世界各國涉外離婚管轄制度研究

1、世界各國涉外離婚管轄制度研究離婚(divorce)是對已經(jīng)存在的合法婚姻的否定，也就是解除男女雙方由結(jié)婚而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)的法律行為。目前，除極少數(shù)實行天主教教會法和受天主教會影響的國家，如巴西、阿根廷、馬耳他等國家外，大都承認(rèn)離婚制度;但各國的離婚法律，雜然多樣。綜觀世界承認(rèn)離婚的各國離婚制度，大致可分為：許可離婚主義與禁止離婚主義;自由離婚主義與限制離婚主義;協(xié)議離婚主義與裁判離婚主義三類。同樣由于各國司法權(quán)獨立，涉外離婚關(guān)系到國家的公共秩序和國民的切身利益，所以各國對離婚案件的管轄非常重視。綜觀世界各國對離婚管轄權(quán)的規(guī)定，存在著三種立法主張：(一)以當(dāng)事人的住所、居所為依據(jù)。如英、美、瑞

2、典等國家。1.英國之規(guī)定英國的1973年住所與婚姻訴訟法第5條規(guī)定：英格蘭法院有權(quán)受理離婚訴訟或司法別居訴訟，只要(而且只有當(dāng))婚姻雙方當(dāng)事人中的任一方。(a)在訴訟開始之日的住所在英格蘭或(b)到訴訟開始之日止在英格蘭慣常居住滿一年。英格蘭法規(guī)定："婚姻期間妻子的住所與她丈夫的住所相同。"這些規(guī)定也就是所為的"住所從夫"原則。這就意味著除非訴訟開始時丈夫住所在英格蘭，否則法院就無法應(yīng)女方的訴訟請求而作出離婚判決。鑒于上述情況，英國在1937年婚姻訴訟案件法與1973年婚姻訴訟案件法作了以下新的規(guī)定。對以下各項情形，英國法院有管轄權(quán)。(1)夫遺棄妻或被英

3、國遞解出境時，雖其現(xiàn)在住所不在英國，妻仍得向英國法院提起離婚之訴，唯必須夫在遺棄妻或遞解出境前，住所系設(shè)在英國。(2)妻現(xiàn)居于英國且在提起離婚訴訟前三年均居住在英國，則夫之住所縱不在英國，妻可以在英國提起離婚之訴。(3)當(dāng)事人婚姻經(jīng)其共同住所地之外國法院裁判無效，女方恢復(fù)未婚之狀態(tài)時，如英國法院仍認(rèn)其婚姻有效時，妻可以在英國法院提起離婚之訴。(4)夫失蹤前之住所如在英國，則法院即說其住所繼續(xù)在英國，蓋同于一般被告未應(yīng)訴之案件，住所之變更，由主張變更之當(dāng)事人負(fù)責(zé)，否則即視現(xiàn)在住所繼續(xù)存在。另外住所與婚姻訴訟法第5款又規(guī)定，在因同一婚姻而發(fā)生的離婚、別居或無效婚姻案件結(jié)案之前，原告補充訴訟請求或提

4、出不同的解決辦法，或者被告提出反訴，英國法院對此有管轄權(quán)，只要英國法院對原來的訴訟有管轄權(quán)且訴訟尚未結(jié)束，而不管該條對管轄權(quán)的規(guī)定如何。2、美國之規(guī)定1977年的美國沖突法重述第70條至第73條之規(guī)定：配偶雙方的住所均在其境內(nèi)的州，有權(quán)就配偶雙方的離婚行使司法管轄權(quán)。(第70條)配偶一方的住所地州有權(quán)就配偶雙方離婚行使司法管轄權(quán)。(第71條)配偶任何一方在其領(lǐng)土上均無住所的州與配偶一方有聯(lián)系，如該州基于此種聯(lián)系解除雙方婚姻是合理的，該州即有權(quán)對離婚行使司法管轄權(quán)。(第72條)上述三條規(guī)定可以作以下的規(guī)定：夫妻雙方均有住所的州;夫妻一方住所的州;夫妻雙方在其領(lǐng)土均無住所的州，但與該州"

5、有聯(lián)系"且依此聯(lián)系的解除雙方婚姻是合理的。據(jù)溫特勞布在沖突法評論一書中指出，自1942年Williams訴North Carolina一案以后，美國即確立了離婚訴訟的原告人于訴訟提出時沒有住所的州享有管轄權(quán)的原則，而且只要該原告人一方的住所在該州即可，即使結(jié)婚未在該州舉行，且雙方從未以夫妻身份生活在該州，作為離婚原因的事實也未發(fā)生在該州，配偶他方亦未出庭應(yīng)訴，且無其他對未出庭一方有行使對人管轄權(quán)(personam jurlsdiction)的根據(jù)，都不妨礙這種管轄權(quán)的行使(只要給未出庭一方合法送達了傳票且向他提供了出庭應(yīng)訴的機會)。美國各州司法權(quán)獨立，從19世紀(jì)起，各州相互承認(rèn)女方可

6、以單獨設(shè)立住所，這是與英國的"住所從夫"規(guī)定有迥然不同的區(qū)別。各州對"住所"的發(fā)生時間也有不同的規(guī)定，如內(nèi)華達州與阿拉斯加州規(guī)定，只要夫妻在該州境內(nèi)居住滿6個星期，視為在該州有"居所"，該州法院對離婚案件即享有管轄權(quán)。美國是屬于英美法系的國家，判例是作為判決的依據(jù)，在較著名的Williamsv.north Carolina等案件中，可以說是對美國離婚管轄權(quán)作了如下的補充。第一、非當(dāng)事人住所地法院所作出的離婚判決，對未出庭也不屬于該法院管轄權(quán)下之缺席配偶無拘束力。此原則可防止配偶之一方，于非住所地法院獲得有效的片面離婚判決。第二、請求離

7、婚配偶的住所地法院所為離婚判決有效，且此判決應(yīng)受他州法院之承認(rèn)。第三、倘若缺席配偶因出庭(訴訟代理人代理亦可)、提出答辯狀等參加離婚訴訟程序時，則離婚判決有拘束力亦有效，必須為他州法院所承認(rèn)。第四、離婚管轄權(quán)與基于婚姻而生扶養(yǎng)義務(wù)管轄權(quán)不同?；橐霎?dāng)事人任何一方之住所地法院有離婚管轄權(quán)，其他州基于充分信任的條款，即不得再認(rèn)為被為夫妻。同樣，1987年瑞士國際私法法規(guī)第59條規(guī)定，下列法院對離婚和合法分居的訴訟有管轄權(quán)：(1)被告人住所地的瑞士法院;(2)原告人住所地的瑞士法院，如果該人已在瑞士居住至少1年，或者是瑞士國民。(二)以當(dāng)事人的國籍為依據(jù)，如法國、德國、荷蘭等歐洲大陸一些國家。1、法國

8、之規(guī)定法國是依當(dāng)事人的國籍作離婚管轄依據(jù)的國家。法國民法典：第十四條規(guī)定："外國人在法國與法國人成立契約者，縱然不在法國居住，法院亦得傳喚，使之履行義務(wù)。即外國人在外國與法國人訂立契約，而負(fù)有義務(wù)，法國法院仍得管轄其訴訟。"第十五條規(guī)定："法國人在外國與外國人訂約而負(fù)有義務(wù)者，法國法院得受理其訴訟。"法國法院以上述規(guī)定解釋為只要離婚當(dāng)事人中有一方為法國人，法院就有管轄權(quán)。但此原則有以下幾項例外。(1)外國籍之當(dāng)事人居住于法國，在其本國無住所，如當(dāng)事人之本國法院認(rèn)為無管轄權(quán)時，法國法院為使當(dāng)事人離婚訴權(quán)不致無從實行起見，乃例外地行使管轄權(quán)。(2)法國女子雖

9、因婚姻而取得外國國籍，仍得在法國法院，對其外國籍之夫起訴，請求離婚。其已喪失法國國籍之女子，如經(jīng)判決準(zhǔn)予離婚，依法國國籍法即得回復(fù)法國國籍。(3)法國與外國所訂之條約，認(rèn)許法國法院對于外國人之離婚有管轄權(quán)者，則法國法院對條約國人民之離婚，即有管轄權(quán)。如一八六九年六月十五日之法、瑞條約，一八九九年七月八日之法、比條約。(4)被告承認(rèn)法國法院有管轄權(quán)時，法國法院對于離婚亦有管轄權(quán)。2、德國之規(guī)定德國民事訴訟法典第606條規(guī)定："對夫妻一方是德國人或在結(jié)婚時曾是德國人;夫妻雙方在德國領(lǐng)土上有慣常居所;夫妻一方是無國籍人，在德國領(lǐng)土上有慣常住所;夫妻一方在德國領(lǐng)土有慣常居所。"德國

10、法院就有管轄權(quán)。從這一規(guī)定中可以看出，德國的離婚規(guī)定是以當(dāng)事人的國籍為依據(jù)為主，但仍以住所或居所作依據(jù)為輔的原則。但仍有以下例外：(1)夫妻倆均系外國人，且夫之住所設(shè)在德國時，德國法院依夫之本國法律有管轄權(quán)者，例外承認(rèn)德國之法院，即當(dāng)事人之住所地國法院，亦有管轄權(quán)，此項目的是為了減少跛腳婚姻之發(fā)生。(2)德國籍夫婦有住所或居所于外國，尚該外國法院承認(rèn)德國法院判決時，則德國法院基于相互原則，也承認(rèn)該國法院對德籍夫婦之離婚判決。此項規(guī)定其目的以節(jié)省勞費。3、荷蘭、澳大利亞也與美國國家相同荷蘭民事訴訟法第814條規(guī)定，荷蘭法院對下列離婚訴訟有管轄權(quán)：(1)配偶雙方都有荷蘭國籍;(2)如果配偶雙方都要

11、求離婚的案件，只要一方在荷蘭住滿6個月;(3)如果配偶中有一方不同意離婚的案件，被告人在荷蘭住滿6個月，或者原告人在荷蘭住滿1年，或者原告如果是荷蘭人，只要在荷蘭住滿6個月。根據(jù)1975年澳大利亞的聯(lián)邦家庭法第39條(3)條的規(guī)定，有關(guān)解除婚姻方面的訴訟，只有在提出申請之時，配偶一方為澳大利亞公民;住所在澳大利亞;或者慣常居所在澳大利亞或在提出申請日之前已在澳大利亞居住過1年，才可在根據(jù)聯(lián)邦家庭法規(guī)定的擁有的澳大利亞法院提起解除婚姻的訴訟。即只要滿足上述條件，澳大利亞法院才享有管轄權(quán)。但第3種訴訟不能在首都地區(qū)或者北部地區(qū)法院提起，除非在提起訴訟時，至少有一方配偶慣常居住在該地區(qū)。(三)兼采當(dāng)

12、事人的住所、居所與國籍為依據(jù)。這種主張，臺灣的劉鐵錚先生稱之為"折衷主義"。此以1970年締結(jié)關(guān)于承認(rèn)離婚和合法別居的海牙公約為典型。該條約致力于協(xié)助大陸法系及英美法第，關(guān)于離婚管轄權(quán)行使之基礎(chǔ)上，并力求避免當(dāng)事人任擇法庭(fourn shopping)，同時對于被告之保護，也已注意，當(dāng)事人國籍及習(xí)慣居所被用為管轄權(quán)有無決定之標(biāo)準(zhǔn)，在以住所為離婚管轄權(quán)行使基礎(chǔ)之國家，則住所即視為習(xí)慣居所，唯有例外。此種連結(jié)因素之選擇，一方面表示大會對概念含糊之住所之排斥，一方面為了表示尊重英美法系的傳統(tǒng)，在該等國家內(nèi)，仍得以住所代習(xí)慣居所。該公約第2條規(guī)定，除受本公約其他條款的限制外，此項

13、離婚和分居應(yīng)在所有其他締約國得到承認(rèn)，只要在提起離婚或分居訴訟的國家(以下稱"原審國家")起訴之日：(1)對該人在該地有其慣常居所;或者(2)申請人在該地有其慣常居所，并且具有下列補充條件之一：(a)此項慣常居所在緊接提起訴訟以前已存續(xù)至少一年;(b)為夫妻最后慣常同居在一起的處所;或者(3)夫妻雙方均是該國國民，或者(4)申請人是該國國民并且具有下列補充條件之一：(a)申請人在該地有其慣常居所(b)申請人在該當(dāng)?shù)卦鴳T常居住連續(xù)1年;其中至少部份時間系在起訴前2年以內(nèi);或者(5)離婚申請人是該國的國民并且兼?zhèn)湎铝袃身椦a充條件：(a)申請人在提起訴訟之日在該國國內(nèi)，及(b)夫

14、妻最后慣常同居在一起的國家，在提起訴訟之日，無關(guān)于離婚的規(guī)定。該公約第3條規(guī)定，如在原審國家，以住所確定關(guān)于離婚或分居的管轄權(quán)時，第2條所稱的慣常居所應(yīng)視為包括該國所謂的住所在內(nèi)。我國的涉外離婚制度根據(jù)民事訴訟法第22條、第23條第1款規(guī)定，我國法院在受理涉外離婚案件時，采取原告就被告的原則，只要被告在我國有住所或有居所，我國法院就有管轄權(quán)。同時，對于被告不在我國境內(nèi)居住的離婚案件，如原告在我國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。(法律雖然是這樣規(guī)定，但筆者認(rèn)為對于涉及其中一方或雙方是外國國籍或無國籍者能否適用，還需值得商榷)。另外，根據(jù)最高人民法院的規(guī)定，我國法院在以下幾種

15、情況下也具有管轄權(quán)：1.在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地人民法院管轄。2.在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理時，當(dāng)事人向人民法院提出訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后住所地人民法院管轄。3.中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地人民法院都有管轄權(quán)。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有管轄權(quán)。4.中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由婚姻締結(jié)地人民法院管轄。由于我國大陸與香港、臺灣等地的法律不同，也在此簡單介紹一下：在香港沖突法中，有確定離婚案件審判權(quán)的規(guī)則，這些規(guī)則指出，香港法院對法域間的離婚案件有審判權(quán)的前提是：1.離婚中的任何一方在香港居住，或與香港有實質(zhì)的聯(lián)系;2.在進行申請