《公司法》修改應追求適應性

1、    公司法修改應追求適應性                             我國的公司法修改工作已經(jīng)于今春正式啟動。這次公司法修改應追求什么?這無疑是整個公司法修改中一直需要解決的問題。對此,可以有各種不同的回答。但從根本上說,首先要解決一個公司法的適應性問題。所謂公

2、司法修改的適應性,至少應包括三層意思:第一,應適應健全與發(fā)展商事公司制度的需要。1993年12月29日,我國公司法的頒布,標志著我國商事公司制度的全面恢復。但是,當時人們對商事公司制度的理解主要限于果有企業(yè)改制的“現(xiàn)代企業(yè)制度”。今天,人們對商事公司制度的理解已遠非當初,商事公司已經(jīng)是所有投資者都可采用的一種企業(yè)形態(tài)。當公司法面對各種投資者時,它更需注意對所有投資者提供投資的均等機會和公司運營的效率。現(xiàn)代的商事公司制度不能缺少現(xiàn)代公司財產(chǎn)制度,也不能離開現(xiàn)代公司治理制度。換言之,從一定意義上說,現(xiàn)代商事公司制度應是現(xiàn)代公司財產(chǎn)制度與現(xiàn)代公司治理制度的有機結合。我們的公司法必須與其適應。第二,應

3、適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的要求。公司法頒布之時,正逢我國剛剛提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制不久,而今天則是我國社會主義市場經(jīng)濟體制要走向完善之時。無疑,公司是市場經(jīng)濟發(fā)展的最重要的商事主體,因而公司法的頒布被人們視為是建立社會主義市場經(jīng)濟體制的切實有效的步驟之一。同樣,完善的公司制度也是完善的市場經(jīng)濟體制的應有之意。因此,公司法的修改必須適應完善市場經(jīng)濟體制的需要。完善的市場經(jīng)濟體制應是既充分發(fā)揮市場機制的基礎作用,又充分注意其可調控性。反映到公司法上,應充分注意其任意性規(guī)范發(fā)揮作用的地位和空間,同時,應強調任意性規(guī)范和強行性規(guī)范的協(xié)調。第三,應適應全球競爭的要求。中國已加入了世界貿(mào)易組織,以此

4、為契機,中國融入全球經(jīng)濟一體化的步伐大大加快了。在此情況下,中國公司面臨的是全球競爭,而不只是在一國范圍內的競爭。如何打造具有全球競爭力的公司,是刻不容緩的事情。并且,公司的競爭力絕不僅僅是公司自己的事情。具有全球競爭力的公司越多,一個國家的綜合國力也越強。雖然,公司競爭力不能僅依靠公司法,但完善的現(xiàn)代的好的公司法確實可以為公司在降低公司運營成本、分散公司經(jīng)營風險上提供有效的制度安排。如果說,一個國家經(jīng)濟落后會挨打,那么,一個國家商事法律制度包括公司法律制度落后,增加公司運營成本和公司經(jīng)營風險,也同樣在全球經(jīng)濟競爭中挨打。顯然,公司法的適應性太重要了。當然,適應性的這三個層次是緊密聯(lián)系和一致的

5、。完善的商事公司制度應是完善的市場經(jīng)濟體制的一部分,而完善的市場經(jīng)濟體制是適應全球競爭要求的最基本的條件。就這一意義而言,公司法的修改只要能適應健全和完善的商事公司制度的需要,也就能夠適應完善市場經(jīng)濟體制和全球競爭的要求。如何解決公司法修改的適應性問題?從根本上說,主要是兩個方面:(一)消極適應。所謂消極適應,是指在公司法的修改中,去掉那些實踐已證明不適應市場經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)則。1 刪除與公司法精神不一致的條文。公司制度從一定意義而言就是公司法人制度。而公司法人制度的根本點是:股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)分離,公司具有獨立的財產(chǎn)權利;股東承擔有限責任;公司具有獨立人格。與其精神不一致的條文不應繼續(xù)存在于公司

6、法之中。譬如,公司法第4條第一款規(guī)定:“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利。”第二款規(guī)定:“公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權,依法享有民事權利,承擔民事責任?！边@表明,股東出資后僅有股權,眾多股東投資形成的財產(chǎn)屬于公司。但是,該條第三款卻又規(guī)定“公司中的國有資產(chǎn)所有權屬于國家?！彼坪鯂泄膳c其他股東不同,它既對公司享有股權,又繼續(xù)對投入公司的資產(chǎn)擁有所有權。顯然,這是不符合公司法的精神的。又如,公司法第120條規(guī)定:“公司根據(jù)需要,可以由董事會授權董事長在閉會期間,行使董事會的部分職權?！苯o人的印象,似乎董事會也象股東大會一樣,僅以會議形

7、式存在。顯然,這與董事會作為業(yè)務執(zhí)行與經(jīng)營決策機關的地位是矛盾的。2 修改公司法中無法操作的條文。公司法中,有一些很難操作的條文,其典型之一是第48條。該條規(guī)定,董事會會議由董事長召集和主持;董事長因特殊原因不能履行職務時,由董事長指定副董事長或者其他董事召集和主持。實踐中,往往董事長因怕罷免其職務,自己不召集和主持董事會,也不指定副董事長或者其他董事召集和主持,使得公司無法有效運營。如此條文,必須加以修改,以使公司更有效率。同時,公司法中有多處授權國務院作出規(guī)定的條文,但有些至今也未規(guī)定,對于這些尚存的空白應該填充。3 調整不協(xié)調的規(guī)則。公司法也有相互不協(xié)調的條文,如第35條第二款規(guī)定:“股

8、東向股東以外的人轉讓其出資時,必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資,如果不購買該轉讓的出資,視為同意轉讓?！憋@然,這里決定股東向股東以外的人轉讓出資,采用的是“頭數(shù)主義”。但是,公司法第38條將“對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議”作為股東會職權之一,實行“資本多數(shù)決”。如此,常常引起糾紛,影響公司的有效運營,不適應商事公司發(fā)展,應在公司法修改中加以協(xié)調。(二)積極適應。即在公司法修改中,通過積極增加必要條文或完善已有條文,使之有利于健全商事公司制度。凡是實踐證明我國公司運營需要,而國外也證明完善的商事公司制度不可缺少的規(guī)則,此次公司法修改中必須加以充實。特別是,應

9、在以下三個方面加以改進:1 方便出資人設立公司。無疑,方便出資人設立公司,需要多方面的努力,但至少應作出如下低度的改革:一是降低最低注冊資本最低限額,進一步調動投資者設立公司的積極性;二是改變現(xiàn)在的資本確定制和單一的一次足額繳納的制度,改為股份公司的折中授權資本制和有限責任公司的分期繳納制;三是增加出資形式的種類,適當提高知識產(chǎn)權出資比例;四是允許設立一人有限公司,使我國社會公眾投資者與國有股、外資股享受同樣待遇。2 完善公司治理。在立法中應采取更有效的措施,方便股東行使股東權,保護和實現(xiàn)所有股東的權益;設置董事注意義務和忠實義務的一般條款,進一步完善和強化董事義務;改變現(xiàn)行公司法監(jiān)督機關薄弱

10、的狀況,建立可供選擇的健全的監(jiān)事會制度和獨立董事制度,增加監(jiān)督的有效性。必須重視信息資源在公司治理中的功能與作用,使董事有權從經(jīng)理那里獲得必須了解的信息,使監(jiān)事有權從董事、經(jīng)理那里獲得其監(jiān)督所必要的信息。就監(jiān)事會監(jiān)督的實效性而言,必須注意監(jiān)事的知情權在行使監(jiān)督權中的地位。除董事會定期向監(jiān)事會提交財務會計報告外,還應在必要時,要求董事會就其公司經(jīng)營的重大問題或突發(fā)性問題向監(jiān)事會報告。公司治理中,還應尊重利益相關者的利益。應通過此次公司法修改加強對中小股東的保護:設置控制股東義務,防止控制股東濫用支配權;增加股東訴訟,包括股東直接訴訟和股東代表訴訟,以增加救濟措施;采用累積投票,以使小股東也有反映

11、他們利益的董事或監(jiān)事;增設異議股東股份收購請求權,以使中小股東能夠有退出渠道;增加少數(shù)股東權的內容;建立類別股東會議制度。3 降低公司運營風險,增加保護公司債權人的措施。在降低公司運營風險中,一方面要通過上述公司治理,提高運營效率;另一方面,應建立有效機制,解決有關當事人與公司的利益沖突,防止公司利益受損;在一定范圍內建立法定審計,實現(xiàn)有效的財務控制。同時,將企業(yè)集團納入公司法的框架,使規(guī)模經(jīng)營建立在公司法規(guī)則的基礎上。在保護債權人利益方面,除完善已有制度外,應引進國外揭開公司面紗的經(jīng)驗,規(guī)定股東特別是控制股東與公司一起對債權人承擔連帶責任的特定情形。討論公司法的適應性,往往被人們認為是純理性的探討。其實,這是一個實踐性很強的問題。在公司法的修改中,有一個很好的觀點,即公司法的修改不是為了使公司法好看,而是為了使公司法好用。顯然,公司法的適應性屬于后者。                          &