關(guān)于合同部分無效的探討

1、 關(guān)于合同部分無效的探討一、民事行為的部分無效民事行為部分無效制度起源于羅馬法，并為大陸法系大多數(shù)國家所繼承。民法理論上，就某一單一民事行為，以無效的原因是存在于民事行為的全部或一部分，將民事行為無效區(qū)分為全部無效和部分無效。全部無效是指無效原因?qū)е旅袷滦袨槿繜o效；部分無效是指無效的原因僅存在于民事行為的一部分，導(dǎo)致該部分無效。該部分無效，不影響民事行為其他部分效力的，其他部分仍然有效。德國民法典第139條規(guī)定，“法律行為的一部為無效者，其全部無效。但如果認(rèn)定除去此無效部分，法律行為仍可成立者，不在此限?！痹摋l規(guī)定蘊(yùn)含了判斷民事行為部分無效和全部無效的基本標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)者一般將該條分解為：（一）行

2、為的一體性，亦即只有一個獨立的民事行為，而非幾個各自獨立的民事行為。簡言之，只有在法律上的單一體內(nèi)，才有部分和全部的問題。（二）行為的可分性，即作為單一的一項民事行為在不改變它的基本性質(zhì)的前提下可以分割為幾個部分，這個被分割開的幾個部分本身，除去其中的無效部分，仍然構(gòu)成一個獨立的民事行為。比如民間借貸利率高于銀行同類貸款利率的4倍，則超出部分無效，此時，借貸行為可分割為本金、利率、還款期限等幾個部分，其中關(guān)于利率約定的瑕疵不會影響借貸行為其他部分的效力，沒有利率約定，仍可構(gòu)成無息借款，何況就利率而言，還有高低之分，超過一個法定的限度，那么僅超過的部分無效。我國民法通則第60條規(guī)定：“民事行為部

3、分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效?！逼渌P(guān)于民事行為部分無效的規(guī)定大多散見于最高院的司法解釋當(dāng)中，如最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見第37條第1款規(guī)定：“遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額，遺產(chǎn)處理時，應(yīng)當(dāng)為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。”言外之意，遺囑人必須為既缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額，否則，遺囑中處分該保留份額的內(nèi)容是無效的。二、合同的部分無效合同的部分無效是民事行為部分無效制度的一個分支，也是最大的一個分支，民事行為部分無效制度的基本規(guī)則完全適用于合同的部分無效制度。所謂

4、合同的部分無效是指合同的某一部分無效，并不影響合同其他部分的效力。如果無效的原因存在于合同的全部，則整個合同歸于無效；如果合同無效的原因僅僅存在于合同內(nèi)容的某一部分或者某幾個部分，其余部分不受該無效部分的影響，仍然能夠構(gòu)成一個獨立有效的合同，那么該合同就是部分無效的合同。從比較法的角度考察，不論是大陸法系還是英美法系，都承認(rèn)合同存在部分無效的狀態(tài)，各國判斷合同部分無效的標(biāo)準(zhǔn)也基本一致。英美國家一般認(rèn)為，在某一合同中包含若干允諾，其中一部分為非法的情況下，如果其中合法允諾可以與非法允諾相分離，則該合法部分仍然有效。在法國，法院在個案的審理當(dāng)中，會考慮違法條款對于當(dāng)事人而言究竟應(yīng)視為合同的“決定性

5、因素”抑或“次要因素”。如果違法條款是合同的決定性因素，該合同應(yīng)全部無效；反之，如果違法條款是次要因素，該合同為部分無效。（一）合同部分無效的構(gòu)成要件合同部分無效，如果法律已有明文規(guī)定，則可直接援引該規(guī)定確認(rèn)其部分條款無效，若無明文規(guī)定，則認(rèn)定部分無效應(yīng)符合以下要件：1合同必須限于一個單一合同，而不應(yīng)構(gòu)成數(shù)個合同，否則只能是各個合同分別無效的問題，而非一個合同部分無效的問題。根據(jù)德國學(xué)者對德國民法典第139條的解釋：該條所指的是一個復(fù)雜的法律行為，這個法律行為根據(jù)當(dāng)事人的意思構(gòu)成一個法律單一體。作為一個統(tǒng)一完整的行為，并不要求組成這個行為整體的各個行為部分都要同屬于一種合同類型，只要依當(dāng)事人的

6、意思、以及行為組成部分相互依存構(gòu)成了有意義的經(jīng)濟(jì)上的統(tǒng)一體。比如，一個空調(diào)供貨、安裝合同，實質(zhì)上，該合同是一個空調(diào)買賣合同和空調(diào)安裝合同的結(jié)合體，但依空調(diào)買受人的意思，其不僅需要這種品牌的空調(diào)，同時還需要該品牌配備的專業(yè)安裝人員，因為買受人認(rèn)為該品牌的自有安裝人員對其設(shè)備特性最為清楚，由其安裝應(yīng)該是最佳選擇，此時，空調(diào)買賣行為和安裝行為相互依存構(gòu)成了經(jīng)濟(jì)上的統(tǒng)一體，可以認(rèn)定該合同為單一合同。2合同內(nèi)容具有可分性。所謂可分性，是指將無效部分分離出來，還能使一項可以想象為有效的行為繼續(xù)存在，而且這項行為也不得與當(dāng)事人的愿望相違背。去掉無效因素并不使繼續(xù)存在的法律行為成為一個新的法律行為；若成為一新

7、法律行為，則并非來源于當(dāng)事人的意思，故法律就不應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其對當(dāng)事人的法律價值。關(guān)于可分性問題，不能脫離當(dāng)事人的意思表示，如果將無效條款分割出去，其他部分盡管還能構(gòu)成一個獨立的合同，但如果其違背了當(dāng)事人訂立合同之初的意思，繼續(xù)維持整個合同的效力有違當(dāng)事人的意思自治。3合同部分無效不影響其他部分的效力。一個合同行為在實質(zhì)上由若干要素組成，或在內(nèi)容上可以分為若干部分，有效部分和無效部分可以相對獨立的存在，一部分無效不影響另一部分的效力；但是，如果確認(rèn)另一部分有效對當(dāng)事人已無意義或不公平合理，則合同應(yīng)被全部確認(rèn)為無效。4無效部分應(yīng)為“非決定性因素”。如果無效部分是合同的決定性因素，則構(gòu)成了合同的基礎(chǔ)，若

8、去掉該部分無疑會動搖合同的根基，則合同應(yīng)為全部無效。我國合同法第十二條規(guī)定了合同一般應(yīng)包括八大條款，前三項分別為當(dāng)事人條款（姓名或名稱、住所）、標(biāo)的條款和數(shù)量條款，其他五項內(nèi)容分別為質(zhì)量條款、價款或者報酬條款、履行條款（包括履行地點、期限和方式）、違約責(zé)任條款、爭議解決條款，這八大條款不光為當(dāng)事人指引著合同條款設(shè)置的先后順序，更重要的是突出了合同條款的重要性程度八大條款的重要性是依次遞減的。隨后合同法第61、62條又規(guī)定了合同缺失質(zhì)量、價款及履行條款的補(bǔ)救方法，即先由當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充，協(xié)議不成則按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定，這些手段都不能奏效的時候，仍有一系列法定的規(guī)則來補(bǔ)正合同欠缺的內(nèi)容，比如

9、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特點標(biāo)準(zhǔn)履行。民法通則第88條也有類似規(guī)定，這也就是說質(zhì)量、價款及履行條款并非合同的必備條款，而違約責(zé)任和爭議解決條款的缺失也不影響合同的效力。因此，影響合同成立的必備條款只有三項：即當(dāng)事人條款、標(biāo)的條款和數(shù)量條款，即此三大必備條款構(gòu)成了一個合同的根基，該三大條款無效，則合同全部無效，其他非必備條款無效，合同并不必然全部無效，可能會構(gòu)成合同的部分無效。但是，合同條款哪些是“決定性因素”，哪些是“次要因素”，會因合同的類型不同而有所不同，即使在同一類合同中，也會因當(dāng)事人的不同需求而各異，比如季節(jié)

10、性、時令性的買賣合同或者交貨期限對買受人至關(guān)重要的買賣合同，履行期限對于當(dāng)事人而言就是“決定性因素”，但此時合同的效力不會受到影響，至于當(dāng)事人由于出賣人未能如期交貨而遭受的經(jīng)濟(jì)損失可以通過解除合同、追究違約責(zé)任等形式獲得救濟(jì)。（二）合同部分無效的法定情形1租賃合同中的部分無效，合同法第214條第1款規(guī)定：“租賃期限不得超過20年，超過20年的，超過部分無效”。2借款合同中的部分無效，合同法第211條第2款：“自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”，最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見第六條：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法

11、院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)?！币簿褪钦f民間借貸利率超越此限度的部分無效。最高人民法院關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定第7條第2款規(guī)定：“委托貸款中約定的利率超過人民銀行規(guī)定的部分無效”。3國有土地使用權(quán)合同的部分無效。最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋第3條第1款：“經(jīng)市、縣人民政府批準(zhǔn)同意以協(xié)議方式出讓的土地使用權(quán)，土地使用權(quán)出讓金低于訂立合同時當(dāng)?shù)卣凑諊乙?guī)定確定的最低價的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定土地使用權(quán)出讓合同約定的價格條款無效”。4聯(lián)營合同中的部分無效。最高人民法院

12、關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答第4條第1款：“保底條款違背了聯(lián)營活動中應(yīng)當(dāng)遵循的共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的原則，損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權(quán)人的合法權(quán)益，因此，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效”。5保險合同中的部分無效。保險法第十八條：“保險合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責(zé)任免除條款的，保險人在訂立保險合同時應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。”第五十五條第一款：“父母為其未成年子女投保的人身保險，不受前款規(guī)定限制，但是死亡給付保險金額總和不得超過保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的限額?！?定金合同的部分無效。擔(dān)保法第91條：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！保ㄈ┖贤糠譄o效的幾

13、種特殊情形1免責(zé)條款的無效合同法第53條規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?！彼痉▽嵺`中，免責(zé)條款很常見，律師在起草、審查合同過程中，也刻意從委托人的利益出發(fā)設(shè)置很多免責(zé)條款，不管免責(zé)條款將來是否會被認(rèn)定為無效，至少可以彰顯其對委托人利益的重視。免責(zé)條款殺傷力很大，而且有時候其隱蔽的違法性足以蒙蔽當(dāng)事人、律師甚至是法官的眼睛，其實無效的免責(zé)條款僅是“紙老虎”而已，并不可怕，只要能及時識破其“廬山真面目”即可。例如，租賃合同中有這樣的約定：因市政建設(shè)需要拆除租賃房屋而導(dǎo)致承租人遭受損失的，出租人不承擔(dān)賠償責(zé)任，合同履行過程中，租

14、賃房屋被拆遷，正常情況作為承租人，有權(quán)獲得一定的拆遷補(bǔ)償，但出租人在與拆遷人協(xié)商拆遷補(bǔ)償時，卻隱瞞了已存的租賃關(guān)系，導(dǎo)致承租人未得到應(yīng)有的補(bǔ)償，已構(gòu)成“因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失”這一條件，租賃合同中這樣的免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效。2格式條款的無效合同法第四十條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。”關(guān)于格式條款，法定的無效情形有三類：一是合同無效的五大情形；二是免責(zé)條款無效的二大情形；三是專用于免責(zé)條款的三大情形（即免除格式條款提供方的責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利），免除己方責(zé)任

15、，主要是免除法定的強(qiáng)制性義務(wù)，比如“三包”義務(wù)，排除對方主要權(quán)利的，比如排除對方訴權(quán)的，至于何謂“主要權(quán)利”，法律并無明確規(guī)定，有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)本身來確定，因為合同千差萬別，性質(zhì)不同，當(dāng)事人享有的“主要權(quán)利”不可能完全一樣。認(rèn)定“主要權(quán)利”不能僅僅看雙方當(dāng)事人簽定的合同的內(nèi)容是什么，而應(yīng)就合同本身的性質(zhì)來考察。如果依據(jù)合同的性質(zhì)能夠確定合同的主要內(nèi)容，則應(yīng)以此確定當(dāng)事人所享有的主要權(quán)利。無效合同的法律責(zé)任5. 無效合同的法律責(zé)任無效合同不論合同履行到什么階段，合同被確認(rèn)無效后，這種無效的確認(rèn)都要溯及到合同訂立時。履行中的合同應(yīng)當(dāng)終止履行，尚未履行的，不得履行。對因履行無效合

16、同產(chǎn)生的財產(chǎn)后果合同法規(guī)定法律責(zé)任有三種形式：(1)  返還財產(chǎn)。由于無效合同自始沒有法律約束力，當(dāng)事人從合同中取得的財產(chǎn)失去了合法根據(jù)，所以，當(dāng)事人應(yīng)將其從合同中取得的財產(chǎn)返還給對方；不能返還的，應(yīng)當(dāng)作價補(bǔ)償。(2)  賠償損失。合同被確認(rèn)無效后，有過錯的一方應(yīng)賠償對方因此受到的損失；雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯的大小各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。(3)  追繳財產(chǎn)。雙方惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益，國家執(zhí)法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制性措施將雙方取得的財產(chǎn)收歸國家、集體或返還第三人。 6無效免責(zé)條款與部分無效合同(1)無效免責(zé)條款1)

17、無效免責(zé)條款的概念免責(zé)條款，是指當(dāng)事人各方在合同中約定的免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。無效免責(zé)條款，是指沒有法律約束力的，當(dāng)事人各方在合同中約定的免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。2)無效免責(zé)條款的法律規(guī)定合同中的下列免責(zé)條款無效：a)      造成對方人身傷害的；b)      因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的；c)      提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。(2

18、)部分無效合同1)部分無效合同的概念所謂部分無效合同，是指合同中的某些條款違反了法律的規(guī)定，但并不影響其他部分的效力的合同。2)部分無效合同的法律規(guī)定合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 7對于建設(shè)工程合同無效的規(guī)定除了合同法對無效合同所做出的規(guī)定對建設(shè)工程合同全部適用外，還有以下補(bǔ)充規(guī)定：(1)承包人超越其經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級所簽訂的合同無效。(2)依法必須進(jìn)行招標(biāo)但沒有依法進(jìn)行招標(biāo)的，或者在招標(biāo)過程中違反招標(biāo)投標(biāo)法所規(guī)定的公開、公平、公正和誠實信用原則的，必然導(dǎo)致合同無效或可能無效。以下5項違反招標(biāo)投標(biāo)法的行為將導(dǎo)致合同必然無效。1)  

19、60;   應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程卻未招標(biāo)；2)      招標(biāo)人泄露標(biāo)底的；3)      投標(biāo)人串通作弊，哄抬標(biāo)價，致使定標(biāo)困難或無法確定中標(biāo)單位的；4)      招標(biāo)人與投標(biāo)人惡意串通，內(nèi)定中標(biāo)人的；5)      國家重點建設(shè)項目及大型建設(shè)項目，凡是屬于公開招標(biāo)而其投標(biāo)人不足三家，或者經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行邀請招標(biāo)，而參加邀請投標(biāo)的單位不

20、足三家的。以下4項可能導(dǎo)致合同無效：1)      招標(biāo)人隱瞞工程真實情況；2)      投標(biāo)人沒有如實填寫投標(biāo)資格申請書，虛報企業(yè)資質(zhì)等級的；3)      招標(biāo)人收取投標(biāo)人賄賂的；4)      其他違反公開、公平、公正、誠實信用原則的行為。 【無效合同】有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國