非訴實務：詳解股權(quán)激勵方案的五大模塊匯總

1、非訴實務 :詳解股權(quán)激勵方案的五大模塊一、股權(quán)激勵方案概述股權(quán)激勵并非簡單給予激勵對象公司股權(quán)從而起到激 勵作用，因為單純給予股份可能起到適得其反的作用。比如 獲得股權(quán)的員工在日后濫用股權(quán)造成公司治理困擾甚至形 成公司僵局，又比如員工追逐利益直接拋售公司股票叛逃、 甚至于損害公司利益觸發(fā)回購條件。所以，設(shè)計股權(quán)激勵方 案應當在激勵的基礎(chǔ)上，限制股權(quán)可能帶來的不利因素，促 進公司股權(quán)激勵計劃有序推進，真正達到激勵作用。二、股權(quán)激勵方案的五大模塊 首先，公司應當確定用于激勵的股權(quán)基本情況（激勵客體），包括但不限于用于激勵的股權(quán)比例、股價、股權(quán)來源、 激勵計劃時間、激勵對象、激勵所用費用來源。其次，

2、對于員工如何持股 （持股 ）可以做兩方面的設(shè)計。 一方面，持股方式可以采用直接持股和間接持股的方式 （持股 平臺或資管計等 ）。另一方面， 對于員工如何取得股權(quán)也可以 設(shè)計相應的條件，此處可以考慮是否設(shè)置期權(quán)。其三，對于員工獲得股權(quán)后如何使用股權(quán)（行權(quán) ）可以做諸多設(shè)計。 （1） 一般情況下員工獲得股權(quán)會設(shè)定凍結(jié)期， 期間 內(nèi)員工雖然持有股權(quán)但是不能行使股權(quán)和享受股權(quán)帶來的 收益。 等到一定期限或者條件成熟后才解除凍結(jié)。 (2)一般對 于員工持有的股份對應的治權(quán)會有條件，比如縮小其表決權(quán) 甚至不允許其參與表決。 (3) 為了防止員工直接套利走人并起 到激勵的正向作用，一般會設(shè)置限售條件，不允許

3、員工隨意 賣出公司股票，而是分批定額的出售。其四，整個股權(quán)激勵其實是動態(tài)的，激勵內(nèi)容應當隨著 員工的表現(xiàn)和公司的情況以及其他因素而調(diào)整。因此，應當 設(shè)計一套調(diào)整、中止及終止機制，適當?shù)男拚麄€股權(quán)激勵 計劃。比如規(guī)定員工如果業(yè)績連續(xù)不合格則觸發(fā)公司回購股 權(quán)的機制，比如公司股價出現(xiàn)大幅度波動時調(diào)整行權(quán)價格和 份額。最后，整個激勵計劃作為一個動態(tài)過程，也就需要相應 的管理機構(gòu)和管理規(guī)則。比如何人進行業(yè)績考核，何人批復 員工股權(quán)限售解禁，又是何種表決程序，這都是此處應當規(guī) 范的問題。從程序上保證整改激勵計劃的公正性和可落實 性。三、各板塊內(nèi)容詳解( 一) 激勵客體1、虛擬股還是真實股虛擬股顧名思義

4、并非公司法或者合伙企業(yè)法所稱股份， 因此被授予虛擬股的員工不享有相應的權(quán)利。持有虛擬股的 激勵對象往往只能享受相應的分紅，但是實際并不會辦理工 商變更登記。此種方式可以省卻諸多的麻煩，但是對員工綁 定作用不大，激勵作用也不高，單純的分紅對員工吸引力遠 不如真實股在二級市場交易所得利益大。因此，虛擬股不適用激勵核心成員，可以用于激勵一般 的對象。對于公司欲留下同發(fā)展的員工還是考慮真實股更為 有益。2、真實股的諸要素 如果公司決定讓渡激勵對象貨真價實的股權(quán)，那么應當 主要考慮以下要素 :(1) 激勵計劃時間，股權(quán)激勵不可能無休止的進行下去， 畢竟整個過程是會耗費人力物力的。因此，確定一個激勵時 間

5、非常重要。另外，計劃實施的節(jié)點也有意義，掛牌前后適 用的法律、法規(guī)都不盡相同。比如非上市公眾公司監(jiān)管問 答 定向發(fā)行 (二 ) 就不允許一般的持股平臺在掛牌后定增。(2) 激勵股權(quán)來源， 用于激勵的股權(quán)并非憑空產(chǎn)生， 一種 方式是通過定向增資的方式擴大股本。另一種方式是現(xiàn)有股 東轉(zhuǎn)讓一部分自己的股權(quán)或者是公司回購現(xiàn)有股東的股權(quán) 用于激勵。(3) 激勵股權(quán)總量及占比， 公司需要考慮出多少股權(quán)用以 激勵，過多的話可能會稀釋現(xiàn)有股東的股權(quán)，過少又難以起 到激勵的作用。(4) 激勵對象， 激勵計劃的對象對公司的作用、 歷史貢獻 以及激勵的目的可能各不相同。對于核心員工可能激勵的方 法與普通激勵對象的方

6、法差異很大。因此要明確各激勵對象 的激勵目的和追求的效果，設(shè)計匹配的激勵方案。而且，要 盡量保證公平、公正，避免激勵了甲激怒了乙。（5）股票價格， 用于激勵的股權(quán)并不能隨意定價， 首先定 價過低并不能達到逃稅的作用。根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所 得稅管理辦法 （試行）（國家稅務總局公告 2014 年底 67 號） 的規(guī)定，低于公允價交易轉(zhuǎn)讓股份要繳納和公允價相同的稅 費。其次，明顯偏低還會把相應的差價記入公司當期的損益 表中。所以，數(shù)量和價格等的設(shè)計還要考慮公司的承受范圍， 這都屬于成本范疇。（6）資金來源 :上文已述，激勵對象不可能無償取得股份 必須支付相應的對價。如果員工能夠出錢認購股份可能還幫

7、 助公司完成一次融資。如果不能，則資金來源也需要考慮。 當然，實際就算員工沒有支付公司股價，稅收也是要足額繳 納。3、各要素涉及規(guī)范比較 股權(quán)激勵并非公司可以肆意而為的 ,要受到諸多法規(guī)條 例的限制。但是 ,新三板相對于上市公司則相對自由許多, 政策導向更希望以市場為導向進行監(jiān)管 , 方便新三板掛牌企業(yè) 能夠靈活的操作股權(quán)激勵計劃。證監(jiān)會頒布的上市公司股權(quán)激勵管理辦法（ 試行 ）等文件一定層面上是有借鑒和指導意義的。比如激勵對象不能 包括獨立董事、監(jiān)事 ,如果讓此類人被激勵 ,那么他們就會失 去在公司的中立性 ,轉(zhuǎn)讓和公司利益綁定同流合污。所以, 很多時候參考適用上市公司的規(guī)定很有意義。（ 二

8、） 持股1、持股模式持股模式分為直接持股和間接持股兩種模式,不同的模式對應的操作方案和適用的規(guī)定包括效果都是有很大差異 的。從數(shù)據(jù)上看 ,約有 53% 左右的公司都采取了直接持股的 模式進行股權(quán)激勵 ,但也有相當一部分的企業(yè)采取了間接持 股的模式。間接持股即員工不直接持有目標公司的股份成為股東 , 而是通過持有公司其他股東股份 ,或者與其他股東簽訂 代持 協(xié)議 的方式持股。比如設(shè)立有限合伙企業(yè)持有公司股份 ,而 員工又持有有限合伙的股份從而間接持股。間接持股可能一定程度能夠突破新三板對于股東人數(shù) 的限制 ,而且也方便公司進行管理。 畢竟員工法律上并非公司 股東 ,不能對公司享有直接的治權(quán)。 但

9、是這種模式有變相突破 新三板投資者適當性的可能 ,因此受到諸多的限制和不便。 另 外對員工綁定的作用相對于直接持股也不夠。公司要要負擔 因此產(chǎn)生的一些管理費用和其他支出。2、非上市公眾公司監(jiān)管問答定向發(fā)行 （二 ）2015 年 12 月 17 日股轉(zhuǎn)公司發(fā)布了非上市公眾公司 監(jiān)管問答 定向發(fā)行 (二)。該文件叫停了有限合伙等持股平 臺進行定向增發(fā) ,簡單說就是掛牌企業(yè)掛牌后不能對之前的 持股平臺增發(fā)股份。也就是說企業(yè)掛牌后想通過間接持股模 式實現(xiàn)股權(quán)激勵的份額是有限的。掛牌前持股平臺占比已經(jīng) 限定 ,如果掛牌前沒有成立持股平臺那更是沒戲。但是該文件應當在一定背景下理解,更能透徹的理解如果選擇持

10、股模式。(1) 叫停的原因是為了保障股權(quán)清晰、 防范融資風險。 其 實答案已經(jīng)在這里了 ,就是怕掛牌新三板的公司變相突破適 當投資者的規(guī)則融資。(2) 掛牌前設(shè)立的持股平臺不受影響。 尚未掛牌也就不存 在變相突破規(guī)則融資的情況了。 因此 ,公司可以在掛牌前就設(shè) 立好持股平臺 ,留出充足的股份。(3) 如果是通過認購私募股權(quán)基金、 資產(chǎn)管理計劃等接受 證監(jiān)會監(jiān)管的金融產(chǎn)品 ,已經(jīng)完成核準、 備案程序并充分披露 信息的 , 可以參與非上市公眾公司定向發(fā)行。此處很好理解,券商和私募基金管理人不會為了小錢就幫著公司糊弄股轉(zhuǎn) 公司。通過他們來間接持股很容易杜絕變相破壞適當投資者 制度 ,且適當降低了監(jiān)管

11、層的監(jiān)管成本。4、期權(quán)根據(jù)統(tǒng)計，約 27% 在新三板掛牌并實施股權(quán)激勵的公司 采取了期權(quán)模式。參考一個簡單例子解釋期權(quán)，媽媽對小明 說如果你數(shù)學作業(yè)優(yōu)質(zhì)完成我就獎勵一顆糖。等小明數(shù)學作 業(yè)優(yōu)質(zhì)完成后媽媽把糖給了小明，但是規(guī)定語文作業(yè)優(yōu)質(zhì)完 成后才能吃。此處的 數(shù)學作業(yè)全對便給你糖 便是 期權(quán) 。 顧名思義，期權(quán)就是一種期待的權(quán)利，一種只要滿足特定條 件激勵對象就可以取得公司股權(quán)的權(quán)利。雙方在期權(quán)條約中一般約定一個特定的購股價格，如果 滿足了所有條件，無論此事公司股價幾何，激勵對象都可以 用特定購股價格取得公司股權(quán)。購股條件往往從幾個方面限 制(1) 員工業(yè)績應當?shù)揭欢ǔ潭?(2)公司狀況相對良

12、好， 且購股 不會對公司造成重大不良影響，比如 移遠通信 就對可行權(quán) 日設(shè)計了限制 ,規(guī)定公司定期報告公告前 30 日至公告后 2 個 交易日內(nèi)、重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后 2 個交易日 ; 其他可能影響股價的重大事件發(fā)生之日起至公 告后 2 個交易日不得行權(quán)。 (3) 往往會設(shè)計一定的期限， 不可 能幾十天達到了條件就立即交易，而且期權(quán)的份額也會分批 次解鎖，比如總期權(quán) 10000 股，激勵對象要分 3 次購股， 公司在設(shè)計激勵方案時，可以又讓激勵對象通過持股平臺間 接持股又可以設(shè)計期權(quán)條款，增加員工取得股權(quán)的難度。但 是這種方法可能會讓激勵對象失去興趣，從而喪失激勵作 用。

13、目前只有 7 家掛牌企業(yè)采取了此模式。( 三) 行權(quán)行權(quán)，顧名思義是行使權(quán)力的意思，也就是員工取得股 權(quán)后行使股權(quán)的權(quán)力。股權(quán)是一個很中性的權(quán)利，包括十大 權(quán)利，個別權(quán)利確實可以起到激勵作用。但還有很多權(quán)利屬 于中性，在特定情況下反而起到反向作用。因此，要設(shè)計相 應的規(guī)則，限制或者禁止激勵股的權(quán)利，防止反向作用的發(fā) 生。1、股權(quán)的權(quán)利分析上圖為股權(quán)激勵效果圖。 如圖所示 ,大部分的權(quán)利屬于中 性， 3 種權(quán)利屬于對公司可能造成負面影響的權(quán)利,只有一種權(quán)利站在律師的角度上絕對有利于公司,即 違法行為阻止權(quán)。(1) 請求解散權(quán) :10% 以上表決權(quán)的股東湊一起就可以申 請司法解散。這個權(quán)利一旦行使

14、會直接讓公司的估值受到巨 大打擊 ,讓公司受到不可估量的損失。(2) 權(quán)利損害救濟權(quán) :此類權(quán)利也是同上 ,而且更容易發(fā)起 訴訟。按照公司法 的規(guī)定 ,只要連續(xù)持有 180 日且持股比 例合計 1% 以上的股東就可以發(fā)起代表之訴或者股東之訴。 一旦公司涉訴 , 那么不明覺厲的投資者很可能會拋售股票以 至于股價狂跌。(3) 異議權(quán) :指股東不同意公司的一些方案 ,從而要求公司 強行回購股權(quán)。如果說 ,上述權(quán)利沒有起到激勵的作用 ,反而 讓員工站在了公司利益對立面尚可以理解,以下的中性權(quán)利則需要深思(4) 財產(chǎn)收益權(quán) :財產(chǎn)收益包括股息紅利分配、剩余財產(chǎn) 分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押、股權(quán)繼承幾種權(quán)利。股

15、息分配看起 來是正相關(guān) ,公司利潤越高股東分紅越高 ,當然可以起到激勵 作用。但是 ,過度分配公司利潤可能會損害公司長期利益發(fā)展 讓公司現(xiàn)金流以及戰(zhàn)略布局出現(xiàn)尷尬局面。股權(quán)轉(zhuǎn)讓則只在股價上漲的時候讓激勵對象和公司綁 定在一起 ,股價下跌員工很可能背叛公司 ,甚至做出有損公司 利益的情況。因為有的時候 ,公司給員工股票會加一些條件 比如業(yè)績達到某層面可以出售 ,業(yè)績下滑到某層面公司強行 回購。一旦股票跌破員工心理價 ,他們甚至會故意讓公司業(yè)績 下滑觸發(fā)強行回購的條款以保障自身利益。(5) 參與重大決策權(quán)、 選擇管理權(quán)、 監(jiān)督與執(zhí)行權(quán)理論上 來說都是治權(quán)。激勵對象可以參與到公司章程修訂與制定、 投

16、票表決、甚至于合計或者單獨持有 3% 以上股東有提案 權(quán) ,10% 以上股東有發(fā)起臨時股東會權(quán)利。 他們參與投票的事 項都是公司重大的內(nèi)容 ,包括選舉公司的董事和監(jiān)事。 擁有了 治權(quán)就有了主人翁意識 ,那么他們能不能聽話 ,或者如何用手 中的權(quán)利真的要打個大問號。綜上 ,股權(quán)并不一定就能起到激勵的作用,甚至有的時候會釀成公司僵局 ,帶來負面影響 ,影響股權(quán)穩(wěn)定。據(jù)此 ,股權(quán)激 勵一定要慎重設(shè)計方案。2、行權(quán)條件 正因為股權(quán)由諸多不確定因素，因此要設(shè)計激勵對象形 式股權(quán)的條件。 一般來說 ,行權(quán)條件包含一般解鎖條件、 治權(quán) 內(nèi)容、限售條件三個板塊。(1) 一般解鎖條件 :一般解鎖條件即滿足條件員

17、工就可以 享受股權(quán)帶來的收益、分紅權(quán) ,知情權(quán)等內(nèi)容。一般來說 , 可 以從時間、環(huán)境、業(yè)績等諸多方面設(shè)計解鎖條件。例如福昕 軟件 (832422) 在股權(quán)激勵計劃中就規(guī)定員工股權(quán)的解鎖條 件要符合雙業(yè)績目標 ,即公司整體達到業(yè)績目標 ,員工個體也 達到業(yè)績目標才能行使股權(quán)的基本內(nèi)容。(2) 相比分紅和知情等權(quán)利 ,擁有公司治權(quán)便是更為厲害 的權(quán)利 ,比如有表決權(quán)、 提案權(quán)等。 激勵方案中包括公司章程 中都可以對持股員工的治權(quán)進行規(guī)定, 比如什么條件下可以擁有治權(quán) ,其所持股票份額對應的表決權(quán)利大小等。 甚至可以 直接不給員工此類權(quán)利 ,防止他們掣肘公司。(3) 限售條件 :是最終極的員工權(quán)利

18、 ,相比分紅所得 ,賣掉股票 賺取差價才是真正誘惑員工的地方。 所以 ,往往公司會采取分 批、限額的方式讓員工一點一點的轉(zhuǎn)讓自己的股份, 以免員工賣了股份直接走人。( 四 ) 規(guī)范調(diào)整、終止、中止機制1、調(diào)整 調(diào)整指特定情況下公司對激勵計劃的各板塊內(nèi)容進行有機的調(diào)整。一般情況下在激勵在激勵對象持有激勵股權(quán)期間,公司如發(fā)生資本公積金轉(zhuǎn)增股本、派送股票紅利、縮股、或持股 平臺調(diào)整合伙企業(yè)出資額等事項,激勵對象獲授的激勵股權(quán)數(shù)量同比例調(diào)整。2、中止、終止鎖定期內(nèi)中止或終止指激勵計劃暫?；蛘咄Ｖ辜钣?劃，主要事項可能包括但不限于下列情況 :(1) 辭職:(2) 辭退或合同到期不予續(xù)簽 :(3) 違法

19、亂紀(4) 喪失民事行為能力或者死亡的(5) 違反其他公司規(guī)定的(6) 出現(xiàn)同業(yè)競爭情況(7) 公司出現(xiàn)重大不良情況， 如最近一個會計年度財務會 計報告被會計師給出否定意見、最近一年內(nèi)因重大違法違規(guī) 行為被證監(jiān)會或股轉(zhuǎn)系統(tǒng)予以處罰等。為了人性化設(shè)計方案，可能還要考慮激勵對象對公司的 貢獻度和服務年限。如果發(fā)生了中止或者終止的情形，計劃還應當包括相應 的贖回機制，贖回價格可以是原價或者其他折算方式。同時 應當約定因退出需要進行手續(xù)辦理的義務及相應的費用承 擔。( 五 ) 管理機構(gòu)與管理規(guī)則1、管理機構(gòu) : 一般情況下，不另設(shè)機構(gòu)管理，權(quán)利部門基本由董事會 和股東會進行管理。同時，如果有間接持股的

20、，合伙人會議 也是一層管理機構(gòu)。但如果員工參與持股計劃人數(shù)都、金額大或公司進行激 勵計劃實際為企業(yè)融資所設(shè)，可以設(shè)立員工管理會。2、管理規(guī)則 : 管理規(guī)則和上述內(nèi)容一一對應，此處不便展開討論。 四、傳說中的全員持股1、全員持股的典型案例(1)華為虛擬受限股 ,簡單說并非公司法意義上的股權(quán) ,擁有 虛擬股的員工可以獲得一定的分紅,以及虛擬對應公司凈資產(chǎn)增值部分。 不可能享受公司法意義上的股東待遇行使治權(quán) 離開公司或者觸發(fā)特定條件也會被收回虛擬股。 所以 ,持股的 員工和公司只是簡單的勞動關(guān)系。(2)聯(lián)訊證券2015 年1月23 日,聯(lián)訊證券的董事會發(fā)布了員工持股計 劃 ,這份計劃規(guī)定參與的人數(shù)不超過1025 人 ,基本等于全員都要持股。但是 ,全員持股也并非持有掛牌公司的股份 ,而是做一個資產(chǎn)管理計劃 ,讓員工認購資管計劃從而間接持股。 如 左圖所示 ,員工出資然后加入持股計劃 ,持股計劃委托資管計 劃購入聯(lián)訊證券的股份。 出資的員工召集持有人會議 ,選出管 理委員會監(jiān)督資管計劃的順利運行。 簡單說 ,法律層面上員工 與公司仍然只是勞動關(guān)系 ,并非公司法意義上的股東。 當然不 享有公司法意義上的股東權(quán)利。 上述案例比較典型 ,簡單說就 是搞全員持股一般不會直接讓渡掛牌公司股份,這樣會造成難以管理以及諸多問題。2、全員持股的利弊分析(1) 優(yōu)點自然是激勵毋庸置疑 ,幾乎不在討