建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理期末復(fù)習(xí)(1)

1、建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理期末復(fù)習(xí)第一章一、市場的概念：市場是社會分工和商品交易的產(chǎn)物，屬于商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。狹義的市場僅指有形市場，是商品交換的場所。廣義的市場包括有形市場和無形市場，是商品交換關(guān)系的總和，貫穿于整個交換過程。二、市場的主體：自然人，法人（企業(yè)法人，非企業(yè)法人），其他組織三、建筑市場：狹義的建筑市場是以建筑產(chǎn)品為交換內(nèi)容的市場四、 、招標(biāo)投標(biāo)法律體系的效力層次：1、縱向效力層級2、橫向效力層級3、時間序列效力層級4、特殊情況處理原則：法律之間對同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由

2、制定機(jī)構(gòu)裁決。地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出 意見。國務(wù)院認(rèn)為適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為適用部門意見，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常委會裁決。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。五、 招標(biāo)投標(biāo)法自2000年 1 月 1 日起正式實(shí)施第二章一、必須招標(biāo)項(xiàng)目的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)：1、施工（含土建施工、設(shè)備安裝、裝飾裝修等）單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬元人民幣以上的2、重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在100萬元人民幣以上的3、勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在50 萬元人民幣以

3、上的4、單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（1） （ 3）項(xiàng)規(guī)定的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)。但項(xiàng)目總投資額在3000萬元以上的。二、建設(shè)工程招標(biāo)的主要形式：1、公開招標(biāo)（無限競爭性招標(biāo)）2、邀請招標(biāo)（有限競爭招標(biāo)）3、議標(biāo)（非競爭性招標(biāo)）三、公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)的區(qū)別：（ 1）發(fā)布信息的方式不同。公開招標(biāo)采用公告的形式發(fā)布；邀請招標(biāo)采用投標(biāo)邀請書的形式發(fā)布。（ 2）選擇的范圍不同。公開招標(biāo)方式針對的是一切潛在的對招標(biāo)項(xiàng)目感興趣的法人或其他組織，招標(biāo)人事先不知道投標(biāo)人的數(shù)量；邀請招標(biāo)針對已經(jīng)了解的法人或其他組織，而且事先已經(jīng)知道投標(biāo)者的數(shù)量。（ 3）競爭的范圍不同。公開招標(biāo)的競爭范圍較廣，競爭性體現(xiàn)得也比較充分，容易獲得最佳招

4、標(biāo)效果；邀請招標(biāo)中投標(biāo)人的數(shù)量有限，競爭的范圍有限，有可能將某些在技術(shù)上或報(bào)價(jià)上更有競爭力的承包商漏掉。（ 4）公開的程度不同。公開招標(biāo)中，所有的活動都必須嚴(yán)格按照預(yù)先指定并為大家所知的程序和標(biāo)準(zhǔn)公開進(jìn)行，大大減少了作弊的可能；邀請招標(biāo)的公開程度要遜色一些，產(chǎn)生不法行為的機(jī)會也就多一些。（ 5）時間和費(fèi)用不同。邀請招標(biāo)不需要發(fā)公告，招標(biāo)文件只送幾家，縮短了整個招投標(biāo)時間，其費(fèi)用相對減少。公開招標(biāo)的程序復(fù)雜，耗時較長，費(fèi)用也比較高。四、越權(quán)代理處理招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的行為必須符合代理委托授權(quán)范圍，超出委托授權(quán)范圍和未經(jīng)被代理人委托授權(quán)的代理行為都屬于無權(quán)代理。被代理人對代理人的無權(quán)代理行為有拒絕權(quán)和追

5、認(rèn)權(quán)。如被代理人知道中介機(jī)構(gòu)以其名義做了無權(quán)代理行為而不做否認(rèn)表示時，則被視為被代理人同意。在被代理人不追認(rèn)和不視為同意的情況下，無權(quán)代理行為即成為無效代理行為，且代理人應(yīng)負(fù)民事法律責(zé)任，并賠償損失。第三章一、資格審查的分類1、資格預(yù)審（招標(biāo)公告）：在投標(biāo)前對潛在投標(biāo)人進(jìn)行的資格審查。2、資格后審（評標(biāo)）：在開標(biāo)后對投標(biāo)人進(jìn)行的資格審查。二、資格審查的方法：合格制，有限數(shù)量制三、公開招標(biāo)的程序（書本第44 頁）第四章一、投標(biāo)決策的含義：承包商通過投標(biāo)獲得工程項(xiàng)目是市場經(jīng)濟(jì)的必然要求。對于承包商而言，經(jīng)過前期的調(diào)查研究后，針對實(shí)際情況作出的決策。首先，要針對項(xiàng)目基本情況確定是否投標(biāo)。然后，確定如

6、果投標(biāo)，投什么性質(zhì)的標(biāo)，是要選贏利，還是保本。最后，要根據(jù)確定的策略選擇恰當(dāng)?shù)耐稑?biāo)報(bào)價(jià)的方法。二、聯(lián)合體各方的資質(zhì)要求：兩個以上資質(zhì)類別相同，以資質(zhì)等級最低者作為聯(lián)合體申請人的資質(zhì)等級。三、廢標(biāo)處理：1、沒有按照招標(biāo)文件要求提供投標(biāo)擔(dān)?；蛘咚峁┑耐稑?biāo)擔(dān)保存在瑕疵。2、投標(biāo)文件沒有投標(biāo)人授權(quán)代表簽字和加蓋公章3、投標(biāo)文件載明的招標(biāo)項(xiàng)目完成期限超過招標(biāo)文件規(guī)定的期限4、明顯不符合技術(shù)規(guī)格、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求5、投標(biāo)文件載明的貨物包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法等不符合招標(biāo)文件的要求6、投標(biāo)文件附有招標(biāo)人不能接受的條件7、不符合招標(biāo)文件中規(guī)定的其他實(shí)質(zhì)性要求四、 、投標(biāo)人報(bào)價(jià)策略：1、不平衡報(bào)價(jià)：前高后低工程

7、量增加的報(bào)高價(jià)工程內(nèi)容不明確的報(bào)低價(jià)量大價(jià)高的提高報(bào)價(jià)2、多方案報(bào)價(jià)法3、擴(kuò)大標(biāo)價(jià)法4、提高中標(biāo)率的投標(biāo)技巧 ：服務(wù)取勝法 低標(biāo)價(jià)取勝法縮短工期取勝法 質(zhì)量信 譽(yù)取勝法第五章5 人以上的單數(shù)，技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的2/31、經(jīng)評審的最低投標(biāo)報(bào)價(jià)法2、綜合評估法一、合同的概念：具有平等民事主體資格的當(dāng)是人為了達(dá)到一定目的，在自愿、平等和協(xié)商一致的基礎(chǔ)上設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。二、合同的形式：書面形式，口頭形式，其他形式三、合同的內(nèi)容：1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價(jià)款或報(bào)酬6、履行期限、地點(diǎn)和方式7、違約責(zé)任8、爭議解決的方法四

8、、要約：一方當(dāng)事人一締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。構(gòu)成條件：1） 要約內(nèi)容具體確定2） 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束3）要約必須是對相對人發(fā)出的行為4）要約必須具備合同的主要條款五、要約邀請（懸賞廣告是要約而不是要約邀請）：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。六、承諾：受要約人作出同意要約的意思表示。承諾意味著合同成立，意味著當(dāng)事人之間形成了合同關(guān)系。承諾條件：1）承諾必須是由受要約人作出2）承諾只能向要約人作出3）承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致4）承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出七、締約過失責(zé)任與違約責(zé)任有何不同？締約過失責(zé)任與違約責(zé)任屬于民事

9、責(zé)任，都具有民事責(zé)任的一般特征。但它們又是兩種性質(zhì) 完全不同的民事責(zé)任。差異：1、責(zé)任形成條件不同。締約過失責(zé)任是合同未成立時發(fā)生的；違約責(zé)任是合同已經(jīng)成立發(fā) 生的，以合同為依據(jù)2、歸責(zé)原則不同。締約過失責(zé)任是故意或者過失，是過錯責(zé)任原則；違約責(zé)任主要適用無 過錯原則，是嚴(yán)格責(zé)任原則主要是當(dāng)事人有違約行為，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，不要求以違約人有過錯為承擔(dān)違約責(zé)任的前提。3、承擔(dān)責(zé)任的方式不同。締約過失責(zé)任只能以賠償損失為承擔(dān)責(zé)任的方式；違約責(zé)任出除 賠償損失外還可以由當(dāng)事人雙方約定其他方式。八、效力待定合同（概念、分類、處理方式）1、概念：效力待定合同所謂效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因

10、其不完全符合有 關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效。2、分類：一是限制民事行為能力人訂立的合同；二是無權(quán)代理人以本人名義訂立的合同； 三是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。九、無效合同的處理方式：1、分為整個合同無效和部分合同無效。如果部分合同無效，不影響其他部分的法律效力。2、合同無效不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議辦法條款的效力。3、因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)予返還，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失。十、合同履行中的抗辯權(quán)：1）同時履行抗辯權(quán)2）先履行抗辯權(quán)3）不安抗辯權(quán)十一、合同的轉(zhuǎn)讓：合同成立后，當(dāng)事人依法可以將合同中的全部權(quán)利、部分

11、權(quán)利或者合同 中的全部義務(wù)、部分義務(wù)轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)移給第三人的法律行為。合同轉(zhuǎn)讓分為權(quán)利轉(zhuǎn)讓或義務(wù)轉(zhuǎn)讓。1、合同的轉(zhuǎn)讓要發(fā)生法律效力，必須具備以下要件：第一，必須有合法有效的合同關(guān)系存在。合同的轉(zhuǎn)讓是以合同的有效存在為基本前提。第二，必須由讓與人與受讓人之間達(dá)成協(xié)議。合同的轉(zhuǎn)讓必須由讓與人與受讓人之間達(dá)成合 意，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合民事法律行為的有效要件。否則，該轉(zhuǎn)讓行為屬無效或可撤銷的行為。第三，必須符合法律規(guī)定的程序。由于合同轉(zhuǎn)讓涉及原合同當(dāng)事人的利益，因而法律要求在 轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)當(dāng)取得原合同債權(quán)人的同意或及時通知債務(wù)人。 如果不符合法律規(guī)定的這些要求， 合同轉(zhuǎn)讓是無效的。對于法律規(guī)定應(yīng)由國家批準(zhǔn)

12、的合同，轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，否則轉(zhuǎn) 讓行為也是無效的。2、有以下情形的，合同不得轉(zhuǎn)讓：第一，根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的。這其中包括具有特定當(dāng)事人的合同和特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的 合同。第二，按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。如果在訂立合同時，雙方當(dāng)事人約定合同不得轉(zhuǎn)讓，那么, 這個約定對雙方當(dāng)事人都是有約束力的。第三，依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。十二、違約責(zé)任的承擔(dān)方式：（4與5二選一）1、繼續(xù)履行2、采取補(bǔ)救措施3、賠償損失4、支付違約金5、定金（針對收方雙倍罰則）十三、合同爭議的解決方式：（3與4二選一）1、和解解決2、調(diào)解解決3、仲裁（一裁終局制）4、訴訟十四、擔(dān)保方式1、保證（涉及第三方）：兩種，一般保

13、證和連帶保證。2、抵押（所以權(quán)不轉(zhuǎn)移）：可抵押動產(chǎn)和不動產(chǎn)。3、質(zhì)押（所有權(quán)轉(zhuǎn)移）：可分為動產(chǎn)質(zhì)押（為主）和權(quán)力質(zhì)押（注意：不能質(zhì)押不動產(chǎn)）。4、留置（針對動產(chǎn)）：因保管合同、倉儲合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù) 人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。5、定金（針對收方雙倍罰則）：定金應(yīng)以書面形式約定，定金金額最高不得超過主合同標(biāo)的 額的20%。第七章一、分包與轉(zhuǎn)包1、分包：合法的分包須滿足以下幾個條件：（1）分包必須取得發(fā)包人的同意；（2）分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的 工程分包出去;（3）分包必須是分包給具備相應(yīng)資 質(zhì)條件的單位；（4）總承包人可以將承包工程中的部分

14、工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位, 但不得將主體工程分包出去。2、轉(zhuǎn)包：無論采取何種形式，都是法律所不允許的。二、合同價(jià)可以采取以下方式：1、固定價(jià)（絕對不可以調(diào)整，而是約定范圍內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)由承包人承擔(dān)）2、可調(diào)價(jià)3、成本加酬金三、不可抗力（考案例，如何處理）1、工程修復(fù)、清理（發(fā)包方承擔(dān)）2、施工材料以及待安裝設(shè)備（發(fā)包方承擔(dān)）3、人工窩工（發(fā)包方承擔(dān)）4、施工機(jī)械損壞、機(jī)械窩工（承包方承擔(dān)）5、人員傷亡（各自承擔(dān)）四、不可抗力的承擔(dān)（一般索賠工期）1 .工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三方人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失以及運(yùn)至施工場地用于施 工的材料和待安裝的設(shè)備的損害，由發(fā)包人承擔(dān)；2 .發(fā)包人、承

15、包人人員傷亡由其所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用；3 .承包人的施工機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失，由承包人承擔(dān)；4 .停工期間，承包人應(yīng)發(fā)包人要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費(fèi)用由發(fā) 包人承擔(dān)；5 .工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)；五、建設(shè)工程施工合同的解除1、可以解除合同的情形：合同的協(xié)商解除發(fā)生不可抗力時合同解除當(dāng)事人違約時合同解除2、合同解除后的法律后果：已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)得工程價(jià)款。修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工 程不合格造成損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。因一方違約導(dǎo)致合同解除

16、的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此給對方造成的損失。六、工程師在施工過程中應(yīng)采取巡視、旁站、平行檢查等方式監(jiān)督檢查承包人的施工工藝的 產(chǎn)品質(zhì)量，對建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)過程進(jìn)行嚴(yán)格控制。七、質(zhì)量保修期（從竣工驗(yàn)收合格之日起算）（一）基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的 地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程 的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生問、房間和外墻面的防滲漏，為5年（三）供熱與供冷系統(tǒng)，為2個采暖期、供冷期；（四）電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為 2年。第八章一、FIDIC文件構(gòu)成1、業(yè)主與咨詢工程師標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)協(xié)議書（白皮書）2、土木工程施工合同條件（紅皮書）3、電氣與機(jī)械工程

17、合同條件（黃皮書）4、設(shè)計(jì)-建造與交鑰匙工程（桔黃皮書）二、FIDIC施工合同特點(diǎn)：適用于大型復(fù)雜工程采用單價(jià)合同的承包方式。三、爭端裁決委員會的構(gòu)成簽訂合同是，業(yè)主與承包商通過協(xié)商組成裁決委員會。 裁決委員會可選定為1名或3名成員, 一般由3名成員組成，合同每一方應(yīng)提名1位成員，由對方批準(zhǔn)。雙方應(yīng)與這兩名成員共同并商4定第三位成員，第三人作為主席。四、施工索賠的分類1、按索賠的目的分類：工期索賠費(fèi)用索賠2、按索賠的依據(jù)分類：、合同中明示的索賠、合同中默示的索賠3、按索賠的處理方式分類：、單項(xiàng)索賠、總索賠4、按索賠事件的性質(zhì)分類：工程延誤索賠工程變更索賠合同被迫終止的索賠工程 加速索賠意外風(fēng)險(xiǎn)

18、和不可預(yù)見因素索賠其他索賠五、索賠費(fèi)用的計(jì)算方法1、分項(xiàng)計(jì)算法2、總費(fèi)用法：索賠額總額=實(shí)際總費(fèi)用-合同價(jià)中估算的總費(fèi)用六、工期索賠分析工期延誤的計(jì)算方法：網(wǎng)絡(luò)分析法和比例分析法：總工期索賠=（新增工程合同價(jià)/原合同價(jià)）X原合同總工期七、案例題（書本第235 頁）簡答：P218 1、索賠的分類按索賠目的的分類：工期索賠，費(fèi)用索賠按索賠的依據(jù)分類：合同明示的索賠，合同中默示的索賠，道義索賠按索賠的處理方式分類：單項(xiàng)索賠，總索賠按索賠事件的性質(zhì)分類：工程延誤索賠，工程變更索賠，合同被迫終止的索賠，工程加速索賠，意外風(fēng)險(xiǎn)和不可預(yù)見因素索賠，其他索賠按索賠有關(guān)當(dāng)事人分類：承包人同業(yè)主之間索賠，總承包人與分包商之間的索賠，承包商同分包商之間的索賠，業(yè)主與供貨商之間的索賠P177， 114 2、建設(shè)工程項(xiàng)目合同按計(jì)價(jià)方式劃分可分為哪幾類？報(bào)價(jià)策略有哪些？固定價(jià)：包括固定總價(jià)合同和固定單價(jià)合同固定單價(jià)合同可分為估算工程量單價(jià)合同和純單價(jià)合同可調(diào)價(jià)：可調(diào)總價(jià)和可調(diào)單價(jià)成本加酬金報(bào)價(jià)策略：1、不平衡報(bào)價(jià)方法：前高后低工程量增加的報(bào)高價(jià)工程內(nèi)容不明確報(bào)低價(jià)量大 價(jià)高的提高報(bào)價(jià)