第六章公司的資本制度

1、第六章公司的資本制度第六章公司資本制度【導(dǎo)語】資本，是公司法中最基 本的概念之在公司法中起 著主導(dǎo)性的作 用，公司法中 的許多其他制 度和規(guī)則都與 資本制度有著 內(nèi)在的密切的聯(lián)系，一些法 律規(guī)則實(shí)質(zhì)上 是資本制度的 具體體現(xiàn)和要 求。學(xué)習(xí)本章，應(yīng)重點(diǎn)理 解和掌握資本 與相關(guān)法律概 念的關(guān)系、公 司法的資本原 則和資本形成 制度、股份發(fā)行的分類、增資與減資的條 件和程序。應(yīng) 對(duì)資本、最低 資本額、增資、 減資的法律意 義有基本的理 解和認(rèn)識(shí)。應(yīng)對(duì)股份發(fā)行的 條件和程序有 一般的了解和 掌握。第一節(jié) 公司資本的概念和意義、公司資本的概念公司資本(Capital)，又稱股本或股份資本，是公司成立時(shí)章

2、程規(guī)定的，由 股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。因此，資本具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：1.資本是公司自有的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。在公司占有、使用的財(cái)產(chǎn)中，有的是自有、 即自己所有的財(cái)產(chǎn)，有的是借貸來的財(cái)產(chǎn)，公司法上的資本僅指公司自己所有、 不受他人支配的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)。資本也是公司的原始財(cái)產(chǎn)，公司成立后，會(huì)有多種財(cái) 產(chǎn)來源，但最初的財(cái)產(chǎn)就是公司的資本。2.資本是一個(gè)抽象的財(cái)產(chǎn)金額。 資本是抽象的價(jià)值金額， 而不是具體的財(cái)產(chǎn) 形式，雖然構(gòu)成資本的財(cái)產(chǎn)總是以貨幣、或者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等 具體形式存在，但資本卻是不受具體財(cái)產(chǎn)形式影響的財(cái)產(chǎn)金額。因此，同樣的資 本會(huì)有完全不同的具體財(cái)產(chǎn)構(gòu)成，而相同的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成會(huì)代表完全不同的資本

3、。3.資本來源于股東的出資。 公司資本是公司全體股東的永久性投資， 只能由股東出資構(gòu)成，股東出資總額即為公司資本總額。經(jīng)營積累或接受贈(zèng)與等形成的財(cái)產(chǎn)，非屬股東出資而不能直接計(jì)入公司資本。4.資本是在公司成立時(shí)由章程予以規(guī)定的。任何公司成立時(shí)都必須制定章 程，而公司資本則是章程必須予以記載的事項(xiàng)。5.資本是一個(gè)確定不變的財(cái)產(chǎn)數(shù)額。 公司資本一經(jīng)確定， 即不能自然或隨意 改變。公司的盈利或虧損， 導(dǎo)致其資產(chǎn)數(shù)額的變化， 但這并不自然改變其資本額。如果根據(jù)實(shí)際情況需要改變，亦須嚴(yán)格履行相關(guān)的法定程序。二、公司資本的不同含義和形式資本一詞，在不同國家的公司法立法、理論和實(shí)踐中，常在不同的含義上使 用資

4、本，資本由此表現(xiàn)出以下不同的含義和形式：1.注冊(cè)資本(Registered Capital)，又稱額面資本或核定資本，是指公司 成立時(shí)注冊(cè)登記的資本總額。但注冊(cè)資本是否應(yīng)為實(shí)繳資本， 本或發(fā)行資本登記注冊(cè)，各國立法規(guī)定則有所不同。2.授權(quán)資本(Authorized Capital)，又稱名義資本 指公司根據(jù)公司章程授權(quán)可發(fā)行的全部資本。依英美公司法， 明公司的授權(quán)資本，但不必將授權(quán)資本全部發(fā)行，只須部分發(fā)行即可，剩余部分 授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要分次發(fā)行。2.發(fā)行資本(Issued Capital)，又稱已發(fā)行資本，是指公司一次或分期發(fā) 行股份時(shí)，已經(jīng)發(fā)行的資本總額。根據(jù)公司資本發(fā)行的安排，授權(quán)資本

5、可以部分 或全部成為發(fā)行資本。3.實(shí)繳資本(Paid-up Capital)，亦稱已繳資本、實(shí)收資本，指股東已經(jīng) 向公司繳納的資本。資本已經(jīng)發(fā)行不等于股東已經(jīng)實(shí)際繳納。在授權(quán)資本制下， 股東亦可能對(duì)其認(rèn)購的股份分期繳納股款，其實(shí)際繳納的部分即構(gòu)成實(shí)繳資本。4.待繳資本(Uncalled Capital)，又稱催繳資本，指公司已發(fā)行、股東已 認(rèn)購但尚未繳納的資本。對(duì)催繳資本，公司有權(quán)隨時(shí)向股東催繳，股東有義務(wù)按 約定或公司的要求繳納。5.保留資本(Reserve Capital)，又稱儲(chǔ)備資本，是指在公司正常經(jīng)營情況 下，發(fā)行和待繳資本中不得向股東催繳的部分，對(duì)于保留資本，只有在公司破產(chǎn) 時(shí)才可

6、催繳。由此可見，資本是十分復(fù)雜的法律概念，普遍適用于各國公司法的統(tǒng)一資 本概念是不存在的，事實(shí)上，在不同國家，對(duì)不同類型的公司，在法定資本制 之下和授權(quán)資本制之下，是否可以以授權(quán)資Nominal Capital)。公司章程中必須注資本都會(huì)具有不同的含義或表現(xiàn)出不同的形式。在我國，公司法實(shí)行的是法定資本制，無論是有限責(zé)任公司還是股份有限 公司，資本均需經(jīng)注冊(cè)方為有效，并且必須實(shí)際繳納，因此，資本就是注冊(cè)資 本。而注冊(cè)資本是以發(fā)行資本還是以實(shí)繳資本注冊(cè)，2005年公司法與1993年公 司法規(guī)定有很大變化，93年公司法中的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體 股東實(shí)繳的出資額，因此，注冊(cè)資本也就是發(fā)行

7、資本、實(shí)繳資本，四者為同一 概念，不允許有待繳資本和保留資本。2005年公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的 注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 （26條）；以發(fā)起設(shè)立 方式設(shè)立的股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購 的股本總額 （81條第1款）；以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的注冊(cè)資本為 在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額（81條第2款）三、公司資本與資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、股東權(quán)益、投資總額一）資本與資產(chǎn)。公司資產(chǎn)（Assets），亦稱為公司實(shí)有財(cái)產(chǎn)，是公司實(shí)際擁有的全部財(cái)產(chǎn)，包括有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。在財(cái)產(chǎn)形態(tài)上，資產(chǎn)分為流動(dòng)資產(chǎn)、長期投資、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和遞延資產(chǎn)等。

8、在財(cái)產(chǎn)來源上，資產(chǎn)主要來 自于三個(gè)方面：股東的出資即公司資本、公司對(duì)外負(fù)債、公司的資產(chǎn)收益和經(jīng)營 收益。資產(chǎn)與負(fù)債作為公司資產(chǎn)負(fù)債表中的兩個(gè)欄目，存在互動(dòng)的對(duì)應(yīng)關(guān)系，由 于負(fù)債是資產(chǎn)的來源，因此，公司負(fù)債的增減必導(dǎo)致資產(chǎn)的相應(yīng)增減。就概念的范圍而言，公司資產(chǎn)要大于資本，資本只是資產(chǎn)的一部分。但就實(shí) 際情況而言，資本與資產(chǎn)的對(duì)應(yīng)關(guān)系會(huì)因公司的經(jīng)營狀況而有很大差別。公司成 立時(shí)，沒有任何對(duì)外負(fù)債，其資本就是其全部資產(chǎn)，公司成立后，隨著公司對(duì)外負(fù)債的發(fā)生，資產(chǎn)通常都會(huì)高于資本，但并不排除因公司的極度虧損或公司資產(chǎn) 價(jià)值的劇烈變化而導(dǎo)致資產(chǎn)低于資本的情況發(fā)生。公司法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)責(zé)任，非以資本而是以實(shí)有

9、的全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)負(fù)責(zé)，公司資產(chǎn)才是公司對(duì)外承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的實(shí)際擔(dān)保。二）資本與凈資產(chǎn)。公司的凈資產(chǎn)（Net Assets、Net Worth）指公司全部資產(chǎn)減去全面負(fù)債后的余額。公司的資產(chǎn)實(shí)質(zhì)上分為自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)，借 貸資產(chǎn)雖然形式上或暫時(shí)屬公司所有， 但債務(wù)一經(jīng)清償， 公司資產(chǎn)即相應(yīng)地減少， 實(shí)質(zhì)屬公司所有的是其中的自有資產(chǎn)，凈資產(chǎn)正是公司自有資產(chǎn)的價(jià)值，也是其 實(shí)質(zhì)的財(cái)產(chǎn)能力和資產(chǎn)信用的基礎(chǔ)。公司成立時(shí)，沒有任何對(duì)外負(fù)債，其資本就 是其全部資產(chǎn)，同時(shí)也是其凈資產(chǎn)，公司成立后，資產(chǎn)價(jià)值及相應(yīng)的凈資產(chǎn)的價(jià)值就處于不斷的變化之中，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。在公司資產(chǎn) 等于負(fù)債時(shí)，凈

10、資產(chǎn)等于零，而在公司資不抵債時(shí)，凈資產(chǎn)則為負(fù)值。（三）資本與股東權(quán)益。股東權(quán)益（Equity），又稱所有者權(quán)益，是指股東 對(duì)公司凈資產(chǎn)享有的權(quán)利。股東權(quán)益分為四個(gè)部分，即資本、資本公積、盈余公 積和可分配利潤，資本是其中的一部分。因此，一般情況下，股東權(quán)益要大于資 本，但如果公司沒有資本收益，從未盈利， 因而也從未提留資本公積和盈余公積， 則股東權(quán)益可能等于資本，如果公司虧損，可分配利潤為負(fù)值的話，股東權(quán)益還會(huì)低于資本。同時(shí)，股東權(quán)益只是股東對(duì)公司凈資產(chǎn)的抽象價(jià)值的權(quán)利，而不是 對(duì)任何具體形態(tài)資產(chǎn)的權(quán)利；股東權(quán)益無論多大，都無權(quán)直接支配或處分公司財(cái) 產(chǎn)。（四）資本與投資總額。公司投資總額是為公

11、司設(shè)立和經(jīng)營而向其投入的全部 財(cái)產(chǎn)總額，包括股東出資形成的注冊(cè)資本和注冊(cè)資本之外向公司的投入。投資總額的概念主要在外商投資企業(yè)法中使用，但在普通有限公司中，也有約定或規(guī)定 公司投資總額的情況。但對(duì)投資總額中資本之外投資部分的法律性質(zhì)，究竟屬于股東對(duì)公司的借貸還是出資性投入，尚無明晰、一致的界定。四、公司資本的法律意義一）資本是公司成立的基本條件公司是依法成立的企業(yè)法人，公司要取得法人的人格和地位，必須具備一定 的條件。在民法通則和公司法規(guī)定的公司成立條件中，有實(shí)體條件，有程序條件，有財(cái)產(chǎn)條件，有組織條件，資本屬于其中的實(shí)體條件和財(cái)產(chǎn)條件。不具備此種條件的公司不應(yīng)取得公司的注冊(cè)登記，已經(jīng)登記的公

12、司也會(huì)因此而被否 定人格或揭穿面紗。二）資本是公司進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)的基本物質(zhì)條件公司是營利性經(jīng)濟(jì)組織，具有從事商業(yè)性經(jīng)營的權(quán)利能力，而這種能力的實(shí) 現(xiàn)有賴于一定的物質(zhì)條件，而這些條件的形成都需要有一定的資本。舍此條件， 公司既無法參與任何財(cái)產(chǎn)關(guān)系，也不能開展經(jīng)營活動(dòng)，即人們通常所稱的“皮包 公司”。因此，公司法對(duì)公司資本的要求，對(duì)于公司經(jīng)營能力的形成和維持具有 重要作用。三）資本是公司承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的基本保障公司作為法人組織，是以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)獨(dú)立負(fù)責(zé)。資產(chǎn)的范圍和多少 直接決定公司的債務(wù)清償能力和對(duì)債權(quán)人的保護(hù)程度，而資本是公司資產(chǎn)形成的 基礎(chǔ)和來源，資本的規(guī)模和多少對(duì)公司資產(chǎn)的范圍和多少有直

13、接的影響。 因此，確定和維持公司一定數(shù)額的資本，對(duì)于奠定公司基本的債務(wù)清償能力、保障債權(quán) 人的利益和交易安全，具有重要的意義。（四）資本是公司股東承擔(dān)責(zé)任的界限所謂有限責(zé)任，是指股東對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任，而非公司本身的責(zé)任。股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，對(duì)全體股東而言，實(shí)際上也就是以公司資本為限 對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，公司的資本額，就是全體股東債務(wù)責(zé)任的最大限度，如果股東 履行了出資義務(wù)，公司資本真實(shí)到位，股東也就不再承擔(dān)進(jìn)一步的責(zé)任。在我國，在虛假出資、資本不實(shí)情況下，資本對(duì)確定股東的責(zé)任還有著十分 具體的作用。根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋文件（最高人民法院1994年發(fā)布的 關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤

14、銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)）的精神，如 果公司注冊(cè)資本不實(shí)，但實(shí)繳資本達(dá)到了法定最低資本額的，股東應(yīng)在注冊(cè)資本不實(shí)的范圍內(nèi)，即實(shí)繳資本與注冊(cè)資本的差額范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。如果 實(shí)繳資本低于法定最低資本額， 則不承認(rèn)公司的法人人格， 股東對(duì)公司債務(wù)應(yīng)承 擔(dān)無限清償責(zé)任。2005年公司法頒行后， 雖然不應(yīng)再以實(shí)繳資本與注冊(cè)資本不一 致追究股東責(zé)任，但是否履行了法定的資本實(shí)繳義務(wù)依然應(yīng)作為追究股東責(zé)任的 重要依據(jù)。第二節(jié)公司資本原則與資本形成制度、公司資本原則 、公司資本形成制度第三節(jié)最低資本額制度、最低資本額制度的意義二、中國最低資本額制度三、最低資本額制度評(píng)價(jià)與改革第四節(jié)公司資本募

15、集與股份發(fā)行、公司資本的募集 、股份發(fā)行分類三、股份發(fā)行原則四、股份公開發(fā)行的條件五、股份發(fā)行程序第五節(jié) 增加資本與減少資本、增加資本 、減少資本思考題： 一、名詞解釋：1注冊(cè)資本2授權(quán)資本3發(fā)行資本4實(shí)繳資本5待繳資本6保留資本7資本8資產(chǎn)9資金10凈資產(chǎn)11股東權(quán)益12投資總額13資本確定原則14資本維持原則15法定資本制16授權(quán)資本制17折中資本制18認(rèn)可資本制19折中授權(quán)資本制20公開募集21不公開募集22設(shè)立發(fā)行23新股發(fā)行24直接發(fā)行25 間接發(fā)行26公開發(fā)行27不公開發(fā)行28增資發(fā)行29非增資發(fā)行30通常發(fā)行31 特別發(fā)行32配股增資33送股增資、簡答題：1簡述公司資本的法律意義

16、2資本、資產(chǎn)與凈資產(chǎn)的區(qū)別及各自的法律意義。3簡述公司法上的資本確定原則4資本維持原則的要求及其在公司法制度中的體現(xiàn)5法定資本制與授權(quán)資本制的比較與取舍6.我國公司法上的出資分期繳納制度及其法律意義7股份公開發(fā)行的特點(diǎn)、作用與條件8試述資本變動(dòng)中的股東保護(hù)與債權(quán)人保護(hù)三、案例分析：1996年5月，中方甲、乙、丙三公司與外方丁公司在中國注冊(cè)成立了一家中外 合資食品有限責(zé)任公司。公司注冊(cè)資金800萬人民幣。甲出資200萬元，乙、 丙各出資120萬元，丁出資480萬元。公司成立后為擴(kuò)大生產(chǎn)，需增加資金投入，丁提出公司增加資本的方案，將注冊(cè)資金從800萬元提高到1500萬元，各股東按原出資比例增加出資，乙、丙也 認(rèn)為丁的建議不錯(cuò)。為此，公司召開董事會(huì)會(huì)議，進(jìn)行討論表決，股東甲委派的董事提出甲方已無 力再出資，不同意