公司整體變更

1、一、公司整體變更的條件公司法第9條、第96條對有限公司整體變更為股份有限公司的有關(guān)問題進行了規(guī)定，有限責(zé)任公司在經(jīng)營過程中，可能會因為資金需求量的增加或?qū)⑵涔善惫_發(fā)行上市，而必須變更為股份有限公司，以便向社會公眾募集更多的資金，但有限責(zé)任公司與股份有限公司是兩種不同類型的公司，它們的設(shè)立、內(nèi)部組織機構(gòu)及其對內(nèi)對外事務(wù)的管理都有所不同，所以，在公司組織形式變更的時候，必須遵守公司法第77條、第78條的規(guī)定，符合下列條件和要求：1、股東人數(shù)符合法律要求有限責(zé)任公司原股東應(yīng)當(dāng)在2人以上，其中須有過半數(shù)的股東在中國境內(nèi)有住所。（有限責(zé)任股東人數(shù)50人以下，股份有限公司發(fā)起人股東人數(shù)2-200人）2、

2、原有限責(zé)任公司經(jīng)評估、驗資后的凈資產(chǎn)額和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額公司法第81條要求設(shè)立股份有限公司的注冊資本最低額為500萬元人民幣或法律、法規(guī)另行規(guī)定的最低限額。但根據(jù)中國證監(jiān)會公布的2006年5月18日開始實施的首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法規(guī)定，公司發(fā)行前的注冊資本至少達(dá)到人民幣3000萬元。3、股份發(fā)行籌辦事項符合法律規(guī)定股份的發(fā)行必須公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)、同股同利。同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價格必須相同，任何單位和個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)支付相同的價格。如果采取募集方式公開發(fā)行股票，事前經(jīng)國務(wù)院的批準(zhǔn)。有限責(zé)任公司原股東籌辦公司變更事項，必須嚴(yán)格

3、按照公司法、證券法及其他相關(guān)法律的規(guī)定進行。4、原股東必須重新制定公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過重訂或變更公司章程是公司整體變更的必要條件和程序，新的公司章程必須由有限責(zé)任公司原股東同意并簽名蓋章，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)股份有限公司的名稱必須標(biāo)明“股份有限公司”或“股份公司”字樣。股份有限公司必須設(shè)立股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等規(guī)范的組織機構(gòu)。6、有公司住所公司的場所和住所不同，公司的住所僅指公司的主要辦事機構(gòu)所在地，公司的經(jīng)營場所比住所更廣泛，它包括公司的住所和公司從事經(jīng)營活動的其他地點。二、公司整體變更的程序有限責(zé)任公司整體變更

4、為股份有限公司一般應(yīng)遵循以下程序：1、董事會擬定公司整體變更方案公司整體變更時，首先應(yīng)當(dāng)由公司董事會擬定出變更公司形式的方案，將公司變更的目標(biāo)、依據(jù)及其他技術(shù)性問題作出初步的規(guī)劃和設(shè)計。公司變更方案一般應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（1）變更后公司的名稱和經(jīng)營范圍；（2）變更的規(guī)定和條件；（3）將原有限責(zé)任公司公司股東的投資份額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；（4）變更公司章程的聲明；（5）有關(guān)公司變更的其他條款。2、股東會作出決議公司整體變更是公司的重大事宜，根據(jù)公司法第44條的規(guī)定，必須有股東會作出特別決議，該決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。3、變更公司章程變更公司章程是公司組織形式變更

5、的必須程序，公司法第44條把公司章程的變更規(guī)定為公司特別決議事項，即公司章程的變更必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，并經(jīng)公司登記機關(guān)審查登記后，章程的變更才發(fā)生法律效力。4、股份折換或募集有限責(zé)任公司在修訂公司章程后，應(yīng)依據(jù)章程的規(guī)定將原股東的出資額折合成股份有限公司的股份，折合的股份總額應(yīng)不高于公司凈資產(chǎn)額。在將原股東的出資額全部折合成股份后，仍有增資必要的，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以向社會公開募集股份，但必須嚴(yán)格依照公司法有關(guān)向社會公開募集股份的規(guī)定辦理。5、向公司登記機關(guān)辦理變更登記在上述步驟結(jié)束以后，董事會應(yīng)向公司登記機關(guān)申請公司變更登記，經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記，取得公司登記機關(guān)換發(fā)的營業(yè)

6、執(zhí)照，公司整體變更的工作即告結(jié)束。6、公告公司整體變更以后，應(yīng)當(dāng)進行公告。公告方式依有關(guān)法律規(guī)定或公司章程的規(guī)定進行。一般情況下，公告采取登報方式公布。三、公司整體變更的法律后果公司整體變更主要有兩個法律后果： 1、股東責(zé)任的改變在公司整體變更前，作為有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，而公司整體變更為股份有限公司后，股東應(yīng)以其所持有的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。雖然這兩種責(zé)任都是有限責(zé)任，其中仍有細(xì)微的差別，主要表現(xiàn)在：“出資額”是一個常量，僅指公司設(shè)立時股東的投資，表現(xiàn)為一定絕對數(shù)量的財產(chǎn)；而“股份”是一個變量，代表股東在公司總資產(chǎn)中所享有的“份額”，該份額隨著公司經(jīng)營狀況的好

7、壞而代表的價值總處于不斷變化之中。2、公司債權(quán)、債務(wù)的繼承公司的整體變更，僅僅是公司形式的變更，其法人主體資格并沒有中斷，具有前后的一致性，因此，原有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司后，原有限責(zé)任公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的股份有限公司概括繼承。四、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司并將股票發(fā)行上市時應(yīng)重點關(guān)注的問題（一）公司股票發(fā)行上市應(yīng)具備的條件根據(jù)中國證監(jiān)會首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第8條、第9條的規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法整體變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在

8、三年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股（不能高于1：1）整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。因此，有限責(zé)任公司在整體變更為股份有限公司并將股票公開發(fā)行上市時，應(yīng)該注意整體變更后不僅要符合股份有限公司的條件，還要符合發(fā)行上市的條件：1、注冊資本在公開發(fā)行前至少要達(dá)到3000萬元；2、符合連續(xù)計算經(jīng)營時間（業(yè)績）的條件（1）發(fā)行人最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化；（2）最近三年內(nèi)董事高級管理人員沒有發(fā)生重大變化；（3）最近三年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生實際變更。3、符合公司獨立性的條件（1）具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力；（

9、2）公司的資產(chǎn)完整、人員獨立、財物獨立、機構(gòu)獨立、業(yè)務(wù)獨立；4、符合公司規(guī)范運作的條件（1）依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)；（2）董事、監(jiān)事、高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任；（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格； （4）內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財物報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。 （5）沒有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形5、財務(wù)與會計符合發(fā)行上市的要求（二）有限責(zé)任公司整體變更為股份

10、有限公司時的幾個細(xì)節(jié)問題 1、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，除國務(wù)院批準(zhǔn)采取募集方式外，在變更時不能增加新股東。公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司繼承，并且不應(yīng)進行資產(chǎn)剝離。 2、對于不符合股份有限公司一般條件的有限責(zé)任公司，如股東少于2人、凈資產(chǎn)不到500萬元的，只能在變更行為前進行重組。比如：有限責(zé)任公司增資擴股或有限責(zé)任公司的股東將其出資對外轉(zhuǎn)讓；為了能連續(xù)計算業(yè)績，重組是還要符合有關(guān)規(guī)定，如公司實際控制人不能發(fā)生變更，管理層不能有重大變化，主營業(yè)務(wù)也不能發(fā)生重大變化。 3、根據(jù)公司法第96條的規(guī)定，有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時，折合的實收股本總

11、額不得高于公司凈資產(chǎn)額。因此，變更時須聘請有證券從業(yè)資格的會計事務(wù)所進行審計、評估。 4、有限責(zé)任公司變更時應(yīng)當(dāng)按照審計結(jié)果還是評估結(jié)果來進行驗資？有的地方工商管理局要求按照評估結(jié)果來進行驗資，該怎么辦？ 如果要計算原有限責(zé)任公司的業(yè)績，變更為股份公司時應(yīng)采取整體變更的方式，即只能以有證券從業(yè)資格的審計機構(gòu)出具的審計報告作為驗資依據(jù)。如果沒有連續(xù)計算業(yè)績的需要，也可以評估結(jié)果進行驗資。 有的地方工商部門要求評估，主要目的是確認(rèn)出資資產(chǎn)的價值。如果工商部門堅持要評估報告，而評估后凈資產(chǎn)數(shù)額高于經(jīng)審計的凈資產(chǎn)數(shù)額時，可以與工商部門協(xié)商以審計值驗資、折股、評估報告作為參考。 注意：變更是爭取了時間（

12、可連續(xù)計算業(yè)績），卻犧牲了價值。如果以評估值調(diào)帳，則是結(jié)束了舊帳，建立了新賬，因此，會計主體持續(xù)經(jīng)營中斷了，視為新設(shè)股份有限公司需要在觀察三年才能申請公開發(fā)行。 5、有限責(zé)任公司整體變更前引進新的投資者應(yīng)注意的問題 有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司前，由于資本規(guī)?；蚬蓶|人數(shù)達(dá)不到股份公司的基本條件，或者在上市前急需籌集部分資金以及處于改善公司治理結(jié)構(gòu)的需要等原因，可以引進新的投資者，但要注意：（1）不能影響公司連續(xù)計算經(jīng)營時間（業(yè)績）。如不發(fā)生主營業(yè)務(wù)的重大變化，董事、高級管理人員不發(fā)生重大變化，實際控制人不發(fā)生變更等。 （2）有利于公司業(yè)務(wù)的開展和市場拓展，對公司業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營能產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)。 （3）籌集的資金規(guī)模適當(dāng)。如果新投資者以資產(chǎn)折股出資，其規(guī)模也應(yīng)該適當(dāng)。要充分考慮其出資對公司營業(yè)紀(jì)錄可比性的影響。 （4）新股東無論以現(xiàn)金還是實物出資，其折股比例應(yīng)一致。 （5）新增股份的認(rèn)購價或者股價一般是在凈資產(chǎn)值的基礎(chǔ)上溢價一定比例。6、有限責(zé)任公司整體變更與企業(yè)整體改制為股份公司的區(qū)別 （1）整體變更是以審計后的凈資產(chǎn)折股，而不是以評估值驗資后折股；但整體改制一般以評估值驗資、折股； （2）整體變更的情況可以連續(xù)計算業(yè)績；而以評估值驗