程款,承包人可以主張工程款優(yōu)先受償。 1、主體方面一般限于與工程范圍內(nèi)的建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人之間,

9、不包括提供技術(shù)服務(wù)的工程監(jiān)理和買賣合同的供應(yīng)商。總承包人怠于行使優(yōu)先權(quán)導(dǎo)致分包人權(quán)利受損時(shí),實(shí)務(wù)中可以酌情考慮分包人代為行使優(yōu)先受償權(quán)。 2、客體方面承包人只能就其承包的工程、發(fā)包人未支付的工程款形式優(yōu)先受償權(quán),包括承包人獨(dú)立完成的、參與完成的或約定完成的工程,不包括承包人承建的發(fā)包人的其他建設(shè)工程款。不宜折價(jià)、拍賣的以及學(xué)校、醫(yī)院、政府機(jī)關(guān)辦公樓、道路、橋梁等公益建筑均不適用工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。 3、受償范圍和期限,僅包括承包人因承包工程而實(shí)際支出的費(fèi)用,包括人員工資、材料款、機(jī)械臺(tái)班費(fèi)、各種稅費(fèi)等。利息、停窩工損失、違約金等均不屬于優(yōu)先受償?shù)姆秶?。承包人行使?yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月,自工程竣工

10、之日或合同約定竣工之日起計(jì)算。 4、工程款優(yōu)先受償權(quán)的適用限制 消費(fèi)者交付購買商品房的全部或大部分款項(xiàng)后,承包人對(duì)該商品房的價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。 數(shù)個(gè)工程款優(yōu)先受償權(quán)之間平等享有優(yōu)先受償權(quán),不分時(shí)間先后。 承包人能否在保全財(cái)產(chǎn)未被處置之前主張?zhí)崆靶惺构こ炭顑?yōu)先受償權(quán)尚存爭議。 八、質(zhì)量糾紛 (一)承包人的質(zhì)量責(zé)任 1、不按照施工圖紙和施工技術(shù)規(guī)范施工造成的工程質(zhì)量問題。 2、未按照工程設(shè)計(jì)施工要求、施工技術(shù)規(guī)范和合同約定對(duì)建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備進(jìn)行檢驗(yàn),使用了不合格的產(chǎn)品造成的質(zhì)量問題。 3、在法定或約定的保修期內(nèi),承包人應(yīng)當(dāng)保修的工程發(fā)生的一般質(zhì)量問題。 (二)發(fā)包人的質(zhì)量責(zé)任 1

11、、發(fā)包人提供的設(shè)計(jì)有缺陷 2、發(fā)包人指定提供的材料、構(gòu)配件、設(shè)備不符合國家強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn) 3、發(fā)包人指定的分包人造成的施工工程不符合質(zhì)量要求 4、未經(jīng)驗(yàn)收發(fā)包人提前使用的部分工程質(zhì)量問題,推定由發(fā)包人承擔(dān); 九、工程司法鑒定 雙方對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭議或造價(jià)約定不明確的,可以申請(qǐng)鑒定。當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款,一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的,不予支持。當(dāng)事人對(duì)部分案件事實(shí)有爭議的,僅對(duì)有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定,但爭議事實(shí)范圍不能確定,或者雙方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)全部事實(shí)鑒定的除外。當(dāng)事人對(duì)鑒定結(jié)論有異議提出重新鑒定應(yīng)符合下列條件: 1、鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的; 2、鑒定程序嚴(yán)重違法

12、的; 3、鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的; 4、經(jīng)過質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形; 5、一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論,另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁、推翻的。 但對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論,可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的,不予重新鑒定。 十、合同的解除 (一)發(fā)包人的解除權(quán) 1、承包人明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的。 2、承包人在合同約定的期限內(nèi)沒有完工,且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的。 3、承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格,并拒絕修復(fù)的。 4、工程主體結(jié)構(gòu)驗(yàn)收或者工程竣工驗(yàn)收不合格,且承包人拒絕修復(fù)或者無法修復(fù)的; 5、承包人將承包的工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的

13、。 (1)承包方將其全部工程轉(zhuǎn)給他人承包的; (2)承包方將其承包的全部工程肢解后以分包名義轉(zhuǎn)給他人承包的; (3)承包方將主體工程轉(zhuǎn)給他人承包的; (4)承包方將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的; (5)分包單位將其承包的工程再行分包的。 (6)合同中未約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包人將部分專業(yè)工程分包給他人的。 (二)承包人的解除權(quán) 1、發(fā)包人未按約定支付工程款 2、發(fā)包人提供的材料、構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn),又不予更換的; 3、發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù),經(jīng)催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù),致使承包人無法施工的。合同解除后,不影響合同中結(jié)算和清算條款的效力。已完工程經(jīng)驗(yàn)收合格的

14、,發(fā)包方應(yīng)當(dāng)按照合同結(jié)算條款約定支付相應(yīng)的工程款;已完工驗(yàn)收不合格的,發(fā)包方可以請(qǐng)求減少支付工程款。因一方違約導(dǎo)致合同解除的,違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的損失。應(yīng)當(dāng)注意,行使解除權(quán)應(yīng)當(dāng)書面提前通知對(duì)方,未在法定或約定的期限內(nèi)行使解除權(quán)的,該權(quán)利消滅;沒有法定或約定解除權(quán)行使期限的,經(jīng)對(duì)方催告在合理期限內(nèi)不行使的,權(quán)力消滅。十一、參考法律、法規(guī)1、中華人民共和國建筑法2、中華人民共和國合同法3、建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例4、實(shí)施工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)督規(guī)定5、城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例6、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定7、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定8、中華人民共和國城市規(guī)劃法9、中華人民共和國行政許可法10、中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法11、工程

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