論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同

1、論國際貿(mào)易關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)合同    摘要：當(dāng)前,國際貿(mào)易的趨勢之一是大量使用標(biāo)準(zhǔn)合同。隨著國際貿(mào)易的日益開展,作為規(guī)范貿(mào)易當(dāng)事人的國際貿(mào)易合同正在向著標(biāo)準(zhǔn)化、格式化的趨勢發(fā)展，其對我們固有的觀念產(chǎn)生了巨大的沖擊。本文以國際標(biāo)準(zhǔn)合同為分析基礎(chǔ)，客觀地評價國際標(biāo)準(zhǔn)合同，并且提出對保護經(jīng)濟上處于弱勢的發(fā)展中國家的幾點建議。  關(guān)鍵詞：國際標(biāo)準(zhǔn)合同示范合同發(fā)展中國家意思自治  一、國際標(biāo)準(zhǔn)合同的產(chǎn)生的基礎(chǔ)  19 世紀(jì)初, 保險業(yè)和鐵路運輸業(yè)等公用事業(yè)開始發(fā)展, 對于這些公用性組織而言,由于相對人的不特定多數(shù)性及交易的重復(fù)性,為了交易的

2、便捷便開始制定能重復(fù)使用的合同約款,標(biāo)準(zhǔn)合同遂開始出現(xiàn)。所以,標(biāo)準(zhǔn)合同是應(yīng)現(xiàn)代商事交易由雙向轉(zhuǎn)向多向、從一次性交易向連續(xù)性交易的變化而產(chǎn)生。但是談到合同人們自然會聯(lián)想到契約自由和杜摩蘭(15001566)的意思自治說。如果我們把雙方當(dāng)事人的協(xié)商一致認為是賦予契約以生命,并將平等、自由與公平等不言而喻的民法原則當(dāng)成是契約的健康標(biāo)準(zhǔn)的話,那標(biāo)準(zhǔn)合同的出現(xiàn)似乎是扮演了一個“契約殺手”的角色。但是同時標(biāo)準(zhǔn)合同天生是與傳統(tǒng)合同自由、平等的背離, 這種背離并不是人為主觀所造成的，而是整個社會經(jīng)濟的發(fā)展現(xiàn)狀造成的,是客觀的,而且這種背離是對形式上的合同自由的修正與發(fā)展,它為我們開始通向?qū)嵸|(zhì)上的合同的自由、正

3、義開啟了一扇大門。所以標(biāo)準(zhǔn)合同的出現(xiàn)并非是將全部抹殺現(xiàn)實契約原有的本質(zhì),而只是把人們從理想中帶回現(xiàn)實中來；相反其還大大促進了國際貿(mào)易的發(fā)展。就如英國的迪普洛面勛爵所指的：“這些合同中的定式條款都是經(jīng)過了多年的實踐后而固定下來，它們由那些能夠代表某一行業(yè)的經(jīng)常從事此類交易的人制作，經(jīng)驗證明，它們能夠促進貿(mào)易的發(fā)展?！?#160; 縱觀標(biāo)準(zhǔn)合同的歷史,就可以清楚地認識到這點。標(biāo)準(zhǔn)合同正是在合同自由原則得到極大發(fā)展的同時開始出現(xiàn)的。對于那些一方當(dāng)事人固定,另一方為不特定多數(shù)人雙方而言,為避免交易的麻煩,制定內(nèi)容確定化的文本以便可以重復(fù)多次使用,這無疑是最簡便的方法。同時標(biāo)準(zhǔn)合同并不是天生就存在的，其

4、僅僅是近代壟斷資本主義經(jīng)濟發(fā)展的產(chǎn)物。隨著科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展,商業(yè)交易日益繁盛,特別是公用事業(yè)的大量出現(xiàn)，如保險、鐵路運輸?shù)?，使得?biāo)準(zhǔn)合同得以興起并被越來越廣泛地應(yīng)用。在目前普通人訂立的合同總數(shù)中,標(biāo)準(zhǔn)合同的數(shù)量大約占95%以上。一位西方學(xué)者甚至認為標(biāo)準(zhǔn)合同占現(xiàn)代市場經(jīng)濟發(fā)達國家數(shù)量的99%,稱“我們生活在標(biāo)準(zhǔn)合同的世界里”。所以標(biāo)準(zhǔn)合同已經(jīng)在公用事業(yè)中立穩(wěn)了腳跟,得到廣泛的運用。傳統(tǒng)的契約理論漸漸不能適應(yīng)環(huán)境的變化，同時人們的思維模式也發(fā)生了變化。正如有學(xué)者認為“在近代民法中,民法遵循的是形而上學(xué)的思維模式,把一切人都抽象地當(dāng)作契約主體,不考慮主體間現(xiàn)實經(jīng)濟能力與締約能力的差別,追求的只是形

5、而上學(xué)的平等,至于具體的當(dāng)事人在現(xiàn)實中處于何種經(jīng)濟環(huán)境、相互實力有何懸殊, 則非所問”。對合同自由的追求喚起了人們標(biāo)準(zhǔn)對合同的重新認識,開始了對合同的實質(zhì)性的自由的深思。  二、國際標(biāo)準(zhǔn)合同的概念及范圍  對于標(biāo)準(zhǔn)合同的概念和范圍,各國的立法和司法實踐對其理解各不相同。但歸納起來不難發(fā)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)合同具有這樣的顯著特征: 即標(biāo)準(zhǔn)合同總是采用書面的形式, 其條款總是事先準(zhǔn)備好的,該合同的格式由締約方的當(dāng)事人交給另一方的當(dāng)事人。但是除上述的情況外人們不能提出一個一般的定義因為在商業(yè)實踐中“標(biāo)準(zhǔn)合同”這個術(shù)語在使用上有兩種不同的含義:即示范合同格式和定型化合同。正如國際貿(mào)易法的泰斗施米

6、托夫(Schmitthoff)所強調(diào)的這兩種合同的含義決不是等同的。  示范合同格式是可供律師和商人起草合同時參考，并可對它進行修改和使之符合實際需要的合同格式，其就好比一塊可供雕琢的木頭,在遵循其固有特性基礎(chǔ)上可以精雕細琢;而定型化合同是締約一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出的具有確定內(nèi)容的合同格式，除無關(guān)緊要的具體細節(jié)外，一般不得加以改變。有的稱其為“訂不訂由你”；在英國又被稱為格式合同, 如同品牌店的待售成品玉佩。而且在考察國際貿(mào)易關(guān)系中對標(biāo)準(zhǔn)合同中的弱方當(dāng)事人予以保護的問題時，對這兩種標(biāo)準(zhǔn)合同之間的區(qū)別就尤為重要。有關(guān)比較如下:  1示范合同格式是可以修改,可供商人和律師

7、起草合同時參考,并可對他們運用可使之符合實際需要的合同格式。而定型化合同是締約方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出的具有確定內(nèi)容的合同格式,除無關(guān)緊要的細節(jié)外,一般不得加以修改。  2示范合同格式是可以而且是應(yīng)該的,加入或完成補充條款或附件，否則合同也沒有意義。而定型化合同原則上不可以, 其是一方當(dāng)事人強加給另一方當(dāng)事人的合同。  3示范合同格式不具有強制性，而定型化合同具有強制性。所以由單獨的企業(yè)或企業(yè)集團制定的定型化合同對于剝削弱方當(dāng)事人的危險性顯然比采用示范合同格式要更大些。不過，國際貿(mào)易中使用這些定型化合同的場合要少于國內(nèi)貿(mào)易，因為這種合同以壟斷或支配性的經(jīng)濟地位作為先決條件

8、，而在對外貿(mào)易的國際競爭環(huán)境中，這樣的條件并不存在。這樣的條件僅在個別行業(yè)的貿(mào)易中存在,如石油輸出國組織處于壟斷地位,從而把價格強加給各石油加工與批發(fā)公司。所以，筆者認為標(biāo)準(zhǔn)合同并不等同于國際標(biāo)準(zhǔn)合同。國際標(biāo)準(zhǔn)合同將更多地傾向于示范合同格式。而在國際貿(mào)易中，定型化合同的概念包括兩種完全不同的合同，其具有不同的經(jīng)濟結(jié)果。其中一種在經(jīng)濟上是無害的，例如，在國內(nèi)法上已實施的國際公約，公約中的規(guī)定免責(zé)條款不得依當(dāng)事人之間的協(xié)議而取消。如，海牙公約、華沙國際航空運輸公約等。這些公約設(shè)法在利益相關(guān)的當(dāng)事人之間建立一種公平的平衡關(guān)系。另一種則必須予以慎重的考慮。例如，多國公司訂立的強加給合同的另一方的合同。

9、如，OPEC。  而在國際貿(mào)易中，示范合同文本主要是國家行政主管部門、行業(yè)協(xié)會、學(xué)術(shù)團體、國際組織發(fā)布的可以反復(fù)使用、不具有國家強制執(zhí)行力的合同文本。如我們企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中經(jīng)常遇見和使用的國家工商行政管理總局發(fā)布的買賣合同示范文本、建設(shè)部發(fā)布的工程建設(shè)合同示范文本、國際咨詢工程師協(xié)會制訂的FIDIC 合同條款。在此特別是行業(yè)協(xié)會擬定并推行的國際標(biāo)準(zhǔn)合同，與由個別企業(yè)擬定并推行的國際標(biāo)準(zhǔn)合同一樣，也是一種示范性合同。但是我們必須意識到從嚴(yán)格法律意義上講，行業(yè)協(xié)會并不具有國際法上的地位，不是國際法意義上的國際組織。正如梁西教授認為：嚴(yán)格法律意義上的國際組織應(yīng)是“若干國家為特定目的以條約建

10、立的一種常設(shè)機構(gòu)?！笨梢?，這里的國際組織指的是政府間的國際組織。那前面提到的一些行業(yè)協(xié)會組織，也只能是一般意義上的國際組織，而且只是一個民間組織或民間機構(gòu)。   三、國際標(biāo)準(zhǔn)合同的優(yōu)勢  國際示范合同可供律師和商人起草合同時參考并可修改以使之符合實際需要。筆者認為首先必須明確的是國際標(biāo)準(zhǔn)合同的制定推行者并非全是貿(mào)易雙方當(dāng)事人，所以并不能代替貿(mào)易當(dāng)事人。否則就有悖于“契約自由”的原則；其次在實踐中也往往無可能實現(xiàn)，每個交易都是統(tǒng)一的標(biāo)的，統(tǒng)一的價格。因此，筆者認為必須強調(diào)的一點是推行國際標(biāo)準(zhǔn)合同的目的，并不是為了取代各種具體的貿(mào)易合同，而是為了幫助完善和規(guī)范各種具體的貿(mào)易合同，即為交易當(dāng)事人訂立具體交易合同提供一個范本，而具體的內(nèi)容和交易條件的變動是由貿(mào)易雙方當(dāng)事人協(xié)商解決的，這樣才符合實際需要。同時筆者認為不需將國際標(biāo)準(zhǔn)合同的效力過度的神話，而非要強求國際組織制定并推行的國際標(biāo)準(zhǔn)合同具有國際條約的效力。對現(xiàn)有的國際慣例和有關(guān)