第七章債權(quán)

1、 1、概念：、概念：債市特定當事人之間請求為一定給付的民事法律關(guān)系 2、特征：、特征：（1）債反映財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系；（2）債未特定主體之間的法律關(guān)系；（3）債的客體是債務人的特定行為；（4）債的目的須通過債務人的特定行為實現(xiàn)，即債權(quán)的實現(xiàn)依賴于債務人的積極履行行為；（5）債的發(fā)生具有任意性和多樣性，以當事人意思自治為基本原則。指構(gòu)成債所必須具備的因素，由主體、主體、客體、內(nèi)容三項構(gòu)成客體、內(nèi)容三項構(gòu)成是債權(quán)人享有權(quán)利和債務人負擔義務的總和，即債權(quán)和債務，兩者相互對應，相互依存，相互聯(lián)系，統(tǒng)一地構(gòu)成債的內(nèi)容。 1 1、債權(quán)、債權(quán)債權(quán)人享有的請求債務人為特定行為（給付）的權(quán)利，與物權(quán)相比，債權(quán)具有以下

2、特征：債權(quán)債權(quán)物權(quán)物權(quán)權(quán)利產(chǎn)生基礎權(quán)利產(chǎn)生基礎除法定之債外，債權(quán)的設定多為任意主義嚴格遵循法定主義權(quán)利客體權(quán)利客體債務人的給付行為獨立的、特定的物權(quán)利性質(zhì)權(quán)利性質(zhì)請求權(quán)、相對權(quán)支配權(quán)、絕對權(quán)權(quán)利效力權(quán)利效力具有相容性和平等性具有排他性和優(yōu)先性包含的功能包含的功能給付請求權(quán)、給付受領(lǐng)權(quán)、保護請求權(quán)占有、使用、收益和處分權(quán)利存續(xù)期間權(quán)利存續(xù)期間具有期限性所有權(quán)、人格權(quán)具有永久性權(quán)利限制權(quán)利限制受訴訟時效限制受除斥期間限制權(quán)利被侵害時權(quán)利被侵害時的法律責任承的法律責任承擔擔違約責任侵權(quán)責任債務人依當事人約定或法律規(guī)定應為特定的義務，包括作為義務和不作為義務。理論上，可分為給付義務和附隨義務（在債的關(guān)

3、系發(fā)展過程中，債務人在給付義務之外，基于誠實信用原則，根據(jù)債的性質(zhì)、目的和交易習慣而應履行的義務，如照顧、保管、協(xié)助、保密、保護義務等），而給付義務又包括主給付義務（債所固有的和必備的并用以決定債的類型的基本義務）和從給付義務（無獨立意義，起輔助主給付義務的功能，目的是使債權(quán)人利益獲得最大滿足）債權(quán)人的權(quán)利和債務人的義務共同指向的對象，即給付行為，而給付的內(nèi)容既可以是物，也可以是勞務、知識產(chǎn)權(quán)等。即債的發(fā)生依據(jù)，指產(chǎn)生債的法律事實能夠產(chǎn)生債的法律事實主要有如下幾項： 債務人按合同約定或法律規(guī)定全面適當?shù)芈男凶约核袚x務的行為。履行、給付、清償三個概念的區(qū)別和聯(lián)系履行、給付、清償三個概念的區(qū)別

4、和聯(lián)系給付給付是債的標的或客體，是債務人應從事的特定行為，包括作為和不作為；履行履行指債務人實施給付的行為；清償清償指債務人履行的效果，通常在債的消滅原因的意義上使用。（一）債的履行原則（一）債的履行原則 債的當事人在履行債時必須遵守的基本原則：誠實信用原則、實際履行原則、適當履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟合理原則。債務違反，指債務人未依債務的內(nèi)容履行給付行為 （1）履行不能）履行不能債務人由于某種原因，事實上已不可能履行債務，如標的物滅失而無法交付，或因法律上沒有處分權(quán)而不能交付等； 主要法律后果：主要法律后果：就債務人而言就債務人而言，免除履行原債務的義務，但應承擔債務不履行的違約金或損害賠

5、償責任；就債權(quán)人而言就債權(quán)人而言，合同之債，債權(quán)人可以解除合同，并請求損害賠償。 （2）拒絕履行）拒絕履行指債務人能夠履行債務而故意不履行 主要法律后果：主要法律后果： 如債務已屆履行期，則債權(quán)人有權(quán)要求強制履行或采取補救措施，并有權(quán)請求損害賠償；如未屆履行期，債權(quán)人可以解除合同，主張債務人承擔預期違約責任。（1）遲延履行）遲延履行：債務人對已屆滿履行期的債務，能履行而未履行的情況。 主要法律后果：主要法律后果： 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，或遲延履行致債權(quán)人無利益或合同目的無法實現(xiàn)時，債權(quán)人可解除合同并請求賠償損失；債權(quán)人認為有必要而債務人不繼續(xù)履行的，債權(quán)人可訴請法院強制債務人履行；債務

6、人承擔違約責任；債務人對遲延期間發(fā)生的不可抗力負責。如果債權(quán)人對債務人的履行應當受領(lǐng)而不受領(lǐng)的，債務人可以將標的物提存；債權(quán)人應依法支付違約金，對于因此給債務人造成損害的，應負損害賠償責任；債權(quán)人對遲延期間發(fā)生的不可抗力負責。（2）瑕疵履行：）瑕疵履行：指債務人雖已履行，但其履行不符合規(guī)定或約定的條件，存在瑕疵，以致減少或喪失履行的價值或效用情形。 主要法律后果：主要法律后果： 尚可補正的，應予補正；因補正而構(gòu)成遲延履行的，應承擔遲延履行責任；雖能補正但對債權(quán)人無利益的，債權(quán)人可以解除合同；不能補正的，債務人應負損害賠償責任；加害給付，債務人除負補正責任外，還須就所生的損害負賠償責任。 指法律

7、為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務人之位向第三人行使債務人可以行使的權(quán)利，或是請求法院撤銷債務人的單方實施的行為或其與第三人共同的法律行為的法律制度。即通過保全制度賦予債權(quán)人以代位權(quán)和撤銷權(quán)。當債務人怠于行使對第三人享有的到期債權(quán)而侵害了債權(quán)人的債權(quán)的，債權(quán)人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務人對次債務人（即債務人的債務人）的債權(quán)的權(quán)利。 （1）成立條件）成立條件：債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法、確定且已到期；債務人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；債務人的債權(quán)已到期；債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)（所謂專屬于債務人自身的債權(quán)是指基于撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承

8、等關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利） （2）債權(quán)人代位權(quán)的行使）債權(quán)人代位權(quán)的行使 主體：主體：由債務人的各個債權(quán)人以自己名義行使代位權(quán)；債權(quán)人代位權(quán)必須通過訴訟程序行使。 范圍與界限：范圍與界限：以保全債權(quán)的必要范圍為限，其行使原則上不得處分債務人的權(quán)利，擅自處分的行為無效；而訴訟請求范圍上，債權(quán)人只能在自身債權(quán)額及債務人權(quán)利的范圍內(nèi)提起代位權(quán)訴訟，請求數(shù)額超過債務人所負債務額或超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分不予支持。同時，在代位訴訟中，債權(quán)人請求法院對次債務人財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保；而次債務人可以援

9、用債務人的抗辯對抗債權(quán)人。債權(quán)人對債務人所為的危害債權(quán)行為，可以申請法院予以撤銷的權(quán)利。（1）成立要件：）成立要件：客觀上，債務人實施了有害于債權(quán)的行為，即須有債務人減少財產(chǎn)的行為，債務人的行為須有害于債權(quán)；主觀上，行為人具有主觀惡意，即明知其行為可能引起或增強債務清償?shù)馁Y力不足，有害于債權(quán)人的利益仍為之的心理狀態(tài)。（債務人有害于債權(quán)的無償行為時，只需具備客觀要件，債權(quán)人即可請求法院予以撤銷，不以債務人和第三人惡意為要件）（2）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使 主體：主體：由債權(quán)人以自己名義行使；債權(quán)人撤銷權(quán)必須通過訴訟程序行使 范圍與界限：范圍與界限：以債權(quán)人的債權(quán)為限；當數(shù)個債權(quán)受到

10、同一債務人行為危害，各債權(quán)人均有權(quán)依撤銷權(quán)起訴，其請求范圍僅限于各自債權(quán)的保全范圍。 訴訟時效與除斥期間：訴訟時效與除斥期間：撤銷權(quán)應自債權(quán)人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，此1年為訴訟時效；自債務人行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅除斥期間 （1）相同點：）相同點：目的都是對債權(quán)進行保全，都必須通過訴訟程序行使 （2）不同點：）不同點： 著眼點不同：著眼點不同：代位權(quán)著眼于債務人的消極行為，即怠于行使屬于自己的財產(chǎn)權(quán)利的不作為；而撤銷權(quán)著眼于債務人減少其財產(chǎn)的積極行為； 代位權(quán)訴訟代位權(quán)訴訟已次債務人為被告，債務人為第三人，且只能在自身債權(quán)額及債務人權(quán)利范圍內(nèi)提起訴訟

11、；而撤銷權(quán)訴訟以債務人為被告，受益人或受讓人作為第三人，以債權(quán)人的債權(quán)為限； 代位權(quán)中次債務人向債權(quán)人履行的是清償義務代位權(quán)中次債務人向債權(quán)人履行的是清償義務受訴訟時效的限制，而撤銷權(quán)中使債務人財產(chǎn)恢復原狀，作為前提債權(quán)人的共同擔保，并受訴訟時效和除斥期間的限制； 代位權(quán)的訴訟費用代位權(quán)的訴訟費用由次債務人負擔，而撤銷權(quán)中必要費用由債務人負擔，有過錯的第三人適當分擔。法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人信用或以特定財產(chǎn)保障債務人履行義務、債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利的制度（教材P419） 債的擔保有一般與特殊擔保之分：債的擔保有一般與特殊擔保之分： 所謂債的一般擔保債的一般擔保，指債務人必須以

12、其全部財產(chǎn)作為履行債務的總擔保；特別擔保特別擔保，則通常包括了人的擔保（如保證）、物的擔保（抵押、質(zhì)押、留置、所有權(quán)保留）和金錢的擔保（定金）。 1、債的擔保的種類、債的擔保的種類（1）法定擔保）法定擔保優(yōu)先權(quán)、留置權(quán)，約定擔保約定擔保（2）人的擔保）人的擔保（指以第三人信用擔保債的履行的擔保方式）、物的擔保、金錢擔保物的擔保、金錢擔保（以金錢為標的物而設定的擔保）是指在移轉(zhuǎn)財產(chǎn)所有權(quán)的商品交易中，是指在移轉(zhuǎn)財產(chǎn)所有權(quán)的商品交易中，根據(jù)法律的規(guī)定或者當事人的約定，財產(chǎn)所有人根據(jù)法律的規(guī)定或者當事人的約定，財產(chǎn)所有人移轉(zhuǎn)標的物的占有于對方當事人，但仍保留其對移轉(zhuǎn)標的物的占有于對方當事人，但仍保留

13、其對該財產(chǎn)的所有權(quán)，待對方當事人支付一部或全部該財產(chǎn)的所有權(quán)，待對方當事人支付一部或全部價款或完成特定條件時，該財產(chǎn)的所有權(quán)才發(fā)生價款或完成特定條件時，該財產(chǎn)的所有權(quán)才發(fā)生移轉(zhuǎn)的一種法律制度。移轉(zhuǎn)的一種法律制度。指債務人或第三人確保擔保人承擔擔保責任后實現(xiàn)對主債務人的追償權(quán)而設定的擔保，實質(zhì)也是一種擔保，但其擔保的對象是擔保人對主債務人的追償權(quán)。 特征：特征： 以擔保存在為前提； 反擔保中的債權(quán)人是為債務人提供擔保的第三人； 保障的對象是擔保人對債務人的追償權(quán)；適用方式只能是抵押、質(zhì)押和保證指保證人（第三人）和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，由保證人按約定履行債務或承擔責任。（1）特征）特征

14、： 從屬性從屬性（保證合同以主合同成立為前提，保證范圍不得大于主合同債務范圍，主合同消滅或轉(zhuǎn)讓的，原則上保證合同一并消滅和轉(zhuǎn)讓）； 相對獨立性；相對獨立性； 補償性或連帶性：補償性或連帶性：一般保證的保證人所承擔的保證責任具有補償性，連帶責任保證的保證人承擔連帶責任。一般保證與連帶責任保證一般保證與連帶責任保證保證人在保證關(guān)系中所處地位不同 一般保證一般保證：指當事人在合同中約定，只有當債務人不能履行債務時，才由保證人承擔保證責任的保證，具有補償性 一般保證人享有先訴抗辯權(quán)一般保證人享有先訴抗辯權(quán)：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權(quán)人

15、可以拒絕承擔保證責任。一般保證人的特殊免責：一般保證人的特殊免責：由于一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，所以一般保證人可以通過向債權(quán)人提供債務人的財產(chǎn)狀況以便債權(quán)人實現(xiàn)自己的債權(quán)，從而免除或減輕自己日后責任。如債權(quán)人放棄或怠于行使權(quán)利致使債務人財產(chǎn)不能被執(zhí)行的，一般保證人也享有相應的免責。 先訴抗辯權(quán)行使的限制先訴抗辯權(quán)行使的限制有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：債權(quán)人要求債務人履行債務發(fā)生重大困難，如債務人住所變更，下落不明、移居國外，但必須是債務人沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行；法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序，這是為了維護債權(quán)人利益，保證人此時不得再行使先訴抗辯權(quán)；保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)

16、的。v 出現(xiàn)下列何種情形時，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)？（ ）vA 債務人被宣告失蹤，且無可供執(zhí)行的財產(chǎn)vB 債務人被宣告破產(chǎn)，但國內(nèi)有其購買現(xiàn)由其親戚居住的住宅vC 債務人被宣告破產(chǎn)，中止執(zhí)行程序的vD 保證人曾以書面形式向主合同當事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權(quán)指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權(quán)人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。當事人對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。最高額保證最高額保證指保證人對債權(quán)人與債務人在一定期間內(nèi)連

17、續(xù)發(fā)生的若干筆債務，在最高限額內(nèi)承擔保證責任的保證 特點：特點：最高額保證的生效與被保證債務是否實際發(fā)生無關(guān)；為一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務；約定保證人承擔保證責任的最高限額；其擔保的是債務整體，各筆債務的清償期僅對債務人有意義，不影響保證人承擔保證責任。最高額保證的保證額和保證期間的規(guī)定：最高額保證的保證額和保證期間的規(guī)定： 保證額方面未約定期間的，保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)額度內(nèi)，承擔保證責任；同時，如對保證期間沒有約定或約定不明確的，有約定保證人清償債務期限的，保證期間為清償債務期限屆滿之日起6個月；沒有債務清償期間的，保證期間自最高額保

18、證終止之日或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起6個月。v 甲欠乙100萬元，約定3月1日前還款，丙為一般保證人。3月1日過后，甲未還款。乙于10月10日起訴甲，乙勝訴。但甲無財產(chǎn)，執(zhí)行未果，后乙要求丙承擔責任。問：丙有無責任？v 甲向乙借款5萬元，還款期限為6個月，丙為保證人，約定丙承擔保證責任直至甲向乙還清本息為止。丙的保證責任期間如何計算？v A 主債務履行期限屆滿之日起6個月 B 借款發(fā)生之日起2年 C 借款發(fā)生之日起6個月 D 主債務履行期屆滿之日起2年 條件：條件：保證人應具有代為清償能力的人，如不具有完全代償能力的保證人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能

19、力要求免除保證責任的，法院不予以支持。 禁止提供保證的主體：禁止提供保證的主體：未經(jīng)國務院批準的國家機關(guān)；學校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的事業(yè)單位、社會團體；企業(yè)法人的職能部門和沒有企業(yè)法人書面授權(quán)的分支機構(gòu)。指保證人與債權(quán)人約定，在主債務人不履行其債務時由保證人承擔保證責任的協(xié)議。屬于單務、無償、諾成性、要式和附從合同。保證擔保的范圍有約定從約定，沒有約定按擔保法21條規(guī)定：應包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。 債權(quán)人的權(quán)利：債權(quán)人的權(quán)利：當主債務不履行時，債權(quán)人對保證人享有請求承擔保證責任的權(quán)利。注意一般保證，因保證人享有先訴抗辯權(quán)，故債權(quán)人只有先向主債務人提出主張不能

20、履行時，才能向保證人主張。而連帶則沒有這樣的規(guī)定。同時，債權(quán)人請求保證人承擔保證責任，應在保證期間內(nèi)提出。 保證人的權(quán)利：保證人的權(quán)利：享有主債務人的抗辯權(quán)；享有主債務人的其他權(quán)利；享有保證債務的抗辯權(quán)；一般保證人還享有先訴抗辯權(quán)。當事人一方在合同成立后和履行前，依照約定向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X，如給付定金一方不履行債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金一方不履行債務的，應當雙倍返還定金（1）定金與違約金、預付款的區(qū)別）定金與違約金、預付款的區(qū)別（2）定金的種類）定金的種類（3）定金的成立：）定金的成立：定金擔保的主合同須有效成立（如主合同無效或被撤銷時，定金合同也不發(fā)生效力）；定金合同以定金的交付為生效

21、要件；定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十，超過部分，不按定金處理；如實際交付的定金與合同不一致的以實際交付的為準，收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。（4）定金的效力）定金的效力在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)或債務由第三人予以承受，其實質(zhì)是債權(quán)或債務在不同的民事主體間的移轉(zhuǎn)，亦即由新的債權(quán)人或債務人代替原債權(quán)人或債務人，使債的主體移位。 與債的變更的區(qū)別，債的變更主要指債的內(nèi)容的改變，而債的移轉(zhuǎn)主要是主體的變化，因法律行為發(fā)生的債的移轉(zhuǎn)包括三類：債權(quán)讓與、債務承擔、債權(quán)債務概括承受。指不改變債的內(nèi)容，債權(quán)人將其享有的債權(quán)轉(zhuǎn)移于第三人享有。其中，債權(quán)人稱

22、為轉(zhuǎn)讓人，第三人稱為受讓人。其方式可分為部分讓與和全部讓與。在債權(quán)的部分讓與時，受讓人加入到債的關(guān)系中，與原債權(quán)人共享債權(quán)。 1、債權(quán)讓與一般要件：、債權(quán)讓與一般要件： （1）須存在有效的債權(quán)；）須存在有效的債權(quán)； （2）被讓與的債權(quán)須具有可讓與性）被讓與的債權(quán)須具有可讓與性（一下三類債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，如基于特別信任關(guān)系而必須由特定人受領(lǐng)的債權(quán)，像委托、咨詢等產(chǎn)生的債權(quán)；專為特定人債權(quán)人利益而存在的債權(quán)；不作為債權(quán)，像競業(yè)禁止；屬于從權(quán)利的債權(quán)，不得與主權(quán)利相分離而單獨讓與；按當事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)；法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，如因人身權(quán)受到侵害而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)等）

23、（3）讓與人與受讓人須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議，且不得違）讓與人與受讓人須就債權(quán)的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議，且不得違反法律有關(guān)規(guī)定反法律有關(guān)規(guī)定 （4）債權(quán)的讓與須通知債務人，）債權(quán)的讓與須通知債務人，即債權(quán)讓與不須征得債務人同意，只要盡到通知債務人義務即可，如未經(jīng)通知，該讓與合同僅在債權(quán)人與受讓人之間生效而對債務人不發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。2、債權(quán)讓與的效力、債權(quán)讓與的效力因債權(quán)讓與而對讓與人、受讓人和債務人發(fā)生法律上的效果。其中，債權(quán)讓與在讓與人和受讓人間效力稱為債權(quán)讓與的內(nèi)部效力；對債務人的效力稱為外部效力 （1）債權(quán)讓與的內(nèi)部效力：）債權(quán)讓與的內(nèi)部效力： 法律地位的取代債權(quán)讓與生效后，在債權(quán)全部讓與時，該

24、債權(quán)由原債權(quán)人即讓與人移轉(zhuǎn)于受讓人，讓與人喪失債權(quán)，受讓人成為合同關(guān)系的新債權(quán)人；而在部分讓與時，讓與人和受讓人共同享有債權(quán)。從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)； 讓與人應將債權(quán)證明文件全部交付給受讓人，并告知受讓人行使債權(quán)所必要的相關(guān)情況；讓與人對其讓與的債權(quán)應負瑕疵擔保責任。 （2）債權(quán)讓與的外部效力：）債權(quán)讓與的外部效力：債權(quán)讓與對債務人的效力以債權(quán)讓與通知為準，該通知不得遲于債務履行期。債權(quán)讓與通知到達債務人后，債務人即應向受讓人履行； 表見讓與的效力：表見讓與的效力：當債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人事項通知債權(quán)人后，即使讓與并未發(fā)生或該讓與無效，債務人基于對讓與通知的信賴而向第三人所為的履行仍然有效； 債務人接

25、到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張；如債務人對讓與人享有債權(quán)，且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓債權(quán)到期或同時到期的，債務人仍然可以依法向受讓人主張抵銷。第三人對原債務的承受 1、類型、類型 以承擔后原債務人是否免責為標準，分免責的債務免責的債務承擔和并存的債務承擔承擔和并存的債務承擔： （1）免責的債務承擔，指債務人經(jīng)債權(quán)人同意，將其債務部分或全部移轉(zhuǎn)給第三人負擔。（注意：根據(jù)合同法84條規(guī)定：債務人將合同義務全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。） （2）并存的債務承擔，指債務人不脫離債的關(guān)系，第三人加入債的關(guān)系，與債務人共同承擔債務。 2、債務承擔要件：、債務承擔要件：（

26、1）須存在有效債務；（2）被移轉(zhuǎn)的債務應具有可移轉(zhuǎn)性；（3）第三人須與債權(quán)人或債務人就債務的移轉(zhuǎn)達成合意，即債務承擔要求第三人就債務的移轉(zhuǎn)與債權(quán)人或債務人意思表示一致，設立債務承擔合同；（4）債務承擔應當經(jīng)債權(quán)人同意。（1）第三人取得債務人的法律地位；（2）抗辯權(quán)隨之移轉(zhuǎn)；（3）從屬于主債務的非專屬于債務人的從債務，也一樣轉(zhuǎn)移于承擔人，如利息或違約金等。但他人為原債務人提供保證的，債務承擔未取得保證人同意的，保證人的保證責任消滅。指債的一方主體將其債權(quán)債務一并移轉(zhuǎn)于第三人，其可為全部債權(quán)債務移轉(zhuǎn)，也可為部分債權(quán)債務移轉(zhuǎn)。 1、類型、類型可分為合同承受和企業(yè)合并承受兩種（1）合同承受）合同承受一

27、方當事人于他人訂立合同，按其與第三人的約定，并經(jīng)對方當事人的同意，將合同上的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受權(quán)利并承擔義務。生效要件：須有有效合同存在；承受的合同須為雙務合同，因為只有在雙務合同中才有權(quán)利義務并存的情況，才能發(fā)生債權(quán)債務的概括承受；須原合同當事人與第三人達成合同承受的合意；須經(jīng)原合同相對人的同意。合同承受的效力主要在于承受人取得原合同當事人的一切權(quán)利義務，原合同當事人即脫離合同關(guān)系。（2）企業(yè)合并）企業(yè)合并兩個或兩個以上企業(yè)合并為一個企業(yè)，企業(yè)合并之前的債權(quán)和債務應由合并后的企業(yè)概括承受，且在企業(yè)合并后，原企業(yè)的債權(quán)債務的移轉(zhuǎn)屬于法定移轉(zhuǎn)，故無須征

28、得相對人同意，僅依合并后企業(yè)的通知或公告即對相對人發(fā)生法律效力，通知到達相對人或公告期滿時，原債權(quán)債務即移轉(zhuǎn)于合并的新企業(yè)，該企業(yè)成為債的關(guān)系的當事人，享有債權(quán)并承擔債務。七、債的消滅七、債的消滅又稱債的終止，指債的當事人之間債權(quán)債務關(guān)系客觀上不復存在。應注意的三個問題： 2、抵銷、抵銷指雙方互負同類給付債務，各使其債務與對方的債務在對等額內(nèi)相互消滅的法律行為，為形成權(quán)，當事人以單方意思表示即可發(fā)生效力。（1）法定抵銷要件：）法定抵銷要件： 必須使雙方互負債務、互享債權(quán)； 給付種類、品種相同； 雙方債務已屆清償期，但有兩項例外：在破產(chǎn)時債權(quán)人享有破產(chǎn)抵銷權(quán)，無須屆清償期；主張抵銷的一方的債權(quán)到

29、清償期，對方被抵銷之債權(quán)未到清償期的也可以主張抵銷； 必須是非依債的性質(zhì)不能抵銷，如基于人身損害賠償而發(fā)生的債權(quán)，加害人一方不得主張抵銷等；（2）抵銷的方法：）抵銷的方法：需要向債權(quán)人做抵銷的意思表示（但不以被抵銷一方的同意為必要），即符合條件的抵銷權(quán)人主張抵銷只要通知對方，在通知到達對方時生效，且該通知不得附條件或附期限。（3）抵銷的效力：）抵銷的效力：雙方互負債務消滅，抵銷具有溯及力：抵銷權(quán)發(fā)生后支付的利息應依不當?shù)美颠€，如互生利息，因抵銷的溯及力統(tǒng)歸消滅；抵銷權(quán)發(fā)生后的遲延給付責任，歸于消滅；抵銷權(quán)發(fā)生后，免除債務人的違約責任。指債務人在其債務已到履行期，由于債權(quán)人的原因而無法向其履行

30、義務，債務人將該標的物交給有關(guān)機關(guān)予以保存而消滅債權(quán)債務的制度。（1）事由：）事由：債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡后未確定繼承人的；債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人的；其他基于債權(quán)人的原因無法履行的情形；（2）提存的主體、客體）提存的主體、客體 提存人：提存人：一般情況下為債務人，但為清償債務的第三人也可以為提存人。 提存受領(lǐng)人提存受領(lǐng)人：一般為債權(quán)人或代理人； 提存機關(guān)提存機關(guān)：是國家設立的接收提存物而為保管的機關(guān)，一般為債務清償?shù)氐姆ㄔ夯蛑俨脵C關(guān)指定的提存場所在我國主要是公證機關(guān)。 提存的標的提存的標的：為債務人依約應當交付的標的物，并以適于保存為限，如不適于提存或

31、提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或變賣標的物，提存所得價款。（3）效力：）效力： 提存之日起，債務人的債務歸于消滅； 標的物提存后毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔，提存期間標的物孳息歸債權(quán)人所有，提存費用由債權(quán)人負擔； 債權(quán)人可隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務人負有到期債務的，在債權(quán)人未履行債務或提供擔保之前，提存部門根據(jù)債務人的要求應當拒絕其領(lǐng)取提存物； 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。 4、免除、免除指債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而消滅債的關(guān)系的單方行為； 5、混同、混同指債權(quán)和債務同歸一人，致使債的關(guān)系消滅的事實。其原則上導致債權(quán)消滅，但有兩種例

32、外情況：債權(quán)作為第三人的權(quán)利之標的；票據(jù)債權(quán)在到期之前轉(zhuǎn)讓到債務人手中不消滅。合同是當事人之間設立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議 1、合同是當事人之間在自愿基礎上達成的協(xié)議，屬于雙方或多方的民事法律行為； 2、合同以設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系為目的； 3、合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物或意思表示一致的協(xié)議。根據(jù)合同法2條2款：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。（一）單務合同（指合同當事人僅一方享有權(quán)利，另一（一）單務合同（指合同當事人僅一方享有權(quán)利，另一方負有義務的合同）和雙務合同方負有義務的合同）和雙務合同 1、能否適用合同履行抗辯權(quán)：、能否適用合同履行抗辯權(quán)：因合同履

33、行抗辯權(quán)成立以合同雙方存在對待給付關(guān)系為前提，所以只有雙務合同中存在合同履行抗辯權(quán)，單務合同不適用這一規(guī)則； 2、風險負擔上不同：、風險負擔上不同：雙務合同一方因不可歸責于雙方當事人的原因不能履行時，無權(quán)請求對方履行合同，如對方已履行，應當將所得返還給對方；雙務合同一方當事人因自己過錯而不能履行合同時，對方有權(quán)請求賠償損失，解除合同，對方已經(jīng)履行的，還有權(quán)請求返還該項給付。而單務合同則不發(fā)生上述風險負擔問題。v單務合同（unilateral contract），也稱為單邊合同或片面義務契約，是指一方當事人只享有權(quán)利而不盡義務，另一方當事人只負義務而不享有權(quán)利的合同（如贈與合同、歸還原物的借用合

34、同和無償保管合同），與雙務合同相對應。 （二）有償合同（二）有償合同（一方通履行合同規(guī)定的義務而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同）與無償合同（）與無償合同（一方當事人向?qū)Ψ浇o予某種利益，對方取得該利益時不支付如何代價的合同，如贈與合同、借用合同、保證合同、無償保管合同等） 1、注意義務程度不同：、注意義務程度不同：有償合同當事人所承擔的注意義務較無償合同重。如有償保管合同的保管人因其過失造成保管物滅失的，應負全部賠償責任；而無償保管合同，保管人因過失造成保管物損毀滅失的，應酌情減輕責任； 2、主體要求不同：、主體要求不同：訂立有償合同當事人原則上應具備完全行為能力，而

35、限制行為能力非經(jīng)其法定代理人同意，不能訂立一些較為重大的有償合同；但對于一些法律上純獲利益的無償合同，如接受贈與等，限制和無民事行為能力即使未取得法定代理人的同意也可以訂立該合同。3、對債權(quán)人行使撤銷權(quán)意義不同：、對債權(quán)人行使撤銷權(quán)意義不同：債權(quán)人撤銷權(quán)的行使，作用于債務人無償處分和不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)權(quán)益的行為，以合理對價有償處分財產(chǎn)權(quán)益的合同不能作為債權(quán)人撤銷的對象。（三）諾成合同（三）諾成合同（以締約當事人意思表示達成一致即告成立的合同）與實踐合同（實踐合同（除當事人意思表示一致以外，尚需交付標的物才能成立的合同，如定金合同、保管合同、借用合同、自然人之間的借貸合同、動產(chǎn)質(zhì)押合同）贈與合

36、同為諾成合同，非實踐合同！兩者的生效實踐是不同的諾成合同自雙方當事人意思表示一致（即達成合意）時起合同即告成立；而實踐合同則在當事人達成合意之后，還必須由當事人交付標的物以后，合同才能成立和生效。實踐合同中當事人未交付標的物的，應負締約過失責任，而非違約責任。（三）諾成合同（三）諾成合同（以締約當事人意思表示達成一致即告成立的合同）與實踐合同（實踐合同（除當事人意思表示一致以外，尚需交付標的物才能成立的合同，如定金合同、保管合同、借用合同、自然人之間的借貸合同、動產(chǎn)質(zhì)押合同）贈與合同為諾成合同，非實踐合同！兩者的生效實踐是不同的諾成合同自雙方當事人意思表示一致（即達成合意）時起合同即告成立；而

37、實踐合同則在當事人達成合意之后，還必須由當事人交付標的物以后，合同才能成立和生效。實踐合同中當事人未交付標的物的，應負締約過失責任，而非違約責任。（四）要式合同（四）要式合同（必須根據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同）與不要式合同與不要式合同（當事人訂立的合同依法并不需要采取特定形式），兩者區(qū)分主要意義在于某些法律和行政法規(guī)對合同形式的要求可能成為影響合同效力的因素。（五）有名合同（五）有名合同（典型合同，法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同）與無名合同與無名合同，區(qū)分意義有名合同應當直接適用合同法的規(guī)定，而無名合同適用法律時，應先考慮適用合同法的一般規(guī)則，在比照類似的有名合同規(guī)則，參照合同的經(jīng)濟

38、目的和當事人的意思等進行處理。如旅游合同，其中包含了運輸合同、房屋租賃合同等多項有名合同內(nèi)容，故可以類推適用這些有名合同的規(guī)則。（六）主合同（六）主合同（不依賴其他合同存在，可獨立存在的合同）與從合同從合同（以其他合同存在為前提的合同），如借款合同與保證合同。（七）束己合同（七）束己合同（即為本人利益而由訂約人為自己設立權(quán)利義務的合同，而第三人不能向合同當事人主張權(quán)利，當事人也不能向第三人主張權(quán)利的合同）與涉他合同涉他合同（合同當事人在合同中為第三人設定權(quán)利或約定義務的合同），二者主要區(qū)別是締約目的和合同效力范圍不同。v無名合同是指無名合同是指合同法合同法分則明文規(guī)定的十五類合同分則明文規(guī)定的

39、十五類合同之外的合同。即合同法明確規(guī)定的買賣合同，供用電、之外的合同。即合同法明確規(guī)定的買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，融資租賃合同，承攬合同，建設工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同之外的其他合同。同，居間合同之外的其他合同。（一）合同訂立的一般程序（一）合同訂立的一般程序當事人相互作出意思表示并就合同條款達成一致協(xié)議的過程。 1、要約、要約希望和他人訂立合同的意思表示，又稱發(fā)

40、盤、出盤、發(fā)價、出價、報價，是訂立合同的必經(jīng)程序；（1）要約要件：）要約要件：由特定人作出的意思表示；必須具有訂立合同的意圖；必須向要約人希望與之訂立合同的受要約人發(fā)出；其內(nèi)容必須具體、確定。（2）要約與要約邀請的區(qū)別：）要約與要約邀請的區(qū)別： 要約邀請，又稱為引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，是當事人訂立合同的預備行為，在發(fā)出要約邀請時，當事人仍處于訂立合同的準備階段；其特點是：目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約，而非與他人訂立合同，只是合同訂立的預備行為，非訂約行為；其只是引誘他人發(fā)出要約，既不能因相對人的承諾而成立合同，也不能因自己作出某種承諾而約束要約人，行為人撤回其要約邀請，

41、只要沒有給善意相對人造成信賴利益的損失，不承擔法律責任； 根據(jù)合同法15條規(guī)定：寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書為要約邀請；商業(yè)廣告原則上為要約邀請。 要約的撤回：要約的撤回：指要約人在發(fā)出要約后，未到達要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。合同法17條：要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。 要約的撤銷要約的撤銷在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而使要約歸于消滅的行為。合同法18條規(guī)定：要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人； 合同法19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或以其他方式明示

42、要約不可撤銷；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。3、要約撤銷與撤回的區(qū)別要約撤銷與撤回的區(qū)別：二者都旨在使要約作廢，或取消要約，且都只能在承諾作出之前實施。但兩者存在一定區(qū)別，其表現(xiàn)如下：區(qū)別區(qū)別要約撤回要約撤回要約撤銷要約撤銷到達時間到達時間 在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人目的目的阻止要約生效消滅要約效力要約喪失法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。在其失效后，受要約人也喪失了其承諾能力，即使其向要約人表示了承諾，也不能導致合同成立。 受要約人拒絕要約； 要約人撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未作

43、出承諾； 受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更，實際上構(gòu)成的是反要約 （如承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更，除要約人及時表示反對或要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更以外，該承諾有效，不得視為對要約的拒絕。）；2、承諾、承諾指受要約人同意接受受要約條件以締結(jié)合同的意指受要約人同意接受受要約條件以締結(jié)合同的意思表示，故要約一經(jīng)承諾并送達要約人，合同便告成立。思表示，故要約一經(jīng)承諾并送達要約人，合同便告成立。（1）承諾的條件：）承諾的條件：必須由受要約人向要約人作出；必須由受要約人向要約人作出；必須在規(guī)定期限內(nèi)到達要約人：必須在規(guī)定期限內(nèi)到達要約人：注意承諾期限計算要約以信件或電報作出的，承諾期限

44、自信件載明的日期或電報交發(fā)之日開始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算；以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算； 承諾如未在合理期限內(nèi)到達的，構(gòu)成承諾遲延承諾遲延。以是否超過承諾期限未標準，可分為遲發(fā)的承諾遲發(fā)的承諾（受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，構(gòu)成新的要約，但要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外，即對于遲發(fā)的承諾，以無效為原則，要約人欲使承諾有效，必須及時通知受要約人）和遲到的承諾（遲到的承諾（受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超出承諾期間的，該承諾有效，但要約人及時通知受要約人因承諾

45、超過期限不接受該承諾期限的除外，即以有效為原則，要約人如不接受遲到的承諾，則應承諾及時發(fā)出否認通知的義務。）承諾的內(nèi)容應當與要約內(nèi)容一致。承諾的內(nèi)容應當與要約內(nèi)容一致。當然，承諾對要約非實質(zhì)性內(nèi)容的變更一般有效。而實際性變更構(gòu)成新要約對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更，指有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更。承諾的方式必須符合要約的要求。承諾的方式必須符合要約的要求。（2）承諾的效力）承諾的效力我國合同法采取達到生效主義。 即合同法26條：承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾到達以到達要

46、約人支配的范圍內(nèi)為準；采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾的到達適用合同法16條2款的規(guī)定，即要約人指定特定計算機系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定的，該數(shù)據(jù)電文進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達。（3）承諾的撤回）承諾的撤回指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾，即撤回承諾的通知應在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人。承諾一經(jīng)撤回，即不發(fā)生承諾效力，阻止了合同的成立。（二）合同訂立的特殊方式：（二）合同訂立的特殊方式：懸賞廣告、招標投標、拍賣 1、懸賞廣告，即以廣告方式，對完成一定行為的人給予報酬的意思表示，而行為人在期限

47、內(nèi)完成指定行為時，對廣告人有報酬請求權(quán)。 2、招標投標，即通過招標、投標和定標的競爭程序訂立合同的方式，時由當事人一方與相互競爭的多個相對人進行的一種競爭締約方式。 3、拍賣，即以公開競價方式在眾多的買方中，選定最高報價者并與之締約的買賣方式。指締約人故意或過失導致合同不成立、無效或被撤銷時，給對方當事人造成損失而依法承擔的民事責任。 1、特征：、特征：是締結(jié)合同過程中的民事責任；以合同前義務的存在為前提，是締約人故意或過失違反合同前義務的法律后果；其以誠實信用原則為基礎的民事責任；以補償締約相對人損害為目的的民事責任； 2、構(gòu)成要件：、構(gòu)成要件：行為人違反了先合同義務；存在損失的客觀；締約過

48、失行為與損失之間有因果關(guān)系；行為人有過錯，包括故意和過失。 3、締約過失責任的類型：締約過失責任的類型：合同法合同法42條、條、43條條（1）惡意磋商致使合同不成立；（2）隱瞞重大事項或提供虛假情況；（3）違反保密義務的過失；（4）違反誠實信用原則的其他締約過失行為。 4、締約過失責任的損害賠償：、締約過失責任的損害賠償：即為相對一方信賴利益的損失，包括直接損失和間接損失。1、合同成立與生效、合同成立與生效（1）兩者的區(qū)別：）兩者的區(qū)別：合同成立指合同訂立過程完成，當事人意思表示一致；合同生效指依法成立的合同為使其具有法律所賦予的約束力而產(chǎn)生的效力。注意：合同成立主要體現(xiàn)當事人的意志，當合同條

49、款有遺漏或不明確之處，應運用合同解釋方法探求當事人的真實意思；合同不成立，當事人應負締約過失責任；合同生效指合同符合法定生效要件，因而能夠產(chǎn)生合同當事人所追求的法律效果；不符合生效要件的合同，可產(chǎn)生無效、可撤銷等后果。（2）合同生效要件：）合同生效要件：行為人具有相應民事行為能力；意思表示真實；不違反法律和社會公共利益；具備法律所要求的合同形式； 在合同成立后，因欠缺某些生效要件而成為效力未定合同、可變更可撤銷合同、無效合同和部分無效合同效力待定合同效力待定合同效力懸而未決，有待權(quán)利人追認；無效合同無效合同欠缺合同的根本生效要件，自始確定的，當然的，完全不發(fā)生法律效力：不具有行為能力的行為人所

50、訂立的合同；意思表示不真實；違反法律規(guī)定；部分無效合同部分無效合同合同部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效；可變更、可撤銷合同可變更、可撤銷合同在被撤銷前是有效的，行使撤銷權(quán)后，合同的效力溯及既往地消滅，自始無效：重大誤解訂立合同、顯示公平訂立的合同；一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危訂立的損害非國家利益的合同。（五）格式條款合同（五）格式條款合同當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款，以格式條款為基礎訂立的合同即時格式合同。 1、訂立規(guī)則：、訂立規(guī)則：格式條款提供方應履行以下義務遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務；提示義務：提請合同相對方注意免除或限制其

51、責任的格式條款；說明義務：按合同相對方的要求，對格式條款予以說明。 2、格式條款的無效、格式條款的無效合同法40條：格式條款具有本法第52條和53條規(guī)定情形，后提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效，即無論提供人是否履行提示和說明義務，具有下列情形的格式條款都是無效的 3、格式條款的解釋：、格式條款的解釋：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應當作不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。合同當事人按合同約定或法律規(guī)定，全面、適當?shù)赝瓿筛髯猿袚暮贤x務，使債權(quán)人的權(quán)利得以實現(xiàn)

52、的過程。（一）合同履行的原則：（一）合同履行的原則：遵守約定原則、誠實信用原則（二）雙務合同履行中的抗辯權(quán)（二）雙務合同履行中的抗辯權(quán)。 同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)，是指在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人應當同時履行，一方在對方未為給付之前，有權(quán)拒絕其履行要求的權(quán)利1、同時履行抗辯權(quán)成立條件：、同時履行抗辯權(quán)成立條件：（1）須在同一雙務合同中互負對待給付義務。（2）須當事人雙方?jīng)]有先后履行順序，且雙方互負的債務均已屆清償期。（3）須對方未履行債務或未提出履行債務。（4）須對方的債務是可能履行的。2、同時履行抗辯權(quán)的效力：、同時履行抗辯權(quán)的效力： 同時履行抗辯權(quán)的行使，只是

53、在一定期限內(nèi)中止履行合同，即他方未履行前可拒絕自己給付，但無消滅他方請求權(quán)的效力。合同當事人按合同約定或法律規(guī)定，全面、適當?shù)赝瓿筛髯猿袚暮贤x務，使債權(quán)人的權(quán)利得以實現(xiàn)的過程。（一）合同履行的原則：（一）合同履行的原則：遵守約定原則、誠實信用原則（二）雙務合同履行中的抗辯權(quán)（二）雙務合同履行中的抗辯權(quán)。 同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)，是指在未約定先后履行順序的雙務合同中，當事人應當同時履行，一方在對方未為給付之前，有權(quán)拒絕其履行要求的權(quán)利1、同時履行抗辯權(quán)成立條件：、同時履行抗辯權(quán)成立條件：（1）須在同一雙務合同中互負對待給付義務。（2）須當事人雙方?jīng)]有先后履行順序，且雙方互

54、負的債務均已屆清償期。（3）須對方未履行債務或未提出履行債務。（4）須對方的債務是可能履行的。2、同時履行抗辯權(quán)的效力：、同時履行抗辯權(quán)的效力： 同時履行抗辯權(quán)的行使，只是在一定期限內(nèi)中止履行合同，即他方未履行前可拒絕自己給付，但無消滅他方請求權(quán)的效力。 不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)指先履行一方，在有證據(jù)證明后履行一方的經(jīng)營狀況嚴重惡化，或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務，或喪失商業(yè)信譽，及其他喪失或可能喪失履行債務的情況時，可中止自己的履行；后履行一方接收到中止履行通知后在合理期限內(nèi)提供適當擔保的，先履行一方應當履行其債務；在合理期限內(nèi)未恢復履行能力且未提供適當擔保的，先履行一方可以解除合同。 1、成

55、立條件：、成立條件：雙方當事人因同一雙務合同而互負債務；當事人雙方有先后履行順序，且先履行一方的債務已屆清償期；后履行一方的債務雖未屆清償期，但其履行能力明顯降低，有不能對待給付的顯示危險；后履行一方未提供適當擔保； 2、不安抗辯權(quán)的行使：、不安抗辯權(quán)的行使：只能由已屆清償期的先履行一方行使；先履行一方行使不安抗辯權(quán)，應及時通知后履行一方；先履行一方負有舉證責任，需要證明后履行一方存在履行能力明顯降低，有不能對待給付的現(xiàn)實危險。 3、效力：、效力：先履行一方在后履行一方未為對待給付或提供適當擔保前，有權(quán)拒絕自己的給付；后履行一方恢復履行能力或提供適當擔保時，先履行一方應當履行合同。 先履行抗辯

56、權(quán)先履行抗辯權(quán)指當事人互負債務，有先后順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行請求。即先履行抗辯權(quán)由有先后履行順序的雙務合同中，由后履行一方行使。 1、成立要件：、成立要件：須雙方當事人基于同一雙務合同而互負債務；兩個債務須有先后履行順序；兩個債務均已屆清償期；先履行一方未履行債務或其履行不符合約定； 2、效力：、效力：先履行抗辯權(quán)的成立并行使，產(chǎn)生后履行一方可一時中止履行自己債務的效力，對抗先履行一方的履行請求，以此保護自己的期限利益、順序利益；在先履行一方采取補救措施、變違約為適當履行的情況下，先履行抗辯權(quán)消

57、失，后履行一方須履行其債務；先履行抗辯權(quán)的行使不影響后履行一方主張違約責任。同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)先履行抗辯先履行抗辯權(quán)權(quán)僅適用于雙務合同僅適用于雙務合同僅適用于雙務合同僅適用于雙務合同僅適用于雙僅適用于雙務合同務合同沒有先后履行順序沒有先后履行順序有先后履行順序有先后履行順序有先后履行有先后履行順序順序雙方互負債務均已雙方互負債務均已屆清償期屆清償期先履行一方的債務已先履行一方的債務已屆清償期，后履行的屆清償期，后履行的債務未屆清償期債務未屆清償期雙方的債務雙方的債務均已屆清償均已屆清償期期當事人雙方都有行當事人雙方都有行使的權(quán)利使的權(quán)利先履行一方行使先履行一方行使后履行一方后履行一方行使行使六、合同的變更和解除六、合同的變更和解除（一）合同的變更（一）合同的變更合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，基于當事人的意思或法律的直接規(guī)定，僅就合同內(nèi)容所作的變更； 1、變更要件：、變更要件：（1）原已存在有效的合同關(guān)系；（2）合同內(nèi)容發(fā)生變化，如數(shù)量、