企業(yè)如何構(gòu)建專利權(quán)防御體系分析

1、淺談企業(yè)專利防御體系策略商業(yè)競爭一詞在大多數(shù)場合已經(jīng)被“商戰(zhàn)”所替代，即所謂商場如戰(zhàn)場。如果說現(xiàn)代戰(zhàn)爭是高技術(shù)戰(zhàn)爭，那么在商戰(zhàn)中，專利則是通過技術(shù)領(lǐng)先，利用技術(shù)壟斷優(yōu)勢在市場上攻城拔寨的高技術(shù)武器。航母是美軍全球作戰(zhàn)的平臺，為了保障航母的安全，在航母周圍必須同時部署宙斯盾驅(qū)逐艦、核潛艇潛艇等構(gòu)成海陸空立體防御系統(tǒng)作為安全保障。同樣，企業(yè)在商戰(zhàn)中要讓自己始終立于不敗之地，同時不會放過任何可以擊敗商業(yè)對手的機(jī)會，在不斷研發(fā)新技術(shù)、申請新專利的同時，必須為自己的專利建立起密不透風(fēng)的防御體系。孫子云：“故善戰(zhàn)者，立于不敗之地，而不失敵之?dāng)∫病?。所謂專利防御體系，是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中避免陷入商業(yè)對手的布

2、下的專利雷區(qū)，防止自己的專利陣地被競爭對手繞道攻破的自我保護(hù)體系。筆者在此嘗試從商戰(zhàn)的角度談?wù)剬＠烙w系的構(gòu)建。一、做好專利檢索，勘察地形，摸清敵情。行兵打仗，情報先行。構(gòu)建防御陣地，首先要根據(jù)地形地貌，敵人的兵力、火力信息布置自己的兵力與火力。所謂“知彼知己，百戰(zhàn)不殆”。專利檢索，則是獲取行業(yè)專利地圖與對手專利信息的有效方式。凡是專利技術(shù)，必須經(jīng)過官方授權(quán)并公開。各國負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)的管理機(jī)構(gòu)一般都會建立可供公眾免費查閱的專利數(shù)據(jù)庫，并按期出版專利公報。國家知識產(chǎn)權(quán)局就官網(wǎng)有專門的專利檢索與查詢頁面： ，通過該頁面的鏈接引導(dǎo)，可以查詢檢索全世界主要國家和地區(qū)的專利信息以及中國歷年申請并公開的所

3、有的專利信息。企業(yè)可以據(jù)此查詢本行業(yè)技術(shù)發(fā)展路線和技術(shù)發(fā)展前沿的專利信息；還可以了解到其競爭對手的技術(shù)發(fā)展?fàn)顩r和專利布局，從而制定相應(yīng)的專利防御戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)。二、制定專利防戰(zhàn)術(shù)，構(gòu)建專利防御體系。孫子云：“夫未戰(zhàn)而廟算勝者，得算多也”，意為作戰(zhàn)之前，制定出正確的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)者，方有獲勝的把握。企業(yè)通過專利檢索所獲取的信息，結(jié)合企業(yè)自身的研發(fā)勢力、產(chǎn)品特點、技術(shù)優(yōu)劣勢，制定正確的專利防御戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)、構(gòu)建專利防御體系，并作為指導(dǎo)企業(yè)專利工作的綱領(lǐng)并一貫執(zhí)行之，乃為致勝之關(guān)鍵。這里介紹的是幾種比較普遍運用的專利防御戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，企業(yè)可以根據(jù)自身特點參考運用，構(gòu)建自己的專利防御體系。1、充分申請即將所開發(fā)的核心技術(shù)

4、和外圍技術(shù)分別申請基本專利和外圍專利，在某一領(lǐng)域形成專利群或?qū)＠W(wǎng)，以阻遏競爭對手侵權(quán)行為。比如海爾開發(fā)的“小小神童即時洗” 微型洗衣機(jī)，附著了幾十件專利。若有公司想仿冒該“小小神童即時洗” 微型洗衣機(jī)，海爾公司即可將這幾十件專利一股腦打出去，通過幾十個訴訟一起將競爭者推向法庭。遭遇此種侵權(quán)指控的競爭者幾乎無力一一申請幾十個專利無效進(jìn)行反擊，因為這意味著巨大的金錢和精力的付出。而且，幾十個專利一同被無效的可能性顯然要比單個專利被無效的可能性要小很多。而任何一個專利不被無效，那么競爭者都將面臨侵權(quán)賠償。幾乎任何對手面對如此專利防御布局都會望而卻步。2、搶先申請我國的專利審查實行優(yōu)先制，搶先一步往

5、往決定于專利的授予與否。完成發(fā)明創(chuàng)造后搶先提出專利申知識產(chǎn)權(quán)許可既有助于清除市場拓展障礙，搶占有利地形，保證競爭優(yōu)勢，限制對手。我國專利法所保護(hù)的發(fā)明與實用新型指向的是技術(shù)方案，外觀專利指向的是設(shè)計，并不要求形成產(chǎn)品、樣品。技術(shù)方案已基本完善，設(shè)計圖紙已經(jīng)完成，有了確定的效果和能夠說明問題的實驗數(shù)據(jù)應(yīng)后立即申請專利，避免他人搶先造成功虧一簣。此外，專利法第二十九條規(guī)定還規(guī)定了發(fā)明或者實用新型專利的優(yōu)先權(quán)，企業(yè)在申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麜r，要注意書面聲明要求優(yōu)先權(quán)，以確保自己在一定時期內(nèi)在相同主題專利申請的優(yōu)勢地位。3、阻擊申請即阻止對手在同類技術(shù)獲得專利。首先，通過自己申請專利，可以阻擊他人開發(fā)

6、同類技術(shù)與自己競爭；第二，專利法實施細(xì)則第四十八條規(guī)定：“自發(fā)明專利申請公布之日起至公告授予專利權(quán)之日止，任何人均可以對不符合專利法規(guī)定的專利申請向國務(wù)院專利行政部門提出意見，并說明理由”。故企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過專利公開信息檢索，對他人申請的發(fā)明專利與自己已有的同類技術(shù)及時提出異議，阻止同類技術(shù)被授予發(fā)明專利權(quán)；第三，根據(jù)專利法對專利新穎性的要求，公開技術(shù)不授予專利。因此企業(yè)可采取文獻(xiàn)公開的方式，對無需獨占又不想競爭對手獲得專利權(quán)的技術(shù)，將其內(nèi)容公開。技術(shù)內(nèi)容一旦在他人申請專利之前公開，該技術(shù)就無法被授予專利。 4、排除他人專利即發(fā)現(xiàn)妨礙本企業(yè)利益的專利，及時利用請求宣告專利無效程序排除。排除他人專利

7、是專利攻防戰(zhàn)中的重要戰(zhàn)術(shù)，在市場競爭中可以運用，在專利訴訟中更是普遍運用。專利法第四十五條規(guī)定：“自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效”。據(jù)此，通過對手專利的分析，找出其破綻，釜底抽薪廢除對手的專利，達(dá)到不戰(zhàn)而屈人之兵的目的。當(dāng)然，要讓對手的專利無效，需要有專業(yè)人士和團(tuán)隊根據(jù)專利法二十二條規(guī)定的專利授予條件，對該專利的新穎性、創(chuàng)造性和實用性進(jìn)行全面分析。或通過檢索專利申請日之前的公開技術(shù)文獻(xiàn)以及信息否定其新穎性；或以專利申請時的現(xiàn)有技術(shù)證明專利在當(dāng)時缺乏創(chuàng)造性；或通過證明該技術(shù)方案的不確定性和無

8、法實施否定其實用性。這里的工作涉及非常專業(yè)的知識與技能，需要專業(yè)技術(shù)人員進(jìn)行操作。5、合縱連橫，化敵為友。孫子云：“上兵伐謀、其次伐交”，在專利攻防戰(zhàn)中同樣如此。企業(yè)可以通過合資、合作取得對方的專利技術(shù)；利用它山之石，通過聯(lián)合開發(fā)技術(shù)，共享專利權(quán)或互享專利使用權(quán)；也可以出讓企業(yè)股份換取對方專利技術(shù)使用權(quán)；還可以收購、置換對方整體或部門取得專利技術(shù)所有權(quán)，例如華立集團(tuán)收購菲力浦在美國的CDMA部門， TCL收購德國施耐得公司。有一定技術(shù)勢力的企業(yè)可以通過交叉許可避免高額的專利費用支出，有條件還可以加入專利聯(lián)盟，讓自己成為本行業(yè)專利領(lǐng)域具有話語權(quán)的一員。6、認(rèn)清劣勢，消極防御。企業(yè)對于無法通過上述

9、方式規(guī)避專利風(fēng)險的技術(shù)，必須面對現(xiàn)實，支付許可費用，避免侵權(quán)，在此過程中盡量利用各種有利因素降低許可費率；在購買核心零部件時，應(yīng)直接與專利權(quán)人或者擁有再許可權(quán)的被許可人簽訂合同，明確許可的地域范圍。7、迂回運動，繞開專利雷區(qū)。專利侵權(quán)審查，以技術(shù)特征全面覆蓋為準(zhǔn)。很多專利，由于申請時的疏忽，往往附加若干不必要的技術(shù)特征。因此，在對他人專利全面分析的基礎(chǔ)上，可以采取僅實施其必要技術(shù)特征的方式，避免覆蓋造成侵權(quán)。此外，還可以以本企業(yè)的大量外圍元器件專利孤立其他企業(yè)的核心元器件，迫使對手無法繞過本企業(yè)的專利實施其核心技術(shù)，不得不妥協(xié)坐下來與自己談判。臺灣富士康公司就是采取這樣的策略。三、建立專業(yè)化的

10、專利管理隊伍。軍隊作戰(zhàn)，需要不同的軍種各司其職；企業(yè)商戰(zhàn)，同樣需要不同的人才和專業(yè)隊伍獨當(dāng)一面。企業(yè)要在高技術(shù)商戰(zhàn)中取勝，除了建立一支高精尖的研發(fā)隊伍之外，必須重視建立專業(yè)的專利管理隊伍。否則，神馬都是浮云！企業(yè)根據(jù)自己的是實力，在不同的發(fā)展階段，或指定專人負(fù)責(zé)，或外聘知識產(chǎn)權(quán)律師指導(dǎo)本企業(yè)包括專利戰(zhàn)略在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的實施；或在專業(yè)知識產(chǎn)權(quán)律師的指導(dǎo)下建立知識產(chǎn)權(quán)法務(wù)部門。有經(jīng)驗知識產(chǎn)權(quán)律師往往是經(jīng)歷過眾多的訴訟歷練，并擁有眾多企業(yè)法律顧問的經(jīng)驗積累，其專業(yè)的廣度、獨特的法律思維方式以及視野是一般的企業(yè)法務(wù)難以替代的。作為企業(yè)，一定要善于借用律師的智慧，建立起專業(yè)律師與自己的專業(yè)人員組成的

11、知識產(chǎn)權(quán)特種作戰(zhàn)部隊，才能以此為基礎(chǔ)構(gòu)建自己包括專利防御體系在內(nèi)的完整的知識產(chǎn)權(quán)攻防體系。后記：商業(yè)競爭一詞在大多數(shù)場合已經(jīng)被“商戰(zhàn)”所替代，即所謂商場如戰(zhàn)場。如果說現(xiàn)代戰(zhàn)爭是高技術(shù)戰(zhàn)爭，那么在商戰(zhàn)中，專利則是通過技術(shù)領(lǐng)先，利用技術(shù)壟斷優(yōu)勢在市場上攻城拔寨的高技術(shù)武器。航母是美軍全球作戰(zhàn)的平臺，為了保障航母的安全，在航母周圍必須同時部署宙斯盾驅(qū)逐艦、核潛艇潛艇等構(gòu)成海陸空立體防御系統(tǒng)作為安全保障。同樣，企業(yè)在商戰(zhàn)中要讓自己始終立于不敗之地，同時不會放過任何可以擊敗商業(yè)對手的機(jī)會，在不斷研發(fā)新技術(shù)、申請新專利的同時，必須為自己的專利建立起密不透風(fēng)的防御體系。孫子云：“故善戰(zhàn)者，立于不敗之地，而不

12、失敵之?dāng)∫病薄Ｋ^專利防御體系，是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中避免陷入商業(yè)對手的布下的專利雷區(qū)，防止自己的專利陣地被競爭對手繞道攻破的自我保護(hù)體系。筆者在此嘗試從商戰(zhàn)的角度談?wù)剬＠烙w系的構(gòu)建。一、做好專利檢索，勘察地形，摸清敵情。行兵打仗，情報先行。構(gòu)建防御陣地，首先要根據(jù)地形地貌，敵人的兵力、火力信息布置自己的兵力與火力。所謂“知彼知己，百戰(zhàn)不殆”。專利檢索，則是獲取行業(yè)專利地圖與對手專利信息的有效方式。凡是專利技術(shù)，必須經(jīng)過官方授權(quán)并公開。各國負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)的管理機(jī)構(gòu)一般都會建立可供公眾免費查閱的專利數(shù)據(jù)庫，并按期出版專利公報。國家知識產(chǎn)權(quán)局就官網(wǎng)有專門的專利檢索與查詢頁面： ，通過該頁面的鏈接引

13、導(dǎo)，可以查詢檢索全世界主要國家和地區(qū)的專利信息以及中國歷年申請并公開的所有的專利信息。企業(yè)可以據(jù)此查詢本行業(yè)技術(shù)發(fā)展路線和技術(shù)發(fā)展前沿的專利信息；還可以了解到其競爭對手的技術(shù)發(fā)展?fàn)顩r和專利布局，從而制定相應(yīng)的專利防御戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)。二、制定專利防戰(zhàn)術(shù)，構(gòu)建專利防御體系。孫子云：“夫未戰(zhàn)而廟算勝者，得算多也”，意為作戰(zhàn)之前，制定出正確的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)者，方有獲勝的把握。企業(yè)通過專利檢索所獲取的信息，結(jié)合企業(yè)自身的研發(fā)勢力、產(chǎn)品特點、技術(shù)優(yōu)劣勢，制定正確的專利防御戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)、構(gòu)建專利防御體系，并作為指導(dǎo)企業(yè)專利工作的綱領(lǐng)并一貫執(zhí)行之，乃為致勝之關(guān)鍵。這里介紹的是幾種比較普遍運用的專利防御戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，企業(yè)可以根據(jù)自

14、身特點參考運用，構(gòu)建自己的專利防御體系。1、充分申請即將所開發(fā)的核心技術(shù)和外圍技術(shù)分別申請基本專利和外圍專利，在某一領(lǐng)域形成專利群或?qū)＠W(wǎng)，以阻遏競爭對手侵權(quán)行為。比如海爾開發(fā)的“小小神童即時洗” 微型洗衣機(jī)，附著了幾十件專利。若有公司想仿冒該“小小神童即時洗” 微型洗衣機(jī)，海爾公司即可將這幾十件專利一股腦打出去，通過幾十個訴訟一起將競爭者推向法庭。遭遇此種侵權(quán)指控的競爭者幾乎無力一一申請幾十個專利無效進(jìn)行反擊，因為這意味著巨大的金錢和精力的付出。而且，幾十個專利一同被無效的可能性顯然要比單個專利被無效的可能性要小很多。而任何一個專利不被無效，那么競爭者都將面臨侵權(quán)賠償。幾乎任何對手面對如此專

15、利防御布局都會望而卻步。2、搶先申請我國的專利審查實行優(yōu)先制，搶先一步往往決定于專利的授予與否。完成發(fā)明創(chuàng)造后搶先提出專利申知識產(chǎn)權(quán)許可既有助于清除市場拓展障礙，搶占有利地形，保證競爭優(yōu)勢，限制對手。我國專利法所保護(hù)的發(fā)明與實用新型指向的是技術(shù)方案，外觀專利指向的是設(shè)計，并不要求形成產(chǎn)品、樣品。技術(shù)方案已基本完善，設(shè)計圖紙已經(jīng)完成，有了確定的效果和能夠說明問題的實驗數(shù)據(jù)應(yīng)后立即申請專利，避免他人搶先造成功虧一簣。此外，專利法第二十九條規(guī)定還規(guī)定了發(fā)明或者實用新型專利的優(yōu)先權(quán)，企業(yè)在申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麜r，要注意書面聲明要求優(yōu)先權(quán)，以確保自己在一定時期內(nèi)在相同主題專利申請的優(yōu)勢地位。3、阻擊申

16、請即阻止對手在同類技術(shù)獲得專利。首先，通過自己申請專利，可以阻擊他人開發(fā)同類技術(shù)與自己競爭；第二，專利法實施細(xì)則第四十八條規(guī)定：“自發(fā)明專利申請公布之日起至公告授予專利權(quán)之日止，任何人均可以對不符合專利法規(guī)定的專利申請向國務(wù)院專利行政部門提出意見，并說明理由”。故企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過專利公開信息檢索，對他人申請的發(fā)明專利與自己已有的同類技術(shù)及時提出異議，阻止同類技術(shù)被授予發(fā)明專利權(quán)；第三，根據(jù)專利法對專利新穎性的要求，公開技術(shù)不授予專利。因此企業(yè)可采取文獻(xiàn)公開的方式，對無需獨占又不想競爭對手獲得專利權(quán)的技術(shù)，將其內(nèi)容公開。技術(shù)內(nèi)容一旦在他人申請專利之前公開，該技術(shù)就無法被授予專利。 4、排除他人專利即

17、發(fā)現(xiàn)妨礙本企業(yè)利益的專利，及時利用請求宣告專利無效程序排除。排除他人專利是專利攻防戰(zhàn)中的重要戰(zhàn)術(shù)，在市場競爭中可以運用，在專利訴訟中更是普遍運用。專利法第四十五條規(guī)定：“自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效”。據(jù)此，通過對手專利的分析，找出其破綻，釜底抽薪廢除對手的專利，達(dá)到不戰(zhàn)而屈人之兵的目的。當(dāng)然，要讓對手的專利無效，需要有專業(yè)人士和團(tuán)隊根據(jù)專利法二十二條規(guī)定的專利授予條件，對該專利的新穎性、創(chuàng)造性和實用性進(jìn)行全面分析?；蛲ㄟ^檢索專利申請日之前的公開技術(shù)文獻(xiàn)以及信息否定其新穎性；或以專利申請

18、時的現(xiàn)有技術(shù)證明專利在當(dāng)時缺乏創(chuàng)造性；或通過證明該技術(shù)方案的不確定性和無法實施否定其實用性。這里的工作涉及非常專業(yè)的知識與技能，需要專業(yè)技術(shù)人員進(jìn)行操作。5、合縱連橫，化敵為友。孫子云：“上兵伐謀、其次伐交”，在專利攻防戰(zhàn)中同樣如此。企業(yè)可以通過合資、合作取得對方的專利技術(shù)；利用它山之石，通過聯(lián)合開發(fā)技術(shù)，共享專利權(quán)或互享專利使用權(quán)；也可以出讓企業(yè)股份換取對方專利技術(shù)使用權(quán)；還可以收購、置換對方整體或部門取得專利技術(shù)所有權(quán)，例如華立集團(tuán)收購菲力浦在美國的CDMA部門， TCL收購德國施耐得公司。有一定技術(shù)勢力的企業(yè)可以通過交叉許可避免高額的專利費用支出，有條件還可以加入專利聯(lián)盟，讓自己成為本行業(yè)專利領(lǐng)域具有話語權(quán)的一員。6、認(rèn)清劣勢，消極防御。企業(yè)對于無法通過上述方式規(guī)避專利風(fēng)險的技術(shù)，必須面對現(xiàn)實，支付許可費用，避免侵權(quán)，在此過程中盡量利用各