公司法復(fù)習要點總結(jié)(共15頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上第一章一、公司的含義、特點二、公司與一般企業(yè)的區(qū)別（一）公司與獨資企業(yè)1、投資主體自然人或法人VS自然人2、成員人數(shù)復(fù)合VS一人3、法律地位具有獨立的法律人格和法人地位VS不具有獨立的法律人格和法人地位4、財產(chǎn)關(guān)系法人財產(chǎn)權(quán)VS企業(yè)主所有5、責任形式認繳份額或股份即有限責任VS個人全部財產(chǎn)即無限責任6、經(jīng)營管理主體公司機關(guān)VS企業(yè)主（二）公司與合伙企業(yè)1、成立基礎(chǔ)公司章程VS合伙協(xié)議2、法律地位法人企業(yè)VS非法人企業(yè)3、財產(chǎn)歸屬公司所有VS合伙人共有4、信用基礎(chǔ)企業(yè)資本或資產(chǎn)VS合伙人個人信用5、管理權(quán)行使主體公司機關(guān)VS全體合伙人6、責任歸屬有限責任VS無限連帶責任

2、（三）公司與合作社1、經(jīng)營對象社會VS共同經(jīng)營2、對出資人的限制不得退股但可轉(zhuǎn)讓VS自愿入社、退社自由3、注冊資本額的要求最低數(shù)額要求VS不作要求4、分配原則限制股息、盈余攤還5、社員權(quán)行使按出資或持有股份比例行使表決權(quán)VS一人一票三、公司法的本質(zhì)屬性（一）帶有公法色彩的私法（二）一定國際性的國內(nèi)法（三）具有程序法內(nèi)容的實體法（四）含有多個部門法規(guī)范的商法四、公司法原則（一）利益平衡原則（二）有限責任原則（三）股權(quán)平等原則（四）權(quán)力制衡原則第二章一、基本分類（一）無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司、保證有限責任公司（二）封閉式公司、開放式公司（三）人合公司、資合公司、

3、中間公司（四）母公司、子公司公&14（五）總公司、分公司公&14（六）本國公司、外國公司公第十一章二、一人有限責任公司（一）特殊特點1、股東人數(shù)的唯一性2、股東身份的雙重性所有者與經(jīng)營者3、公司組織機構(gòu)的特殊性（二）我國公司法對一人公司的規(guī)制1、特殊的資本規(guī)則。注冊資本最低限額為10萬元、一次足額繳納。2、濫設(shè)一人公司的禁止。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。3、特殊的公示規(guī)則。公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。4、治理結(jié)構(gòu)及其運作的規(guī)范和透明。不設(shè)股東會、股東做出應(yīng)由股東會決議的事項時應(yīng)

4、當采用書面形式并由股東簽名后置備于公司。5、財務(wù)獨立與規(guī)范運作。應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。6、法人人格否認適用特殊的舉證責任規(guī)則。股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。三、上市公司（一）含義：所發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。（二）特殊性：與非上市的股份有限公司相比，其公眾性和開放性表現(xiàn)更加明顯。四、其他問題（一）有限責任公司的特殊特點P35（二）國有獨資公司的含義：國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的有限責任公司

5、。（三）國有獨資公司的特點與本質(zhì)P40（四）股份有限公司的特殊特點P43（五）股份有限公司的利弊比較P44第三章一、公司設(shè)立方式（一）發(fā)起設(shè)立：公司資本或股份完全由發(fā)起人全部認購，不向發(fā)起人以外的任何人募集而設(shè)立公司的一種方式。（二）募集設(shè)立：發(fā)起人認購公司一定比例的股份，其余部分按照法律規(guī)定的程序向社會公開募集或向特定對象募集而設(shè)立公司的一種方式。我國公司法第85條規(guī)定，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（三）公募發(fā)行與私募發(fā)行（或200人）的區(qū)別公&781、發(fā)行的對象2、發(fā)行的制度核準發(fā)行

6、VS注冊發(fā)行（我國目前還需要審批）3、發(fā)行的股份數(shù)額大VS小4、信息披露公開的要求嚴格VS相對寬松5、監(jiān)管嚴格VS相對松散。二、公司設(shè)立條件公&23、公&77（一）人的條件1、發(fā)起人數(shù)要求（1）有限責任公司由50個以下股東出資設(shè)立公&24（2）股份有限公司2200人公&792、發(fā)起人的資格要求（1）無民事行為能力人和限制民事行為能力人及其他禁治產(chǎn)者不得成為發(fā)起人（2）法人行為能力與其經(jīng)營范圍的限制（包括國家機關(guān)的限制）要求（3）發(fā)起人的國籍和住所限制公&79（二）物的條件公司資本 實質(zhì)指公司最低注冊資本額的要求。1、有限責任公司最低注冊資本3萬元。另有規(guī)

7、定的除外。公&262、一人有限責任公司的最低注冊資本為10萬元，且一次足額繳納。公&593、股份有限公司最低注冊資本為500萬元。另有規(guī)定的除外。公&81（三）行為要件訂立公司章程、確定公司名稱、股份發(fā)行等（四）組織要件有符合要求的組織機構(gòu)特別規(guī)定：募集設(shè)立的股份有限公司訂立的公司章程需經(jīng)過創(chuàng)立大會通過三、公司設(shè)立程序（一）有限責任公司設(shè)立的程序：1、簽訂發(fā)起人協(xié)議；2、訂立公司章程；3、必要的行政審批（報經(jīng)有關(guān)部門審批并非所有有限責任公司設(shè)立的必經(jīng)程序，只有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)審批的，才有此程序。）；公&64、認繳出資有限公司最低注冊資本3萬元。有限公司

8、及發(fā)起設(shè)立股份公司首次出資不得低于注冊資本的20，其余2年內(nèi)繳足；投資公司5年內(nèi)繳足。公&26、公&285、出具驗資報告；公&296、確定公司機關(guān)；7、申請設(shè)立登記。申請設(shè)立有限責任公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)提交以下文件公司登記管理條例&20；公司登記事項包括公司登記管理條例&9。經(jīng)核準發(fā)給執(zhí)照公司即告成立。核準登記后應(yīng)發(fā)布登記公告。（二）股份有限公司設(shè)立的程序公募設(shè)立程序1、發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議、制定公司章程；經(jīng)營范圍中有屬于依法律法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目的須報政府審核批準。2、發(fā)起人認購公司股份發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35，法律、行政法規(guī)另

9、有規(guī)定的從其規(guī)定。公&85。條例規(guī)定還不得少于3000萬元。向社會公眾發(fā)行的部分不少于公司擬發(fā)行的股本總額的25。公司職工認購的股本數(shù)額不得超過擬向社會公眾發(fā)行的股本總額的10%。公司擬發(fā)行股本總額超過4億元的，證監(jiān)會可以酌情降低向社會公眾發(fā)行的部分的比例，但最低不少于公司擬發(fā)行的股本總額的10%。3、發(fā)起人募集股份向證監(jiān)會提出募股申請；公告招股說明書；制作認股書；簽訂承銷協(xié)議；簽訂銀行代收股款協(xié)議公&89；認股人認購股份繳納股款。4、出具驗資報告；公&905、召開創(chuàng)立大會；公&906、行政核準；7、申請設(shè)立登記；公&938、登記機關(guān)核準登記。四、設(shè)立中

10、公司簽訂合同的效力及其責任承擔的原則及標準（一）觀點：1、傳統(tǒng)觀點設(shè)立中的公司為無權(quán)利能力的社團或非法人團體。準用合伙的規(guī)定。2、現(xiàn)行觀點設(shè)立中的公司應(yīng)該具有有限的人格，是具有有限權(quán)利能力的社團或非法人團體。（1）原因：A 設(shè)立中的公司并非要以發(fā)起人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的，而是要創(chuàng)設(shè)一個有獨立財產(chǎn)和利益的企業(yè)法人。B 設(shè)立中的公司與發(fā)起人合伙并非同時并存（存續(xù)時間） 。C 從其實際狀態(tài)上看，設(shè)立中的公司在接受了公司的股東出資、建立了相應(yīng)的組織機構(gòu)之后，也就實際上具備了相應(yīng)的行為能力，各國立法也出于公司設(shè)立的客觀需要賦予設(shè)立中公司特定的權(quán)利（事實權(quán)利存在）。D 聯(lián)系:（1）發(fā)起人的某些行為是

11、設(shè)立中公司的行為。（2）設(shè)立中公司享有某些權(quán)利如名稱預(yù)先登記的權(quán)利、開立臨時帳戶的權(quán)利、發(fā)行股份的行為等。（二）老師觀點：設(shè)立中的公司是企業(yè)法人人格從無向有轉(zhuǎn)換的過渡性和階段性組織，具有與設(shè)立有關(guān)的有限的權(quán)利能力。設(shè)立中的公司既不具有獨立的法律主體資格，但又不是純粹的民事合伙這種非法人團體，同時也不是發(fā)起人個人的行為。1、為設(shè)立公司而為的行為，及其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，一經(jīng)公司成立，不須經(jīng)其他轉(zhuǎn)移行為，即歸屬于成立后的公司。2、發(fā)起人的行為侵犯了設(shè)立中的公司的利益，則應(yīng)當對設(shè)立中的公司承擔賠償責任，在公司成立后由成立后的公司行使賠償請求權(quán)，賠償歸于成立后的公司所有。3、設(shè)立程序中發(fā)起人為公司而取得的

12、財產(chǎn)歸于設(shè)立中公司所有有利于維護公司的有效設(shè)立。（三）我國無設(shè)立中公司的概念，規(guī)定相對模糊。（四）責任承擔：實質(zhì)是指發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的行為的效力及對公司產(chǎn)生什么約束力的問題（先公司合同效力問題）行為外觀+利益歸屬（合同相對性、契約更新理論）1、發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予以支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予以支持。司法解釋三&22、發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支

13、持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。司法解釋三&3五、其他問題（一）公司設(shè)立與公司成立的差異P52（二）公司設(shè)立的原則P53（三）公司設(shè)立的效力公司成立、公司不成立、公司設(shè)立瑕疵（四）公司成立下發(fā)起人的責任P75公&31、公&94、公&28、公&84、公&95、司法解釋三&5（五）公司不成立的費用債務(wù)的承擔公&95、司法解釋三&5（六）公司設(shè)立瑕疵的情形、評價以及建議公&199、公&200、

14、司法解釋三&12（七）公司設(shè)立的責任P82第四章 一、含義以及要件：公司必備的由股東或發(fā)起人共同制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的規(guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的書面文件，使以書面形式固定下來的全體股東共同一致的意思表示。二、公司章程的記載事項（一）絕對必要記載事項公&25、公&82（二）相對必要記載事項（三）任意記載事項公&25#1、公&82（四）我國公司法記載事項的特點：1、無規(guī)定相對必要記載事項；2、絕對必要記載事項的面似乎過大三、公司章程的制定、修改的原則（一）制定1、主體公&23、公&66、公&772、原則不

15、重復(fù)原則；不沖突原則；填補立法授權(quán)性空白（公&49#1、&56#2、公&45#3、公&51等）和漏洞原則（二）修改1、原則不違法原則；不損害股東原則；不損害債權(quán)人利益原則2、程序提案、議決、變更登記P1023、特別決議事項公司法&44#2、&104#24、我國公司法對公司章程變更的生效時間未作規(guī)定。四、公司章程的性質(zhì)（一）自治規(guī)則和內(nèi)部契約的雙重性總體上看是公司內(nèi)部自治性文件，最高行為準則，不同于一般意義上的契約，部分條款如關(guān)于股東權(quán)利與義務(wù)的條款具有明顯的契約性質(zhì)。1、效力并不僅僅限于參與制定的股東或發(fā)起人，有別于嚴格意義上的契約2、內(nèi)容和作用

16、看不限于股東權(quán)利和義務(wù)，是公司和所有成員的基本活動規(guī)則3、并非單純的相對應(yīng)的意思表示，而是同一內(nèi)容的多個意思表示的一致4、具有一定的涉他性五、公司章程的效力（一）時間效力：公司成立時生效（二）對人效力1、公司（1）公司依章程對股東負有義務(wù)（2）公司依章程對社會（交易第三人）負有義務(wù)2、股東依章程享有權(quán)利和遵守義務(wù)3、管理人員經(jīng)營者對投資者的一種行為承諾和法律保證4、對外（有爭議）六、其他問題（一）公司章程的特征P87（二）公司章程的作用P89第五章 一、公司人格的構(gòu)成要素四要素說：公司名稱是公司人格取得和維系的形式要件，而意思獨立、財產(chǎn)獨立和責任獨立是實質(zhì)要素。（一）名稱是必要條件和外在標志。

17、（二）財產(chǎn)獨立是基礎(chǔ)。（三）獨立意思是本質(zhì)要素。（四）責任獨立是意思獨立和財產(chǎn)獨立的派生物，二者的最終體現(xiàn)。二、公司人格的特點P107三、我國公司法關(guān)于公司權(quán)利能力限制的相關(guān)規(guī)定及其變化：目前公司的權(quán)利能力主要受到公司團體性質(zhì)、法律及自身目的的限制。但就公司法的發(fā)展趨勢看，公司權(quán)利能力受法律限制的范圍大大縮減。公司借貸、擔保及自身股份設(shè)質(zhì)等限制更多地基于對中小股東利益進行保護，從程序上施加限制。公司自身股份回購盡管出于公司資本維持的需要，但為便利公司經(jīng)營及推行職工持股計劃，我國仍采取原則禁止，例外允許，但例外的范圍已經(jīng)不斷擴大，這符合公司法的發(fā)展潮流。至于轉(zhuǎn)投資的限制，新公司法頒布后，已基本上

18、不存在。 1、時間上的限制：設(shè)立中的公司及清算公司享有有限的權(quán)利能力。2、轉(zhuǎn)投資的限制：規(guī)模限制和對象限制已不存在，盡管有15條之規(guī)定。公&153、對公司資金借貸的限制：由禁止到程序上規(guī)范，反映出觀念上的變化，已不屬于權(quán)利能力的范疇公&149內(nèi)部控制制度，保護公司及股東利益。 4、關(guān)于對外擔保：也由禁止到程序上規(guī)范，適應(yīng)企業(yè)融資和對外發(fā)展的需要。并非絕對禁止公司的對外擔保。公&16、公&1495、對公司收購自身股份及對自身股份收質(zhì)的限制：增加除外情形以維護少數(shù)股東權(quán)益；完善股份回購的處理規(guī)則；公&143、公&756、公司章程及目的范圍的限制公&a

19、mp;12#1#2我國立法目前的態(tài)度是，除國家限制經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的活動外，公司可以超越經(jīng)營范圍從事活動，且該行為應(yīng)當有效。當然，這并不意味著超越權(quán)限的公司機關(guān)成員對內(nèi)責任的免除。四、公司人格否認制度公&20（一）含義：為阻卻公司獨立人格的濫用和保護債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司及其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權(quán)人或公共利益直接承擔責任的一種法律制度。（二）特征1、以公司具備法人人格為前提。2、只是對特定個案中公司獨立人格予以否認。3、是對失衡的公司利益關(guān)系的事后的法律規(guī)制。（三）公司人格否認法理適用的一

20、般場合和條件。1、適用的一般場合（1）公司資本顯著不足。（2）利用公司回避合同義務(wù)。（3）利用公司規(guī)避法律義務(wù)逃稅、洗錢。（4）公司法人的行骸化財產(chǎn)或業(yè)務(wù)的混同、股東對公司的不正當控制。2、適用條件（1）主體要件公司人格的濫用者及有權(quán)提起公司人格否認之訴者；（2）行為要件即股東濫用公司人格的事實及行為。（3）結(jié)果要件必須有損害事實。（四）公司人格否認制度在中國的運用與發(fā)展及應(yīng)注意的問題。1、公司法規(guī)定：公司法&64、&20#3體現(xiàn)出原則性、模糊性和補充性的品質(zhì)。（1）堅持有限責任原則，以人格否認為例外。關(guān)于濫用公司法法人人格和有限責任的具體標準有待司法實踐中具體把握。（2）嚴格

21、把握適用條件：A 主體要件：原告只能是公司的債權(quán)人，被告應(yīng)是公司的積極股東（支配股東），禁止不當擴大被告范圍，將消極股東作為被告審理公司糾紛若干問題 的規(guī)定（一）&49規(guī)定：“公司債權(quán)人以控制股東濫用公司人格損害其利益為由，直接要求控制股東承擔民事責任的，人民法院應(yīng)予受理。 公司或者公司股東提起否認公司人格訴訟的，人民法院不予支持?！盉 行為要件審理公司糾紛若干問題 的規(guī)定（一）&51規(guī)定：“因下列情形致使公司與其股東或者該公司與他公司難以區(qū)分，控制股東對公司的債務(wù)承擔連帶責任； （一）公司的盈利與股東的收益不加區(qū)分，致使雙方財務(wù)賬目不清的； （二）公司與股東的資金混同，并持續(xù)

22、地使用同一賬戶的； （三）公司與股東之間的業(yè)務(wù)持續(xù)地混同，具體交易行為、交易方式、交易價格受同一控制股東支配或者操縱的?！盋 結(jié)果要件：債權(quán)人損失客觀存在禁止在母公司在對子公司控制沒有過度、控制過度但沒有造成實際損失或者實際損失不是子公司不能彌補的情形下適用人格否認D 個案否定審理公司糾紛若干問題 的規(guī)定（一）&53規(guī)定：“人民法院在具體案件中適用公司人格否認規(guī)則的，不得將對公司判決效力擴張適用于未參加訴訟的其他公司或者股東?！盓 深石規(guī)則及司法體現(xiàn)審理公司糾紛若干問題 的規(guī)定（一）&52規(guī)定：“控制公司濫用從屬公司人格的，控制公司對從屬公司的債權(quán)不享有抵銷權(quán)；從屬公司破產(chǎn)清算

23、時，控制公司不享有別除權(quán)或者優(yōu)先權(quán)，其債權(quán)分配順序次于從屬公司的其他債權(quán)人?！蔽?、其他問題（一）公司的名稱和住所P111（二）公司權(quán)利能力的特征P114（三）公司的行為能力是通過其機關(guān)及其成員活動來實現(xiàn)的。（四）公司的責任能力的要件第六章 一、股東身份認定的基本規(guī)定。（一）理論標準：實質(zhì)要件（是否履行出資義務(wù)；是否獲得公司股份）、形式要件說（股東是否記載于股東名冊、公司章程等）。（二）一般原則1、利益平衡原則。2、公司維持原則。3、優(yōu)先保護善意第三人利益原則。4、體現(xiàn)商法的公示主義和外觀主義原則。5、禁止規(guī)避法律原則。（三）基本思路：基本思路結(jié)合具體的法律關(guān)系加以評判個人法？團體法？（四）股東

24、資格認定標準的具體運用1、出資人之間的股權(quán)爭議根據(jù)當事人之間的約定考究其真實的意思表示。2、股東或出資人與公司之間的爭議既要看實質(zhì)要件，更應(yīng)注重行為外觀股東名冊證明力最強（公司法&33#2）。3、出資人與第三人就股東資格發(fā)生的爭議采外觀主義，適當向第三人傾斜工商登記。二、股權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)的一般關(guān)系（一）現(xiàn)代公司產(chǎn)權(quán)制度的實質(zhì)內(nèi)容。（二）相伴而生的一對法定權(quán)利。（三）既彼此獨立又相互制衡。三、其他問題（一）股東的含義、分類及法律地位。P132（二）股東的權(quán)利與義務(wù)。P139（三）股權(quán)的性質(zhì)、特征以及分類。（四）公司法人財產(chǎn)權(quán)的含義、性質(zhì)。第七章 一、資本制度含義、內(nèi)涵（一）含義：公司章程

25、確定并載明的、全體股東的出資所構(gòu)成的財產(chǎn)總額。1、公司資本由公司章程確定并載明2、源于股東出資，是公司自有的獨立財產(chǎn)3、抽象的財產(chǎn)金額而不是具體的財產(chǎn)形態(tài)4、相對不變的財產(chǎn)數(shù)額二、公司最低資本額（1）有限責任公司最低注冊資本3萬元。另有規(guī)定的除外。公&26（2）一人有限責任公司的最低注冊資本為10萬元，且一次足額繳納。公&59（3）股份有限公司最低注冊資本為500萬元。另有規(guī)定的除外。公&81三、資本增加、減少的程序（一）增資1、有限責任公司（1）董事會制定增資方案。（2）提交股東會決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。（3）修改公司章程記載的資本數(shù)額以及變化了的

26、股東出資數(shù)額。（4）公司登記機關(guān)辦理變更登記，不登記不發(fā)生對抗效力。2、股份有限公司（1）董事會制訂增資方案（2）提交股東大會，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上表決權(quán)的通過（3）修改公司章程記載的資本數(shù)額以及變化了的股東出資數(shù)額。（4）公司登記機關(guān)辦理變更登記，不登記不發(fā)生對抗效力。3、國有獨資公司：由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。（二）減資P1661、股東會決議程序。2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人及債權(quán)人異議程序3、辦理變更登記并公告（45日內(nèi)；公司減資自登記之日起生效）四、出資形式（一）非財產(chǎn)出資（二）財產(chǎn)出資1、現(xiàn)金出資2、非現(xiàn)金出資（1）現(xiàn)物出資標的物的資格確定性；價值物的現(xiàn)存性；價值評估的

27、可能性；具有公司目的框架內(nèi)的收益能力（公司法未強調(diào)）；可獨立轉(zhuǎn)讓性。（2）范圍：概括公&27、公&83A 貨幣出資以自己的名義出資，故貸款獲得資金可以出資。B 實物出資合法的所有權(quán)和處分權(quán)；非限制流通物，已設(shè)定擔保財產(chǎn)出資的應(yīng)符合擔保法律法規(guī)的規(guī)定；經(jīng)法定驗資機構(gòu)進行評估驗資；辦理過戶手續(xù)。C 知識產(chǎn)權(quán)出資公司法增加了無形出資范圍，將原來的“工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)”出資擴大到所有的知識產(chǎn)權(quán)；取消金額限制。D 土地使用權(quán)僅限于國有土地使用權(quán)；僅出讓使用權(quán)；未設(shè)立權(quán)利負擔的土地使用權(quán)。（3）股東的其他出資形式及其探討1、股權(quán)出資不應(yīng)加以禁止。（1）用以出資的股權(quán)不應(yīng)存在權(quán)利瑕疵。（2

28、）滿足可轉(zhuǎn)讓性之要求。（3）用以出資的股權(quán)必須嚴格評估、準確作價。2、債權(quán)出資（1）對第三人的債權(quán)出資只要是依法可以轉(zhuǎn)讓的債權(quán)在充分考慮債權(quán)風險和合理定價的基礎(chǔ)上可以作為出資形式。（2）對公司的債權(quán)出資（以債抵股）應(yīng)予以限制：不能適應(yīng)于原有股權(quán)的取得，只能適應(yīng)取得新的股權(quán)；或提交股東會由無利害股東表決其真實性及作價。3、有價證券出資支票、匯票應(yīng)允許；本票在無任何財產(chǎn)擔保時應(yīng)謹慎；債券、股票應(yīng)允許，但應(yīng)考慮其風險。4、其他形式公司注冊資本管理規(guī)定&8#3（1）商譽出資、信用出資商譽與營業(yè)一同轉(zhuǎn)讓可以作為出資形式（2）勞務(wù)出資禁止（3）政府特許權(quán)出資取決于法律規(guī)定五、股東資本的構(gòu)成及比例限

29、制公&27六、有限責任公司出資轉(zhuǎn)讓即股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式1、自愿轉(zhuǎn)讓公&722、強制轉(zhuǎn)讓公&733、回購轉(zhuǎn)讓公&754、繼承轉(zhuǎn)讓公&76（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制1、自愿轉(zhuǎn)讓：內(nèi)部自由轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓予以一定限制，即公司同意條款和公司股東先買權(quán)條款，并且公司章程優(yōu)先適用。公&722、強制轉(zhuǎn)讓：公&733、回購轉(zhuǎn)讓：公&75、公&1434、繼承轉(zhuǎn)讓：公&76（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記：股權(quán)變動的生效要件及公示方式，包括股東名冊及公司章程的變更登記以及工商變更登記。七、資本維持原則的體現(xiàn)與理解（一）含義：公司在存續(xù)過

30、程中，應(yīng)當保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)，其主旨在于以具體的財產(chǎn)來充實抽象資本，防止公司資本遭到公司或者管理者的無謂侵蝕。（二）理論基礎(chǔ)：其核心在于保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，在股東與債權(quán)人之間建立最基本的利益平衡機制，是債權(quán)人信賴基礎(chǔ)所在，是最終屏障或擔保，是公司運營的物質(zhì)基礎(chǔ)和信用基礎(chǔ)。（三）傳統(tǒng)：嚴格恪守公司資本維持原則。主要體現(xiàn)在：嚴禁股東抽逃出資；限制轉(zhuǎn)投資；限制發(fā)行公司債券規(guī)模；原則上禁止公司收購自身股份以及將自身股份收質(zhì)；分配利潤時應(yīng)提取法定公積金，在公司彌補虧損之前不得向股東分配股利等。（四）我國公司法的變化：擴大了禁止股份回購的例外情形，并取消了對公司轉(zhuǎn)投資的限制。同時體現(xiàn)資本維持：1、

31、禁止抽回出資公&36、公&92；2、禁止折價發(fā)行股份公&128；3、限制或規(guī)范非貨幣出資公&27；4、禁止回購本公司股份公&143；5、不接受本公司股份提供的擔保公&143；6、按規(guī)定提取和使用公積金公&167；7、無盈不分公&167。八、其他問題（一）公司資本的具體形態(tài)P155（二）資本確立、資本不變原則的體現(xiàn)及理解P158（三）公司資本制度的基本模式P162（四）出我國公司法對出資方法不做明確規(guī)定。（五）股東出資義務(wù)的履行以及違約責任P177（六）股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定第八章 第九章一、董事、監(jiān)事、高級管理人員的認定資格、責任及義務(wù)（

32、一）任職資格1、身份條件：我國公司法對董事的股東身份以及法人身份不作要求，經(jīng)理等高管人員應(yīng)以自然人為限。2、年齡條件：我國公司法規(guī)定無民事行為能力和限制民事行為能力者不得擔任公司董事。3、國籍條件：我國公司法沒有限制。4、兼職條件：公&70，但對國有獨資公司以外的公司則無規(guī)定。5、品行與信用條件：公&147#16、其他條件：公務(wù)員不得兼任公司董事、監(jiān)事及高管；監(jiān)事不得兼任公司董事及高管。（二）義務(wù)公&1481、忠實義務(wù)：忠實履行職務(wù)，禁止背信棄義與自我交易，競業(yè)禁止義務(wù)。（1）不得利用自己的身份和地位謀取非法利益。公&148#2、公&149（2）不得擅自

33、處分公司資產(chǎn)。公&149并非絕對禁止，“未經(jīng)股東會或股東大會同意或違反公司章程”（3）保守公司秘密。（4）競業(yè)禁止義務(wù)。公&149P263（5）利益沖突性交易及其限制。公&1492、勤勉與注意義務(wù)：善良管理人一樣在相似的情況下給予合理的注意，不能有所懈怠。（三）民事責任1、董監(jiān)高對公司的責任公&150混合責任：兼有違約責任與侵權(quán)責任（1）參與董事會違法決議。（2）董高違法合法有效決議。（3）越權(quán)。（4）違反競業(yè)禁止或從事利益沖突性交易及法律禁止的其他行為。（5）懈怠職守。2、董監(jiān)高對股東的責任公&1533、董監(jiān)高對第三人（債權(quán)人）的責任4、責任追究（1）

34、直接訴訟：公司董監(jiān)高侵害股東利益時，利益受損的股東可以依據(jù)公司法的規(guī)定直接向法院提起訴訟。（2）派生訴訟：公司利益受損時，如公司董事會（執(zhí)行董事）或監(jiān)事會（監(jiān)事）拒不提起訴訟，則符合法定條件的股東可以代表公司提起訴訟。（3）派生訴訟的基本條件公&152A 股東應(yīng)具備相應(yīng)資格。B 履行前置程序。C 公司法定機關(guān)不提起訴訟或情況緊急。（4）直接訴訟與派生訴訟的差異：A 提起訴訟的依據(jù)不同。自益權(quán)VS共益權(quán)。B 提起訴訟的目的不同。股東自己利益VS公司利益。C 享有的訴權(quán)不同。原告享有形式意義與實質(zhì)意義的訴權(quán)VS原告僅享有形式意義的訴權(quán)，實質(zhì)意義的訴權(quán)歸于公司。D 提起訴訟的被告不同?？梢允?/p>

35、公司VS不可能是公司。E 訴訟結(jié)果歸屬不同。歸屬于原告股東VS公司承擔。二、大股東與小股東利益處理問題（一）中小股東利益保護機制1、保障中小股東參與公司事務(wù)的機制（1）小股東召開股東大會的請求權(quán)、召集權(quán)和主持權(quán)。公&41、公&102（2）小股東提案權(quán)。公&103#2（3）累積投票制度。公&106（4）表決權(quán)回避制度。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)者不應(yīng)參與表決；公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔保時必須經(jīng)過股東會或股東大會決議，該股東或?qū)嶋H控制人不參與規(guī)定事項的表決。公&16（5）知情權(quán)制度。公&34、公&98、公&151（6）建議權(quán)與質(zhì)詢權(quán)制度

36、。公&98、公&1512、保障中小股東的股權(quán)退出機制（1）異議股東股份買回請求權(quán)。公&75、公&143（2）公司司法解散請求權(quán)。公&1833、中小股東權(quán)益保護的司法救濟機制（1）股東派生訴訟制度。（2）股東會、董事會決議瑕疵制度。（二）控股股東和實際控制人特殊義務(wù)P236三、股東會、董事會、監(jiān)事會的關(guān)系（一）股東會為公司最高權(quán)力機關(guān)。公&38（二）董事會為公司的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。公&471、股東會僅就公司經(jīng)營中的特定事務(wù)作出決策，除外的公司經(jīng)營事務(wù)的決策權(quán)均由董事會擁有和行使。2、董事會的職權(quán)，非經(jīng)法定程序，股東會不得限制和剝奪，董

37、事會作為公司的法定組織機構(gòu)具有相對獨立的法律地位。3、股東會主要通過選舉董事會成員和對重大問題的決策方式對公司經(jīng)營進行控制。所以我國看似“董事會中心主義”，董事會職權(quán)實則過小。（三）監(jiān)事會為公司的監(jiān)督機關(guān)。成員由股東會選舉，對股東會負責；對董事、監(jiān)事違反法律、公司章程、損害公司利益的行為有權(quán)要求其予以糾正；監(jiān)事有臨時股東會召集權(quán)和查閱賬冊權(quán)以及代表公司董事、高管提起訴訟等職權(quán)。四、股東會以及臨時股東會的召集、主持（一）召集人、主持人公&41、公&102董事會監(jiān)事會股東（二）召集程序1、召集時間（1）有限責任公司：股東定期會議按照和章程規(guī)定的時間召集，臨時股東會應(yīng)法定人員提議而召

38、集。公&40（2）股份有限公司：定期會議按照和章程規(guī)定的時間召集，臨時會議應(yīng)在法律規(guī)定的情況發(fā)生后兩個月召集。公&1012、召集通知（1）公&42、公&38#2、公&103（2）通知的形式：我國公司法沒有規(guī)定。五、股東會表決權(quán)（一）性質(zhì)：固有權(quán)和共益權(quán)，又是單獨股東權(quán)。（二）一般原則1、有限責任公司：由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但允許公司章程作出特殊規(guī)定。公&432、股份有限公司：股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。公&104（三）表決權(quán)行使方式1、本人投票制與委托投票制（1）本人投票制A 參會投票B 書面投票制：股東會召開之

39、前提交；我國公司法沒有該項制度。（2）委托投票制A 表決權(quán)代理公&107：確立股份有限公司股東表決權(quán)的代理機制。B 表決權(quán)信托我國沒有規(guī)定P2272、現(xiàn)場投票制與通訊投票制：我國公司法未對通訊投票作出規(guī)定。3、直接投票制與累積投票制（1）相同點：均已“同股同權(quán)”、“一股一權(quán)”為基礎(chǔ)（2）差異：表決票數(shù)的計算以及具體投向P228（3）我國公司法&106采取選入式的許可主義立法。我國對尋在控股股東的上市公司實行強制性累積投票制，對于一般上市公司和非上市公司實行許可性累積投票制。六、股東會決議（一）種類1、普通決議：決定公司普通事項所采取的，以簡單多數(shù)通過方為有效的決議。簡單多數(shù)就是

40、1/2以上表決權(quán)，在有限責任公司指代表1/2以上表決權(quán)的股東，在股份有限公司指出席會議股東持有的1/2以上的表決權(quán)。公&44：對普通決議事項，有限責任公司和股份有限公司區(qū)別對待。哪些屬于普通事項，以及如何確定簡單多數(shù)，有限責任公司章程均可做出具體規(guī)定。2、特別決議公&44、公&104、公&122：對特別決議事項，有限責任公司和股份有限公司區(qū)別對待。（二）股東會會議記錄公&42#2、公&108（三）股東會決議瑕疵公&22新公司法與原公司法的變化（1）擴大了股東會決議瑕疵的適用范圍：適用于股份有限公司和有限責任公司。（2）根據(jù)決議瑕疵的性質(zhì)不同分別確定為無效與可撤銷兩種不同的法律效力。同時，決議內(nèi)容瑕疵分為違反法律法規(guī)和違反公司章程兩種情形。違反公司章程的情形與程序性瑕疵一同視為非實質(zhì)性瑕疵。由股東自行作出是否提請法院撤銷瑕疵決議的決定。（3）對股東會決議插銷請求權(quán)設(shè)置一定的限制。七、股東會與董事會表決規(guī)則的區(qū)別P247八、其他問題（一）有限責任公司和公眾持股的股份有限公司在公司治理的差異P218（二）董事會和股東會職權(quán)比較P240（三）董事會的組成P241（四）董事的種類P242（五）上市公司