第二章--個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度(共11頁)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度考試大綱測試內(nèi)容能力等級1個人獨資企業(yè)法律制度（1）個人獨資企業(yè)的基本理論（2）個人獨資企業(yè)的設(shè)立（3）個人獨資企業(yè)的投資人和事務(wù)管理（4）個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理（5）個人獨資企業(yè)的解散和清算2合伙企業(yè)法律制度（1）合伙企業(yè)的基本理論（2）普通合伙企業(yè)（3）有限合伙企業(yè)（4）合伙企業(yè)的解散和清算112221333第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度一、個人獨資企業(yè)的性質(zhì)1個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。（P33）【解釋】投資人甲投資設(shè)立A個人獨資企業(yè)

2、，A企業(yè)與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂借款合同時，應(yīng)當(dāng)以A企業(yè)的名義，因為個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。銀行貸款到期后，如果以A企業(yè)的全部財產(chǎn)仍不能償還時，則投資人甲應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因為個人獨資企業(yè)無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。 2個人獨資企業(yè)的分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)。（P35）【解釋】個人獨資企業(yè)分支機構(gòu)的民事責(zé)任由個人獨資企業(yè)承擔(dān)，但個人獨資企業(yè)自己無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，當(dāng)企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時，投資人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任。二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件（P33）1投資人（1）投資人只能是自

3、然人，不包括法人。（2）投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞（港、澳、臺同胞設(shè)立的企業(yè)為外資企業(yè)）。（3）國家公務(wù)員、黨政機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個人獨資企業(yè)。2企業(yè)名稱個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。3有投資人申報的出資（1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，但不能以“勞務(wù)”出資。（2）投資人可以個人財產(chǎn)出資，也可以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設(shè)立時，明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。【解釋1】

4、（1）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“個人財產(chǎn)”出資的，僅以“個人財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，與家庭共有財產(chǎn)沒有關(guān)系；（2）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，必須以“家庭共有財產(chǎn)”對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；（3）投資人可以家庭共有財產(chǎn)出資，但不能用家庭其他成員的財產(chǎn)作為個人出資；（4）如果投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，以“家庭共有財產(chǎn)”出資的，應(yīng)當(dāng)在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產(chǎn)”出資。【解釋2】個人獨資企業(yè)沒有“最低注冊資本”的法定要求。4有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5有必要的從業(yè)人員【解釋】個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求。三、

5、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。1內(nèi)部限制（P35）（1）個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。（2）投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！窘忉尅靠忌枰智鍖?nèi)、對外的效力：（1）對外不得對抗善意第三人；（2）在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！鞠嚓P(guān)鏈接1】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意的第三人。【相關(guān)鏈接2】法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外

6、，該代表行為有效。2法定限制（P36）（法律對受托人職權(quán)的限制）（1）不得擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；（2）未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（3）未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；（4）未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用。四、個人獨資企業(yè)的解散和清算（P37P38）1清算人投資人可以自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算?！窘忉?】“投資人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人。【解釋2】債權(quán)人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。2債權(quán)申報期限債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起“

7、60日”內(nèi)，向投資人申報債權(quán)。3財產(chǎn)的清償順序（1）所欠職工工資和社會保險費用；（2）所欠稅款；（3）其他債務(wù)。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。【解釋】法律規(guī)定沒有涉及“清算費用”，職工工資應(yīng)作為第一順位清償。4個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在“5年”內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該責(zé)任消滅。五、民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行（P38）違反個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！鞠嚓P(guān)鏈接1】合伙企業(yè)違反合伙企業(yè)法的規(guī)定，

8、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任?！鞠嚓P(guān)鏈接2】公司違反公司法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金的，其財產(chǎn)不足以支付時，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。【相關(guān)鏈接3】上市公司違反證券法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財產(chǎn)不足以同時支付的，應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度【解釋1】合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)（其中包括特殊的普通合伙企業(yè)）和有限合伙企業(yè)。【解釋2】普通合伙企業(yè)的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不論出資形式、不論自己是否執(zhí)行企業(yè)事務(wù)）對“所有的企業(yè)債務(wù)”均承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！窘忉?】特殊的普通合伙企業(yè)的特征

9、是“先看債務(wù)再找人”：（1）一般的企業(yè)債務(wù)，“所有的合伙人”承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（2）某一個合伙人因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務(wù)，由該合伙人承擔(dān)無限責(zé)任，其他合伙人只承擔(dān)有限責(zé)任?！窘忉?】有限合伙企業(yè)的特征是“先找人再確定責(zé)任”：（1）普通合伙人應(yīng)當(dāng)對所有的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（2）有限合伙人對企業(yè)債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任。一、普通合伙企業(yè)1合伙企業(yè)的設(shè)立（P40P41）（1）合伙人【解釋1】合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。【解釋2】合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織；但個人獨資企業(yè)的投資人只能是自然人?！窘忉?】國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社

10、會團(tuán)體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。（2）出資合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，普通合伙人也可以用勞務(wù)出資?！窘忉尅恐挥衅胀ê匣锶丝梢詣趧?wù)出資，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。【解釋】合伙企業(yè)沒有注冊資本的法定要求，合伙人可以分期繳付出資。2合伙企業(yè)財產(chǎn)（P44）（1）對內(nèi)轉(zhuǎn)讓普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。（2）對外轉(zhuǎn)讓除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。在同等

11、條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)?！窘忉尅繉ν廪D(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額時，先看合伙協(xié)議是否另有約定（愛怎么約定就怎么約定）；合伙協(xié)議未約定的，法律才規(guī)定必須經(jīng)其他合伙人一致同意。（3）出質(zhì)普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。【解釋】普通合伙人以其財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意，這是法律的強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不得作出與此相矛盾的約定。3合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（P46P47）（1）普通合伙人的權(quán)利各合伙人無論其出資多少，都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行

12、事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料。受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。 （2）普通合伙人的義務(wù)普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。【解釋】這是法律的強制性規(guī)定，合伙協(xié)議不得作出與此相矛盾的約定除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易?！窘忉尅科胀ê匣锶艘话闱闆r下“不能”同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易，除非合伙協(xié)議事先“明確可以”或者經(jīng)全體合伙人一致同意?！鞠嚓P(guān)鏈接】合伙人違反合伙企業(yè)法規(guī)定或者合伙企業(yè)的約定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)

13、或者與本合伙企業(yè)交易的，該收益歸合伙企業(yè)所有；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。4合伙企業(yè)的損益分配（P48）（1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。（3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。【相關(guān)鏈接】有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。5非合伙人參與經(jīng)營管理（P48）（1）除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙

14、人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。（2）經(jīng)營管理人員屬于“非合伙人”，無需對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。6合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系（P48）（1）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。（2007年綜合題）（2）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人?！窘忉尅可埔獾谌嘶谖餀?quán)法中的“善意取得制度”取得

15、該財產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進(jìn)行追索，而不能向善意第三人追索。（3）普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。7普通合伙企業(yè)的債務(wù)清償（P49）（2001年單選題、2005年多選題）（1）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。【解釋】注意清償順序：先企業(yè)后個人。（2）合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比

16、例向各合伙人分別追索?！窘忉尅空驹趥鶛?quán)人的角度，愛找誰找誰，愛要多少要多少。（3）合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。【解釋】合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任，對內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任。8普通合伙人的債務(wù)清償（P50）（2004年多選題、2009年原制度單選題）（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷”其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。（2）合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；債權(quán)人也可以依法“請求人民法院強制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)

17、份額用于清償。【解釋】債權(quán)人不能自行接管（或者直接變賣）該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，只能依法“請求人民法院強制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。（3）人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照合伙企業(yè)法的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。9入伙（P51）（1）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。（2）入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。（3）新合伙人對入伙前

18、合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。10退伙（P51P52）【解釋】退伙包括自愿退伙（協(xié)議退伙、通知退伙）、法定退伙（當(dāng)然退伙、除名）。（1）協(xié)議退伙合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；經(jīng)全體合伙人一致同意；發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。（2）通知退伙合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。【解釋】協(xié)議退伙、通知退伙的主要區(qū)別：合伙協(xié)議是否約定了合伙期限。（3）當(dāng)然退伙（2009年原制度多選題）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被

19、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。【解釋1】（1）普通合伙人喪失償債能力的，當(dāng)然退伙；（2）有限合伙人喪失償債能力的，不退伙?！窘忉?】（1）普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙；（2）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。【解釋3】退伙

20、事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。普通合伙人與有限合伙人當(dāng)然退伙的區(qū)別普通合伙人有限合伙人合伙人死亡全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行喪失償債能力×喪失民事行為能力經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；否則退伙×（4）除名未履行出資義務(wù)；因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。【解釋1】如果合伙人“故意、主動”犯錯誤，應(yīng)當(dāng)除名；如果合伙人“被動”出問題，屬于當(dāng)然退伙。【解釋2】對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的

21、，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。（2005年）（5）退伙的普通合伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。【解釋1】普通合伙企業(yè)所有的退伙人（不論是通知退伙還是除名），均應(yīng)當(dāng)對其退伙前的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。【解釋2】普通合伙人只是對基于退伙前的原因發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，退伙后的企業(yè)債務(wù)與其無關(guān)（不在其位，不謀其政）。11財產(chǎn)繼承（P52）（2008年多選題、2009年新制度單選題）（1）有限合伙人死亡作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有

22、限合伙企業(yè)中的資格。（2）普通合伙人死亡繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。【解釋1】如果繼承人不愿意成為合伙人或者不能成為合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向其退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額。【解釋2】（1）普通合伙人應(yīng)具備承擔(dān)無限連帶責(zé)任的能力，因此，普通合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，不可能取得普通合伙人資格；（2

23、）有限合伙人以其認(rèn)繳的出資為限對合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，因此，有限合伙人死亡后，無論其繼承人是否具備完全民事行為能力，都可以依法取得有限合伙人的資格。二、特殊的普通合伙企業(yè)（P53）（2008年單選題）1特定債務(wù)（1）對外一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。（2）對內(nèi)合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。2普通債務(wù)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的

24、合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他三、有限合伙企業(yè)1設(shè)立條件（P54P55）（1）有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立。（2）有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人和1個有限合伙人。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。（2007年綜合題）（3）國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人，可以成為有限合伙人。（4）有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。（5）有限合伙人不得以勞務(wù)出資。2事務(wù)執(zhí)行（P56）（2009年新制度多選題）（1）有限合伙企業(yè)由“普通合伙人”執(zhí)行合伙事務(wù)，“有限合伙人”不執(zhí)行合

25、伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。（2）有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：參與決定普通合伙人入伙、退伙；對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。（3）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合

26、伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3利潤分配（P56）有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。【解釋】（1）有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議“可以”約定在有限合伙企業(yè)成立后的一定期限內(nèi)將全部利潤只分配給部分合伙人；（2）普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議“絕對不能”約定將全部利潤分配給部分合伙人。4交易（P56）（1）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（2）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易?！窘忉尅浚?）有限合伙人一般情況下“可以”同本企

27、業(yè)進(jìn)行交易，除非合伙協(xié)議事先“明確禁止”；（2）普通合伙人一般情況下“不能”同本企業(yè)進(jìn)行交易，除非合伙協(xié)議事先“明確可以”或者經(jīng)全體合伙人一致同意。5競爭（P56）（1）有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（2）普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)?！窘忉尅浚?）有限合伙人一般情況下“可以”從事同本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，除非合伙協(xié)議事先“明確禁止”；（2）普通合伙人“絕對不能”從事同本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。6出質(zhì)（P56）（2007年案例分析題、2009年原制度單選題、2010年多選題）（1）有限合伙人可以將其在有限合

28、伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（2）普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。【解釋】（1）有限合伙人一般情況下“可以”出質(zhì)，除非合伙協(xié)議事先“明確禁止”；（2）普通合伙人的出質(zhì)則必須經(jīng)過其他合伙人一致同意（法律的強制性規(guī)定）。7對外轉(zhuǎn)讓（P57）（1）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日“通知”（而非經(jīng)同意）其他合伙人。（2）除合伙協(xié)議另有約定外，“普通合伙人”向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)

29、中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意?！窘忉尅浚?）有限合伙人：提前30日通知；（2）普通合伙人：先看合伙協(xié)議的約定，未約定的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。8個人的債務(wù)清償（P57）（1）有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。（2）普通合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。9入伙（P57）（1）新入伙的有

30、限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其“認(rèn)繳的出資額”（而非實繳）為限承擔(dān)責(zé)任。（2008年單選題）（2）新入伙的“普通合伙人”對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。10退伙（P57P58）（2007年案例分析題）（1）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。（2）普通合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。【解釋】（1）有限合伙人甲以100萬元的貨幣出資，退伙時從合伙企業(yè)取回20萬元，則甲以20萬元為限對基于其退伙前的原因發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（2）有限合伙人乙以100萬元的貨幣出資，退

31、伙時從合伙企業(yè)取回200萬元，則乙以200萬元為限對基于其退伙前的原因發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。11合伙人的性質(zhì)轉(zhuǎn)變（P58）（1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。【解釋】如果有限合伙人膽敢“棄明投暗”，不顧一切地往火坑里跳，就應(yīng)當(dāng)對身份轉(zhuǎn)變之前、轉(zhuǎn)變之后的合伙企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任（普通合伙人對所有的企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任）。（2）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。【解釋】如果普通合伙人“棄暗投明”，但不能“立地成佛”，需要把“舊賬”處理完了再重新做人，仍須對身份轉(zhuǎn)變之前的

32、合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 12合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法（P47）（2007年案例分析題）（1）合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理【解釋1】一般情況下，在合伙協(xié)議中可以任意約定有關(guān)事項的決議辦法，如經(jīng)全體合伙人一致同意，經(jīng)全體合伙人2/3以上同意，或者經(jīng)全體合伙人88.88%以上同意?！窘忉?】合伙協(xié)議的約定不得與法律相抵觸，某些特定事項法律有明確規(guī)定的必須按照法律的規(guī)定執(zhí)行，具體包括：（1）普通合伙人以其財產(chǎn)份額出質(zhì)必須經(jīng)其他合伙人一致同意；（2）普通合伙人絕對不得從事同本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（3）普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議絕對不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者

33、由部分合伙人承擔(dān)全部虧損；（4）將普通合伙人除名必須經(jīng)其他合伙人一致同意；（5）普通合伙人死亡，繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人；（6）合伙企業(yè)解散時如指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意。【解釋3】法律規(guī)定只需“通知”的事項：（1）普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人；（2）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確時，法律規(guī)定必須經(jīng)“全體合伙人一

34、致同意”的事項【解釋1】合伙企業(yè)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行企業(yè)事務(wù)的，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。（P46）【解釋2】合伙協(xié)議有約定的，先看約定。合伙協(xié)議未約定的，法律規(guī)定必須經(jīng)全體合伙人一致同意的事項還包括：（1）除合伙協(xié)議另有約定外，修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；（2）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)“其他合伙人”