非典型之債初探（下）

1、非典型之債初探（下）         關(guān)鍵詞: 典型之債/非典型之債/債權(quán)立法  內(nèi)容提要: 除了民法典債編所確定的合同等四種債的基本類型外，法律的其他領(lǐng)域還存在著諸多不能歸類為合同等四種類型的債的關(guān)系。這些債的關(guān)系相對(duì)于民法典債編所規(guī)定的四種典型之債而言，可稱之為非典型之債。非典型之債具有不同于合同等典型之債的特征，它們的存在對(duì)于我們認(rèn)知債的體系和債法體系，對(duì)于我國(guó)當(dāng)前民法典編纂中債法體系的安排具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。 四、非典型之債的特征  非典型之債，作為債的另一類群體，當(dāng)然具有債的

2、一般屬性，如相對(duì)性、給付性等。然而，與合同等典型之債比較，非典型之債又具有不同于典型之債的特殊屬性。  首先，多數(shù)非典型之債具有依附性。無(wú)論是合同還是無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為，典型之債在法律上都具有一定的獨(dú)立性。這種獨(dú)立性表現(xiàn)在它們?cè)诜ǖ渲杏歇?dú)立的地位，本身足以構(gòu)成債的獨(dú)立類型，具有獨(dú)立的構(gòu)成條件和獨(dú)立的效力以及獨(dú)立的規(guī)范體系。在理論上，它們也具有比較獨(dú)立的理論體系。相比之下，非典型之債大多不具有法律上的獨(dú)立性，而具有很強(qiáng)的依附性。它們?cè)诜ǖ渲袥](méi)有獨(dú)立的位置，“多與其他法律關(guān)系相伴而生”，1依附于其他民事法律制度而存在。例如，遺失物返還時(shí)保管費(fèi)用的返還關(guān)系，依附于遺失物

3、取得制度，隸屬于物權(quán)法；夫妻之間的扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)，依附于夫妻關(guān)系，夫妻離婚時(shí)一方對(duì)他方的經(jīng)濟(jì)扶助義務(wù)，依附于離婚制度，均為婚姻法之內(nèi)容；股東對(duì)公司負(fù)有按照章程認(rèn)繳出資的義務(wù)，對(duì)公司享有請(qǐng)求分紅的權(quán)利，依附于股東權(quán)利義務(wù)，隸屬于公司法。這些債的關(guān)系，均無(wú)法脫離所依附的制度和所屬的法律領(lǐng)域而獨(dú)立存在。在理論研究上，它們也必須依附于所在的制度，“隨其規(guī)定之所在，分別研究之”。  其次，非典型之債不具有體系性。無(wú)論是合同或侵權(quán)行為、無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美际巧鐣?huì)交往某一形態(tài)的法律體現(xiàn)，其自身涵蓋著多種的具體情形，法律上和理論上均可構(gòu)成相對(duì)獨(dú)立的債的亞體系。例如，合同是形形色色的合同的總括

4、，合同之債是眾多有名合同關(guān)系和無(wú)名合同關(guān)系的法律概括，合同之債可以自成一個(gè)位于債的體系之下的亞體系。侵權(quán)行為也是多種多樣，尤其是現(xiàn)代社會(huì)，為保障人的基本權(quán)利，侵權(quán)行為法早已突破傳統(tǒng)的以“加害于受害人”為主要特征的界限，對(duì)他人的安全負(fù)有必要注意義務(wù)的人，如未盡注意義務(wù)，造成他人損害的，盡管義務(wù)人并未實(shí)施任何加害行為，也足以構(gòu)成侵權(quán)行為。因此，侵權(quán)行為之債自身也足以構(gòu)成債的體系下與合同之債體系相似的亞體系。不當(dāng)?shù)美畟?、無(wú)因管理之債雖然不能與合同之債、侵權(quán)行為之債相提并論，但也存在自身的體系。王澤鑒教授對(duì)不當(dāng)?shù)美畟坑谐尚У难芯?，足以說(shuō)明這一點(diǎn)。他在債法原理（二）：不當(dāng)?shù)美粫?，為人們展示了?/p>

5、個(gè)內(nèi)容極為豐富的不當(dāng)?shù)美畟捏w系。然而，非典型之債則不同。每一種非典型之債均附著于特定的法律制度，解決該制度所引發(fā)的特定問(wèn)題，因此任何一種非典型之債均不可能自成體系，不同形式的非典型之債之間也不可能構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的債的亞體系。例如，領(lǐng)取遺失物時(shí)支付保管費(fèi)用的義務(wù)，只是解決歸還遺失物時(shí)因保管遺失物而發(fā)生的保管費(fèi)用應(yīng)由物的權(quán)利人承擔(dān)這一特定問(wèn)題，不可能構(gòu)成一個(gè)債的體系；夫妻離婚后一方對(duì)他方的經(jīng)濟(jì)扶助義務(wù)，解決的是曾經(jīng)共同生活的夫妻雙方在婚姻結(jié)束后生活困難這一特定問(wèn)題，也不可能成立一個(gè)債的體系；股東對(duì)公司享有的分紅請(qǐng)求權(quán)，只是股東權(quán)的一項(xiàng)內(nèi)容，解決股東投資回報(bào)的問(wèn)題，也不足以自身成立一個(gè)債的體系。上

6、述這些形式的債各自獨(dú)立，不可能構(gòu)成債的亞體系。  再次，非典型之債缺乏形式上的統(tǒng)一性。典型之債由于其具有的獨(dú)立性，因此立法上可以將它們統(tǒng)一在民法典的債編里，從而構(gòu)成債法體系的主體。然而，非典型之債則不同。由于每一種非典型之債均附著于特定的制度，它們無(wú)法脫離所依附的制度而存在，因此立法上只能分散安排在法律的各個(gè)領(lǐng)域，而無(wú)法將它們統(tǒng)一起來(lái)，納入債編。如果強(qiáng)行將它們從所依附的法律制度中剝離出來(lái)，加以統(tǒng)一規(guī)定，則勢(shì)必割裂了它們與特定制度的內(nèi)在聯(lián)系，破壞了法律制度的完整性。  例如，如果將返還保管費(fèi)用的請(qǐng)求權(quán)從遺失物取得制度中剝離出來(lái)、將夫妻離婚后的經(jīng)濟(jì)扶助義務(wù)從

7、離婚制度中剝離出來(lái)、將股東對(duì)公司的分配紅利請(qǐng)求權(quán)從公司制度中剝離出來(lái)，必將破壞這些制度的完整性。同時(shí)，把它們統(tǒng)一起來(lái)加以規(guī)定，立法上也很難處理得清楚。五、非典型之債的分類非典型之債是一個(gè)開放性的債的群體，分布在民法典債編之外的廣泛的法律領(lǐng)域，理論上要窮盡其種類是很困難的。在無(wú)法窮盡其種類的情況下，對(duì)其進(jìn)行類型化也是很勉強(qiáng)的。但是，任何類型化的研究，都有利于豐富研究的內(nèi)容，都有利于深化對(duì)事物的認(rèn)識(shí)。因此，筆者也嘗試著對(duì)非典型之債做些可能的分類。  1. 非典型之債廣泛存在于民法典債編以外的法律領(lǐng)域，因此可以考慮的第一種分類是，按照分布的法律領(lǐng)域劃分。按照這一標(biāo)準(zhǔn)，非典型之債首

8、先可以分為民法典其他編中的非典型之債、民事特別法中的非典型之債和其他法中的非典型之債。民法典其他編中的非典型之債還可分為總則編的非典型之債、物權(quán)編的非典型之債、婚姻家庭編的非典型之債和繼承編的非典型之債；民事特別法中的非典型之債則又可分為公司法上的非典型之債、票據(jù)法上的非典型之債等。其他法上的非典型之債主要包括公法上私有財(cái)產(chǎn)征收的補(bǔ)償關(guān)系、行政服務(wù)的費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)等。  2. 比照債法理論中以債的發(fā)生根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，非典型之債也可以劃分為依單方法律行為而發(fā)生的債和依其他法律事實(shí)而生之債和純粹法定之債。依單方法律行為而發(fā)生的債，如捐助行為、遺贈(zèng)，均可產(chǎn)生債的關(guān)系，這類債的關(guān)系不屬于合

9、同之債，應(yīng)屬非典型之債。依其他法律事實(shí)而生之債，如締約過(guò)失責(zé)任，因締約當(dāng)事人有違背先合同義務(wù)的行為所致。純粹法定之債，是指直接依據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生的債，它與前兩者的區(qū)別在于，它的發(fā)生不以一定法律事實(shí)（單方行為或其他法律事實(shí)）為必要，而是依據(jù)法律的直接規(guī)定，只要當(dāng)事人處于法律規(guī)定的地位，就享有法定的債權(quán)或負(fù)擔(dān)法定的債務(wù)，是名副其實(shí)的法定之債。例如，親屬間的扶養(yǎng)義務(wù)、夫妻離婚后的經(jīng)濟(jì)扶助義務(wù)；股東對(duì)公司承擔(dān)的出資義務(wù)和請(qǐng)求分紅的權(quán)利，都具有法定性，屬于純粹的法定非典型之債。在非典型之債的群體中，屬于法定的非典型之債占有較大的比例。  3. 根據(jù)債的當(dāng)事人之間是否存在補(bǔ)償關(guān)系，可

10、以將非典型之債區(qū)分為補(bǔ)償關(guān)系的非典型之債和無(wú)補(bǔ)償關(guān)系的非典型之債。前者如遺失物返還時(shí)的保管費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)，添附中的補(bǔ)償義務(wù)，共有物分割中的折價(jià)補(bǔ)償關(guān)系，都具有補(bǔ)償關(guān)系。后者如親屬間的扶養(yǎng)義務(wù)，夫妻離婚后的經(jīng)濟(jì)扶助義務(wù)，當(dāng)事人所負(fù)的義務(wù)不是給與相對(duì)方曾經(jīng)為自己做出過(guò)貢獻(xiàn)的財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償，不具有補(bǔ)償性。         4. 按照債的表現(xiàn)形式是否為責(zé)任，可以分為責(zé)任型的非典型之債和非責(zé)任型的非典型之債。  前者如締約過(guò)失責(zé)任、夫妻離婚時(shí)的損害賠償責(zé)任。后者如添附中的補(bǔ)償關(guān)系，股東的出資義務(wù)和分紅請(qǐng)求權(quán)。責(zé)任型

11、的非典型之債，性質(zhì)上屬于第二次義務(wù)，為義務(wù)人違反第一次義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。非責(zé)任型的非典型之債，性質(zhì)上則屬第一次義務(wù)。  5. 私法上的非典型之債和公法上的非典型之債。非典型之債主要是私法上的債，存在于民法典債編以外其他編和民事特別法上的非典型之債均為私法上的非典型之債。但在公法上，也存在非典型之債。國(guó)家征收征用的補(bǔ)償關(guān)系，商業(yè)登記收費(fèi)關(guān)系，不動(dòng)產(chǎn)登記收費(fèi)關(guān)系，車輛牌照費(fèi)和養(yǎng)路費(fèi)的征收關(guān)系等，都屬于公法上的非典型之債。  六、非典型之債與債權(quán)立法  非典型之債分布在廣泛的法律領(lǐng)域里，屬于債的家族中游離于核心的個(gè)體，它們定居于其他法

12、律領(lǐng)域里，并依附于其他法律制度而存在，呈散兵游勇狀。從單個(gè)的個(gè)體來(lái)看，它們的存在對(duì)于債法體系的構(gòu)建顯然無(wú)足輕重，不發(fā)生實(shí)質(zhì)性的影響，因而屬于容易被人們遺忘的一族。然而，作為一個(gè)群體，它們無(wú)疑又是龐大的，應(yīng)當(dāng)受到人們的重視。它們對(duì)債法體系的建立，同樣具有重要的意義。  首先，它們?cè)趥捏w系中的地位日益重要。所謂非典型之債，是與民法典債編規(guī)定的典型之債相對(duì)而言的，比起典型之債來(lái)說(shuō)，其“非典型性”并不意味著它們?cè)诜缮系牡匚徊蝗绲湫椭畟匾?，也不意味著它們單純是其他制度的附庸。事?shí)上，許多種情形的非典型之債在法律上有著重要的地位，其對(duì)于社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的意義也絲毫不比典型之債遜色。例

13、如，票據(jù)法上的追索權(quán)，公司法上的股東出資義務(wù)和分紅請(qǐng)求權(quán)，婚姻法中的扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)以及稅法上的稅收債務(wù)等，無(wú)論是在法律上還是在社會(huì)生活中，其地位與作用都不比合同之債遜色。票據(jù)貴在流通，票據(jù)上的追索權(quán)是票據(jù)得以發(fā)揮流通作用的重要制度保障，如果持票人在票據(jù)不獲承兌或者不獲付款時(shí)不能向其前手進(jìn)行追索，那么就沒(méi)有人愿意接受票據(jù)，票據(jù)也就無(wú)法流通。在公司制度中，股東履行出資義務(wù)，是確保公司設(shè)立時(shí)財(cái)產(chǎn)的真實(shí)性的重要保障，而公司財(cái)產(chǎn)真實(shí)則構(gòu)成了公司正常經(jīng)營(yíng)和對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)；分紅請(qǐng)求權(quán)原本只是股東眾多權(quán)利中的一項(xiàng)權(quán)利，并非股東權(quán)的全部?jī)?nèi)容，但對(duì)于那些上市公司的眾多小股東們來(lái)說(shuō)，分紅請(qǐng)求權(quán)幾乎等于其享有的股

14、東權(quán)的全部，參與公司管理等股東權(quán)對(duì)于他們幾乎沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的意義。親屬之間的扶養(yǎng)關(guān)系也是如此，現(xiàn)代婚姻家庭法與古代婚姻家庭法的最為重要的區(qū)別之一，就在于后者以男子為中心，以強(qiáng)調(diào)夫權(quán)和父權(quán)為重點(diǎn)，前者則以平等為原則，更加強(qiáng)調(diào)家庭成員相互之間的責(zé)任和義務(wù)，家庭成員之間的扶養(yǎng)關(guān)系構(gòu)成了現(xiàn)代家庭關(guān)系的重要內(nèi)容。稅收債務(wù)是國(guó)家財(cái)政的來(lái)源，是國(guó)家機(jī)器得以運(yùn)轉(zhuǎn)的潤(rùn)滑油和物質(zhì)基礎(chǔ)。此外，締約過(guò)失責(zé)任對(duì)于維護(hù)締約誠(chéng)信、捐助行為對(duì)于慈善事業(yè)的發(fā)展等等，它們對(duì)于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的意義也是不言而喻的。因此，非典型之債在債的體系中占有重要的地位，是不應(yīng)當(dāng)被忽視的。  其次，法通常被區(qū)分為形式意義的法和實(shí)質(zhì)意義的

15、法。如果說(shuō)形式意義的債法主要是指民法典債編的話，那么實(shí)質(zhì)意義的債法就是關(guān)于債的規(guī)范的總和，它不僅存在于民法典的債編，也存在于其他規(guī)定債的法律領(lǐng)域?？茖W(xué)完備的債法體系，是以民法典債編為主體包括其他法律領(lǐng)域關(guān)于債的規(guī)范構(gòu)成的體系。因此，債法的體系包括民法典債編以外的編以及民事特別法等法律領(lǐng)域關(guān)于非典型之債的規(guī)定。認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)，對(duì)于債法體系的構(gòu)建具有雙重的意義：一是民法典債編的制定必須考慮到非典型之債，必須將非典型之債納入立法所考慮的范圍，尤其是債法總則的制定必須充分考慮非典型之債的需求，而不能僅限于典型之債，更不能局限于合同之債；二是民法典的其他編以及民事特別法等立法（包括法律的修訂），在規(guī)范所屬

16、的債（包括非典型之債）的關(guān)系時(shí)，必須考慮與民法典債編的銜接和協(xié)調(diào)，這樣既可避免與債編尤其是債法總則的沖突，又可避免做出與民法典債編重復(fù)的規(guī)定，從而節(jié)約立法和將來(lái)法律適用的成本。只有這樣，才能構(gòu)建一個(gè)科學(xué)的債法體系。  再次，非典型之債對(duì)于我國(guó)當(dāng)前編纂民法典更具有現(xiàn)實(shí)的意義。在我國(guó)民法典的理論研究中，對(duì)于如何安排債法的體系，尤其是要不要設(shè)立債法總則，存有爭(zhēng)議。對(duì)此，論者往往只是從合同等典型之債的角度來(lái)考慮問(wèn)題，而缺少?gòu)姆堑湫椭畟慕嵌瓤紤]問(wèn)題。因此，非典型之債的客觀存在，顯然為我們考慮是否設(shè)立債法總則的問(wèn)題，提供了一個(gè)新的視角。筆者主張?jiān)O(shè)立債法總則，維護(hù)傳統(tǒng)的債法體系，這不僅

17、是基于合同等典型之債的共同需要，也是基于非典型之債的需要。事實(shí)上，非典型之債也存在著適用債法總則規(guī)范的可能與需要。例如，股東對(duì)公司享有分紅請(qǐng)求權(quán)，如果公司同時(shí)對(duì)股東享有某項(xiàng)同種類的債權(quán)，二者之間則可主張抵消而在等同額度內(nèi)消滅各自的債務(wù)；又如，絕大多數(shù)的非典型之債，均以給付貨幣為標(biāo)的，適用金錢之債的規(guī)定。不僅私法上的非典型之債如此，公法上的非典型之債亦有適用債法總則規(guī)范的可能與必要。  例如，根據(jù)我國(guó)稅收征收管理法第50 條的規(guī)定，稅收之債也可適用有關(guān)債權(quán)代位權(quán)和撤銷權(quán)的規(guī)定；根據(jù)訴訟費(fèi)用交納辦法的規(guī)定，人民法院對(duì)于符合減免條件的當(dāng)事人，可以減免其交納訴訟費(fèi)，這實(shí)際上就是債的

18、免除的一種情形。當(dāng)然，如同債法總則的規(guī)范也不是全部都適用于合同之債和侵權(quán)行為之債，債法總則的規(guī)范也不可能全部適用于非典型之債。由于非典型之債的情形遠(yuǎn)比合同等典型之債要復(fù)雜得多，各種非典型之債之適用債法總則的情形必然要復(fù)雜得多，有待學(xué)界深入細(xì)致的研究。但這并不影響我們從非典型之債的角度對(duì)設(shè)立債法總則的必要性的認(rèn)知。  七、結(jié)語(yǔ)  非典型之債，是債法研究的處女地，有待我們?nèi)ラ_墾。本文只是非常粗略地把問(wèn)題提出來(lái)，并就筆者對(duì)非典型之債的初步認(rèn)知，闡釋了一些基本看法。實(shí)際上，各種非典型之債與所依附的法律制度之間的關(guān)系如何、各種非典型之債的特征如何、它們各自的成立條件如何、它們對(duì)債的總則規(guī)范的依賴性如何，都有待學(xué)界深入地研究。但愿本文能夠起到拋磚引玉的作用，引起學(xué)界對(duì)非典型之債的關(guān)注，期待著更多非典型之債的研究成果，以推進(jìn)我國(guó)債法理論研究的深入。注釋:  1鄭玉波著：民法債編總論，第21 頁(yè)；邱聰智著：新訂民法債編通則（上），第27 頁(yè)。鄭玉波著：民法債編總論，第21 頁(yè)。王澤鑒著：債法原理（二）：不當(dāng)?shù)美?，中?guó)政法大學(xué)出版社2002 年版。關(guān)于民