勞動者權(quán)益的傾斜保護(hù)是勞動合同制度的根本特點(diǎn)

1、勞動者權(quán)益的傾斜保護(hù)是勞動合同制度的根本特點(diǎn)             勞動者權(quán)益的傾斜保護(hù)是勞動合同制度的根本特點(diǎn)    2010-8-19 14:09:37                         &

2、#160;                       論文摘要：合同自由原則是合同法最基本的原則，是貫穿合同法的主線。為保護(hù)廣大勞動者的權(quán)益，勞動合同立法體現(xiàn)了傾斜保護(hù)的原則，不僅是在表述上而且在法律制度的規(guī)定中均體現(xiàn)了該原則，尤其是在勞動合同的定理、解除制度以及對于勞動合同期限等問題的規(guī)定中表現(xiàn)得尤為明顯。論文關(guān)鍵詞：勞動合同法 合同自由原則 勞動者權(quán)益 傾斜保護(hù)勞動合同法的頒布實(shí)施不僅在學(xué)術(shù)

3、界更在實(shí)業(yè)界引起了廣泛的關(guān)注，對其無論是贊許或是批評，其關(guān)注點(diǎn)往往在于其有關(guān)勞動合同簽訂年限的相關(guān)規(guī)定。筆者以為，對于勞動合同法，我們應(yīng)當(dāng)更多地關(guān)注其基于對勞動者傾斜保護(hù)的原則而作出的特別規(guī)定。一、勞動合同的性質(zhì)及其對合同自由的限制勞動合同是指勞動者與用人單位之間為確立勞動關(guān)系依法協(xié)商達(dá)成的雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。勞動合同法規(guī)定，訂立勞動合同應(yīng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用等原則。合同法規(guī)定，合同是平等的自然人、法人或其他組織之間以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的進(jìn)行的意思表示一致的法律行為，訂立民事合同是平等主體之間重要的法律行為，應(yīng)遵循平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用等原則。從勞動

4、合同法對勞動合同的概念及訂立合同應(yīng)遵循的原則可以看出，勞動合同與民事合同有著密切的聯(lián)系，就其性質(zhì)而言，勞動合同屬于民事合同的一種。所以，訂立勞動合同應(yīng)遵循平等自愿原則等合同法的一般原則，包括合同自由原則。所謂合同自由是兩個以上當(dāng)事人意思表示的合意，當(dāng)事人通過自由協(xié)商，決定相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并根據(jù)其意志調(diào)整相互之間的關(guān)系，且使當(dāng)事人意思能夠產(chǎn)生法律上的約束力。這種合同自由包括締約自由，決定合同內(nèi)容的自由，協(xié)議變更和解除合同的自由，及自由約定調(diào)整責(zé)任和解決爭議的方法等。合同自由原則充分體現(xiàn)了法律尊重當(dāng)事人的意思自治和自由，鼓勵其交易行為，使市場經(jīng)濟(jì)充滿活力。合同自由是合同法最基本的原則，是貫

5、穿于合同法的一條主線，其突出表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，當(dāng)事人的合意具有優(yōu)先于合同任意性規(guī)范的效力，即約定優(yōu)先原則合同有約定的適用合同約定，無約定的適用法律規(guī)定。合同法充分貫徹合同自由原則，通過保障契約自由來保障合同雙方的合法權(quán)益。合同法之所以能堅(jiān)持這一原則，其根本原因在于合同法是私法，其維護(hù)的是個人權(quán)益，這種私人利益可以通過雙方協(xié)商達(dá)成協(xié)議，因此這種私人利益總體上處于平衡狀態(tài)。如果出現(xiàn)個別利益的破壞也可以通過訴訟予以救濟(jì)。第二，違約自由是合同自由原則的內(nèi)涵。違約自由是指合同當(dāng)事人一方從經(jīng)濟(jì)利益上衡量選擇違約后，可以通過賠償受損方的履行利益來免除繼續(xù)履行的責(zé)任以獲取更大的利益。尊重合同自由原則包

6、括違約自由是充分尊重當(dāng)事人選擇的表現(xiàn)。第三，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。約定解除權(quán)是當(dāng)事人雙方在合同中予以約定，出現(xiàn)約定事由而由一方當(dāng)事人行使解除權(quán)，使合同消滅的權(quán)利。約定解除符合合同自由原則，體現(xiàn)了合同法對當(dāng)事人的合同自由的尊重，同時它還能發(fā)揮當(dāng)事人雙方相互配合和協(xié)力的作用，自己解決紛爭，減少不必要的經(jīng)濟(jì)損失。但是，通過仔細(xì)研讀勞動合同法之后，我們可以發(fā)現(xiàn)，勞動合同法強(qiáng)調(diào)，勞動關(guān)系雙方必須簽訂勞動合同，為勞動者一方設(shè)定法定權(quán)利，強(qiáng)行規(guī)范形式確保權(quán)利的實(shí)現(xiàn)和義務(wù)的履行，突破了民事合同所遵循的當(dāng)事人的合意優(yōu)先于法律而適用的原則。勞動合同法這一的規(guī)定，是由勞動合同中勞動關(guān)系的特性所決定的，也正是

7、因?yàn)檫@一特性，使勞動合同法對合同自由原則的適用又有了新的詮釋。具體表現(xiàn)在：第一，當(dāng)事人的合意要受到法律規(guī)范的限制，主要受勞動基準(zhǔn)法的限制，即法律通過為勞動者設(shè)立法定權(quán)利，以強(qiáng)行規(guī)范的形式確保權(quán)利的實(shí)現(xiàn)和義務(wù)的履行。勞動者與用人單位之間訂立合同，約定合同內(nèi)容等必須遵守勞動基準(zhǔn)法，在其規(guī)定范圍內(nèi)做出主體的行為選擇與價值判斷，勞動關(guān)系這一特殊性質(zhì)使其合同自由受到了很大的限制。勞動基準(zhǔn)法在當(dāng)事人訂立合同過程中起到了一個引導(dǎo)作用，以其公權(quán)力干預(yù)“私法自治”，以矯正勞動者與用人單位勞動關(guān)系事實(shí)上的不平等，維護(hù)弱者勞動者的合法權(quán)益。第二，違約自由在勞動合同中很難立足。勞動合同遵循合同自由原則應(yīng)在勞動基準(zhǔn)法范

8、圍內(nèi)，即對合同自由給予了限制，這一限制亦包括違約自由。勞動合同中勞動者處于弱勢地位，其與用人單位在法律地位上實(shí)質(zhì)是不平等的，為實(shí)現(xiàn)二者的平衡，立法機(jī)關(guān)通過設(shè)立特定勞動法律制度，為勞動者設(shè)立法定權(quán)利，以強(qiáng)行性規(guī)范形式確保其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，這樣一來，就有助于防止用人單位隨意違約而侵犯勞動者的合法權(quán)益，并強(qiáng)行性規(guī)定用人單位履行其義務(wù)。理論上講，勞動者與用人單位之間的平等自愿簽訂勞動合同應(yīng)該是排斥國家公權(quán)力的干預(yù)的。但是，在我國勞動力供大于求的形勢下，勞動者與用人單位的地位實(shí)際上是不平等的，這是勞動合同中充斥國家公權(quán)力干預(yù)的原因所在。勞動合同雖遵循民事合同中合同自由原則，但本身的特性使其對合同自由的適用有

9、了很大的限制，概括地說，民事合同充分貫徹合同自由原則，而勞動合同卻以限制這一合同自由為原則，著重維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。二、勞動合同的解除具有更多的法律制約與一般的民事合同不同，勞動合同法規(guī)定，用人單位和勞動者在試用期內(nèi)行使解除權(quán)的條件不同，用人單位和勞動者行使預(yù)告解除權(quán)的條件也不同，用人單位在特定條件下解除權(quán)還受限制，用人單位和勞動者在合同解除后履行的義務(wù)也不同。這一系列的不同導(dǎo)致我們通常所理解的合同解除制度適用于勞動合同時，勢必發(fā)生重大變化。首先，勞動合同解除的法定理由多于民事合同并分為勞動者單方解除合同和用人單位單方解除合同兩方面。其中，勞動者解除勞動合同的條件：A未按照勞動合同約定提供勞

10、動保護(hù)或者勞動條件的；B未及時足額支付勞動報酬的；C未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的；D用人單位的規(guī)章制疫違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；E因勞動合同法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；F法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位解除合同的條件是：A因勞動者過錯解除：在試用期間被證明不符合錄用條件的；嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；因勞動合同法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；被依法追究刑事責(zé)

11、任的。B因無法履行解除：提前30日書面通知，或額外支付一個月工資即時解除。勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。C因經(jīng)濟(jì)性裁員解除勞動合同。另外，我國的勞動合同法規(guī)定解除合同的原因只能是法定的而不能意定，排除了用人單位自定解雇條件的可能。           &

12、#160;                           勞動者權(quán)益的傾斜保護(hù)是勞動合同制度的根本特點(diǎn)    2010-8-19 14:09:37               

13、0;                                 其次，勞動合同法的規(guī)定中，一方面勞動者行使解除權(quán)的自由度很大，勞動合同法第三條規(guī)定，只要勞動者提前30天以書面形式通知用人單位就可以解除合同，而無須具備任何其他理由，也無須承擔(dān)違約責(zé)任；另一方面勞動法合同法對用人單位規(guī)定了禁止解除

14、條件，即使勞動者具備預(yù)告解除合同的情形時，只要同時具備限制解除條件，用人單位仍然不得解除勞動合同。第三，民事合同解除制度嚴(yán)格遵循合同的相對性原則，不受任何第三方的影響，當(dāng)事人對合同解除發(fā)生糾紛時，可以直接訴請法院，而勞動合同則不同，工會起一定的作用。表現(xiàn)為：(1)由于經(jīng)濟(jì)性原因需要裁減人員的用人單位應(yīng)當(dāng)向工會或者職工說明情況，聽取工會或者職工的意見；(2)用人單位解除勞動合同，工會認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)提出意見。如果用人單位違反法律、法規(guī)或者勞動合同，工會有權(quán)要求重新處理，勞動者申請仲裁或者提起訴訟的，工會應(yīng)當(dāng)依法給予支持和幫助。第四，民事合同解除后，當(dāng)事人一方如果有損失，可以要求對方賠償損失，這

15、種損害賠償只具有補(bǔ)償性，而勞動合同解除后，除發(fā)生損害賠償外，如果是用人單位協(xié)商解除或預(yù)告解除勞動合同的，還必須向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這表明，民事合同嚴(yán)格遵循當(dāng)事人地位平等原則，法律同等對待雙方當(dāng)事人，勞動合同法卻分別規(guī)定用人單位和勞動者享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，要求用人單位承擔(dān)更多的義務(wù)，賦予勞動者更多的權(quán)利，打破了民事合同雙方地位平等的原則。勞動合同法的功能在于平衡勞動關(guān)系雙方的利益，如何平衡勞動關(guān)系雙方的利益取決于雙方實(shí)力的對比。如果雙方實(shí)力相當(dāng)，就有可能站在同一平臺上對話，法律只需平等對待雙方，即可實(shí)現(xiàn)利益的平衡；如果雙方實(shí)力相差懸殊，法律就必須傾斜保護(hù)弱者，使雙方能站在同一平臺上對話。

16、三、基于穩(wěn)定勞動關(guān)系而對合同期限的選擇勞動合同法第十二條至第十五條規(guī)定，勞動合同的期限可以采用固定期限、無固定期限以及以完成一定工作任務(wù)為期限等三種形式來訂立。目前引起各界廣泛爭論的恰恰在此，甚至有人認(rèn)為，有關(guān)無固定期限合同的規(guī)定將導(dǎo)致“大鍋飯”重現(xiàn)。理論上講，在社會化大生產(chǎn)條件下，客觀上要求勞動關(guān)系要具有流動性，以實(shí)現(xiàn)社會勞動力資源的優(yōu)化組合；同時，為了社會穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的持續(xù)、健康發(fā)展，又要求勞動關(guān)系要有穩(wěn)定性。世界各國和地區(qū)的勞動立法，在處理勞動關(guān)系穩(wěn)定性和流動性之間的關(guān)系上，都不同程度地存在勞動合同期限選擇上的左右搖擺現(xiàn)象。就我國目前的經(jīng)濟(jì)政治形勢而言，在市場經(jīng)濟(jì)體制下，勞動關(guān)系性質(zhì)已經(jīng)由

17、國家和勞動者構(gòu)成的共同利益為出發(fā)點(diǎn)的勞動關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)和勞動者兩個獨(dú)立利益主體所構(gòu)成的互利互惠的勞動關(guān)系，即勞動關(guān)系在本質(zhì)上轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N不同產(chǎn)權(quán)主體之間的交易關(guān)系，國家不再是勞動關(guān)系雙方中的一方，但是，卻必須以社會理者的身分協(xié)調(diào)雙方的關(guān)系，合理解決我國勞動合同期限選擇的沖突和權(quán)衡問題。定期合同(即固定期限合同)在相當(dāng)程度上保留了私法的傳統(tǒng)因素，而不定期合同(即無固定期限合同)在很大程度上集中體現(xiàn)了社會法的基本要求。民法的那種地位平等、信息充分而對稱的假設(shè)，其實(shí)并不符合勞動關(guān)系的實(shí)際，由于不定期合同更多體現(xiàn)的是尊重實(shí)際履行和傾斜立法的社會法理念，所以，勞動合同法從我國現(xiàn)行的不定期合同人手，重新賦予

18、定期合同與不定期合同不同的理念，將無固定期限合同變成了一種與市場相聯(lián)系的、勞動力能有序流動的形式。在激活無固定期限合同的同時，逐步限制并適當(dāng)收緊固定期限合同，讓兩種合同在一定條件下成為可以選擇的形式、承擔(dān)不同的功能。勞動合同法在選擇勞動合同期限、尋找勞資雙方利益的平衡點(diǎn)時，堅(jiān)持權(quán)利規(guī)范和利益規(guī)范相統(tǒng)一?？陀^講，在中國相當(dāng)長的時間內(nèi)，勞動關(guān)系原始性與現(xiàn)代性相混合，勞動力市場供大于求，就業(yè)崗位短缺問題將會長期存在，這就從客觀上決定了我們在勞動合同期限的價值取向上要基于權(quán)利規(guī)范取向，而不應(yīng)是利益規(guī)范取向。諸如勞動標(biāo)準(zhǔn)的多少、高低、寬嚴(yán)等利益規(guī)范問題，應(yīng)該是企業(yè)內(nèi)部具體的利益分割、分配等問題，應(yīng)當(dāng)由勞動者與企業(yè)在遵循相關(guān)的法律規(guī)定的基礎(chǔ)上內(nèi)部自行調(diào)解。但權(quán)利規(guī)范問題，不是勞動者與企業(yè)自行調(diào)解所能解決的，需要國家要把權(quán)利規(guī)范配置給企業(yè)和勞動者這兩個基本主體，要注重保護(hù)勞動者的權(quán)益，實(shí)現(xiàn)保護(hù)向勞動者的“傾斜”。勞動合同期限正是通過強(qiáng)化在整個勞動關(guān)系