公證在保護知識產(chǎn)權領域的作用

1、公證在保護知識產(chǎn)權領域的作用          公證介入知識產(chǎn)權領域，是基于知識產(chǎn)權的專有性、地域性特點。但是由于知識產(chǎn)權專業(yè)性強，同時我國公民保護知識產(chǎn)權的意識又不夠強，相對于其他物權、債權領域，公證在保護知識產(chǎn)權方面還做得十分不夠。筆者以為，隨著科教興國戰(zhàn)略的實施，隨著我國加入世界貿易組織，知識產(chǎn)權的發(fā)展前景十分廣闊。在保護知識產(chǎn)權方面，公證的證明、監(jiān)督、溝通和服務職能同樣有充分的發(fā)揮空間。由于知識產(chǎn)權保護范圍太廣，本文無法全部涉及，筆者擬從4個方面對公證介入知識產(chǎn)權作一探討。  

2、 一、商標注冊、專利申請及商標、專利轉讓中公證的作用   按照商標法第18條規(guī)定，商標注冊實行申請在先的原則；但同一天申請時，申請人要使自己的商標獲得注冊，必須提供使用在先的證據(jù)，而這些證據(jù)一般都要經(jīng)過公證。   在辦理此類公證時，關鍵是要清楚認定使用在先的依據(jù)。筆者以為，認定商標的最早使用日期，應以申請人提供的最早使用該商標的產(chǎn)品生產(chǎn)日期為準。如果申請人不能提供原始產(chǎn)品，應以申請人與客戶最早簽訂的此類產(chǎn)品合同為準。因為，通常供貨合同會載明產(chǎn)品的外包裝，其中就有商標方面的文字。對此合同，不能光聽申請人的一面之詞，公證員還必須同銷售方取得聯(lián)系，并得到銷售方

3、的證實。至于具體的出證方式，可采用公證書正文后面粘連 “談話筆錄”及相關產(chǎn)品包裝或供貨合同復印件的形式。這樣，公證書的證據(jù)效力就大大增強了。   專利法規(guī)定對發(fā)明、實用新型和外觀設計授予專利權的條件之一是應當具備新穎性，其主要內容是在申請日以前沒有同樣的發(fā)明、實用新型、相同或者相似的外觀設計在國內外出版物上公開發(fā)表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知。這樣，當兩個或者多個申請人同時或先后對同一發(fā)明、實用新型、相同或相似的外觀設計申請專利時，在先使用或公開的發(fā)明、實用新型或外觀設計才有可能被授予專利。在先使用或公開的證據(jù)，通常也需要公證。公證處可以根據(jù)相關部門對發(fā)明、

4、實用新型或外觀設計及其相關產(chǎn)品的鑒定，相關單位將發(fā)明、實用新型或外觀設計投入生產(chǎn)、流通領域等事實，出具保全證據(jù)公證書。公證書的出具方式，與保全商標使用在先證據(jù)相同。   寧波某食品公司在申請其產(chǎn)品 “寧波湯團”包裝袋外觀設計專利時，因另一家公司3天前已提出同樣的申請，國家專利局要求雙方提交經(jīng)過公證的使用在先的證據(jù)，該食品公司來到公證處尋求幫助。公證員對質監(jiān)部門、檢疫部門、制版和印刷公司及經(jīng)辦人調查取證后，采取公證書后粘連 “談話筆錄”及有各單位和經(jīng)辦人的加注文字的包裝袋復印件的出證方式?，F(xiàn)在，國家專利局已認定該公司對 “寧波湯團”包裝袋外觀設計使用在先。 

5、0; 另外，注冊商標初步審定并公告后，專利權在被授予后，在規(guī)定時間內，其他人還可以提出異議，理由可以是自己的商標或專利使用或公開在先。對此證據(jù)的保全方式，與上面相同。   對商標、專利的轉讓合同公證，除了要看雙方的權利義務是否明確對等外，主要是審查轉讓的商標權和專利權是否為轉讓方合法所有，合同中有無關于受讓方保證使用轉讓方商標的產(chǎn)品的質量的條款等。   二、為知識產(chǎn)權的域外保護提供公證證明   一般來說，知識產(chǎn)權只有在權利取得國才有效，不具有域外效力。但是，隨著科學技術的迅速發(fā)展和國際經(jīng)濟、文化交流的日益廣泛，對知識產(chǎn)權的地域性限制逐

6、漸被突破，有關知識產(chǎn)權保護的雙邊或多邊國際條約逐漸增多，從而使得一國確認或授予的知識產(chǎn)權在其他國家產(chǎn)生域外效力，或者為外國國民提供取得權利并獲得保護的主體資格。我國已經(jīng)加入的知識產(chǎn)權國際條約不下30個。從實際情況看，向他國提出保護自己知識產(chǎn)權要求的我國公民和企業(yè)越來越多。   公證為我國公民、企業(yè)申請知識產(chǎn)權的國際保護提供服務由來已久。司法部公律司1984年1月25日給中國貿促會法律事務部的 關于出具專利有關證明事宜的復函中明確指出，“經(jīng)與有關部門研究后認為，我國企業(yè)或個人向外國申請專利時，所需提供的有關文件的證明事項屬于公證業(yè)務范圍。根據(jù)我國公證機關統(tǒng)一行使公證職能的原則

7、，應由公證處辦理為宜”。這既為公證處辦理專利等事務的公證提供了保障，又說明該項業(yè)務是傳統(tǒng)業(yè)務。實踐中，公證處可以提供以下兩種服務方式   一是證明知識產(chǎn)權證書或證明屬實。有些國家對我國授予的知識產(chǎn)權予以自動保護，但必須履行登記手續(xù)。當我國公民、企業(yè)要求在這些國家保護自己的知識產(chǎn)權時，它們一般要求我國公民、企業(yè)辦理專利證書、計算機軟件登記文件、注冊商標等知識產(chǎn)權憑證的公證。對于著作權，有的國家以出版或首次出版時加注 “著作權標記”為取得保護的前提條件。對于作品的出版或首次出版時加注 “著作權標記”的狀況，一般也要經(jīng)過公證。   二是為向國外申請專利、商標注

8、冊的我國公民、企業(yè)提供有法律意義文書的公證證明。例如，根據(jù)保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約的規(guī)定，我國公民、企業(yè)向他國提出專利和商標注冊申請時，可以要求優(yōu)先權。但我國公民、企業(yè)必須提供要求優(yōu)先權的聲明，同時必須提供在第一國（我國）的第一次申請的證明。按照國際慣例，這類申明和證明都應當辦理公證。專利合作條約和國際商標注冊馬德里協(xié)定還要求跨國申請人提供一系列的材料，如申請人的住址及守法情況、書面申請書、專利或商標圖樣等。這些材料，也應當辦理公證。   三、為國際知識產(chǎn)權轉讓以及國際經(jīng)濟技術合作所涉及的商標權、專利權提供公證證明   知識產(chǎn)權可以成為國際轉讓合同的標的。對

9、國際知識產(chǎn)權轉讓合同或涉及知識產(chǎn)權的國際技術轉讓合同，應當事人的申請，公證處可以在審查的基礎上出具公證書。對合同的審查，首先要確認轉讓標的是否為轉讓方擁有合法所有權的知識產(chǎn)權；其次，享有著作權的國外作品不得含有侵犯中國國家利益、違背社會主義道德風尚的內容；最后，專利技術進口合同不得限制進口方對該專利的合法使用、轉讓，也不得限制進口方改進后的技術申請并擁有專利權。通過公證監(jiān)督，應最大限度地維護我國公民、企業(yè)的合法權益。            此外，應當事人的要求，公證處也可只對國際技術轉讓合同中涉

10、及的中方知識產(chǎn)權進行公證。   在中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)成立過程中，中外合資、合作雙方應簽訂合資、合作協(xié)議，其中也可能涉及知識產(chǎn)權。這有兩種可能：一是以工業(yè)產(chǎn)權進行投資。對各方的工業(yè)產(chǎn)權，可分別要求各自所在國的公證機構予以證明；也可申請對協(xié)議本身進行公證。二是合資、合作企業(yè)使用其中一方的注冊商標，或以本企業(yè)名義申請商標注冊。對此，對外貿易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局于1995年7月13日印發(fā)關于對外貿易中商標管理的規(guī)定。其中第21 條規(guī)定：“合資、合作企業(yè)使用共同一方的注冊商標時，均應在合資、合作協(xié)議中予以明確；合資、合作企業(yè)以本企業(yè)名義申請注冊的商標，應當由合資、合作各

11、方在提出申請前，簽訂經(jīng)過公證的關于合資 、合作關系結束后該商標歸屬的協(xié)議”。對合資、合作協(xié)議進行公證，是明確注冊商標歸屬的有效方式。   四、對侵犯知識產(chǎn)權的行為，通過公證保全證據(jù)使之受到行政查處或司法追究，切實保護知識產(chǎn)權   知識產(chǎn)權具有人身權的內容，但它更多地體現(xiàn)為一種財產(chǎn)權。正是由于知識產(chǎn)權具有可觀的經(jīng)濟價值，不擇手段侵犯知識產(chǎn)權的行為才會屢禁不止、甚至愈演愈烈?，F(xiàn)在，國家正在重拳出擊盜版行為、侵犯商標權和專利權的行為以及其他擾亂社會主義市場經(jīng)濟秩序的行為。公證作為最有效的、最有說服力的保全證據(jù)方式，理應在其中發(fā)揮重要作用。  

12、; （一）對侵犯著作權 、專利權和商標權行為的證據(jù)保全在著作權領域，國家有關部門早就認識到公證的重要性。1994年8月26日司法部、國家版權局發(fā)出關于在查處著作權侵權案件中發(fā)揮公證作用的聯(lián)合通知。該通知要求 “著作權行政管理部門在查處侵權行為時，要求申請人和有關當事人提供證據(jù)的，應當對證據(jù)進行證據(jù)保全公證。對于公證機構出具的有關證據(jù)保全的公證文書，著作權行政管理部門應當作為查處侵權案件時認定事實的根據(jù)?！睂τ诠C處的具體工作，通知規(guī)定得很詳細。首先，著作權證據(jù)保全公證由事實發(fā)生地公證處管轄。其次，公證機構在辦理著作權證據(jù)保全公證時，有權根據(jù)當事人的要求和被保全對象的不同特點，采取購買或索取實物

13、，現(xiàn)場拍照、攝像，詢問證人，記錄或錄制證人證言等保全方式，全面、客觀地反映真實情況。再次，在辦證過程中遇到專業(yè)問題應注意聽取當?shù)刂鳈嘈姓芾聿块T的意見；當然，著作權行政管理部門應積極予以協(xié)助。   我國專利法和商標法都規(guī)定了侵犯專利權和商標權行為的多種表現(xiàn)形式。公證員受理申請后，首先應確認合法專利權、商標權的存在，其次應分清申請人（專利權人、商標權人或專利、商標管理機關）訴稱的侵權行為是否屬實。如專利權方面，有些行為雖然給專利權人造成了損害，但不屬于違法的行為，如專利法規(guī)定的合理使用、強制許可等。如果確屬侵犯專利權、商標權的行為，可以予以證據(jù)保全。  

14、 （二）對不正當競爭行為的證據(jù)予以保全我國反不正當競爭法規(guī)定了11種不正當競爭行為。公證處可以對假冒行為、虛假廣告行為、毀人信譽的行為進行證據(jù)保全。具體的保全方式，有購買或索要產(chǎn)品、現(xiàn)場拍照、記錄或錄制證人證言、保全載有或播放虛假廣告或毀人信譽言辭的報刊雜志、電臺電視臺節(jié)目或其他的載體等。此類公證申請人既可以是受到侵權損害的合法權利人，也可以是受這些不正當競爭行為欺騙而購買了相關產(chǎn)品、從而使自身人身權或財產(chǎn)權受到侵害的消費者。   （三）對計算機網(wǎng)絡上侵犯知識產(chǎn)權的行為進行證據(jù)保全因特網(wǎng)的飛速發(fā)展，將人類帶入一個全新的時代。電子商務的發(fā)展、網(wǎng)上信息的發(fā)布，在給人類帶來方便的同時，也侵犯了不少合法權利人的權利。對知識產(chǎn)權的侵犯，就是一個突出的方面。擅自披露他人享有著作權、專利權和商標權的作品或產(chǎn)