國際商法之商事主體法

1、商事主體法商事主體法 包括商自然人和商事組織。西方國家，企業(yè)法包括商自然人和商事組織。西方國家，企業(yè)法定主義。在法國、德國，企業(yè)肯定屬于商法典的定主義。在法國、德國，企業(yè)肯定屬于商法典的哪一種。每種企業(yè)形態(tài)都有一個代號（字母縮哪一種。每種企業(yè)形態(tài)都有一個代號（字母縮寫）。而個人企業(yè)和普通合伙企業(yè)（法國等合伙寫）。而個人企業(yè)和普通合伙企業(yè)（法國等合伙企業(yè)法人資格的除外），從屬于個人人格，不屬企業(yè)法人資格的除外），從屬于個人人格，不屬于商法調(diào)整。于商法調(diào)整。 第一章第一章 個人企業(yè)個人企業(yè) 一、個人企業(yè)（一、個人企業(yè)（individual proprietorship)individual pro

2、prietorship)即個人獨資企業(yè)，是由一名出資者單獨出資并從即個人獨資企業(yè)，是由一名出資者單獨出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。不是法人，出資人以個人的事經(jīng)營管理的企業(yè)。不是法人，出資人以個人的全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負責。是獨立的民事主體，全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負責。是獨立的民事主體，可以獨資企業(yè)名義從事民事活動。出資者和企業(yè)可以獨資企業(yè)名義從事民事活動。出資者和企業(yè)在法律人格上并不區(qū)分，投資者承擔無限責任。在法律人格上并不區(qū)分，投資者承擔無限責任。投資者限于自然人。投資者限于自然人。 二、獨資企業(yè)和一人公司的區(qū)別二、獨資企業(yè)和一人公司的區(qū)別 1.1.出資人不同。個人獨資企業(yè)只能自然人出資設(shè)出資人不

3、同。個人獨資企業(yè)只能自然人出資設(shè)立；后者還可由法人或國家設(shè)立。立；后者還可由法人或國家設(shè)立。 2.2.主體資格不同。前者屬非法人組織，后者有主體資格不同。前者屬非法人組織，后者有法人資格。法人資格。 3. 3.責任承擔不同。前者的出資人對企業(yè)債務(wù)承責任承擔不同。前者的出資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任，后者的投資人僅以出資額為限對公擔無限責任，后者的投資人僅以出資額為限對公司債務(wù)承擔有限責任。司債務(wù)承擔有限責任。 4.4.注冊資本要求與設(shè)立法律依據(jù)不同。注冊資本要求與設(shè)立法律依據(jù)不同。 第二章第二章 合伙企業(yè)合伙企業(yè) 一、在西方國家，合伙（一、在西方國家，合伙（partnership) partne

4、rship) 是指兩是指兩個人以上根據(jù)相互約定出資以經(jīng)營共同的事業(yè)。個人以上根據(jù)相互約定出資以經(jīng)營共同的事業(yè)。在日本，合伙稱為組合。合伙有民事合伙與商事在日本，合伙稱為組合。合伙有民事合伙與商事合伙之分。商事合伙是指兩個人以上根據(jù)契約相合伙之分。商事合伙是指兩個人以上根據(jù)契約相互約定出資組成以營利為目的的企業(yè)。德國、法互約定出資組成以營利為目的的企業(yè)。德國、法國視普通合伙與無限公司為同一物。英國的有限國視普通合伙與無限公司為同一物。英國的有限合伙即為大陸法的兩合公司。合伙即為大陸法的兩合公司。 二、合伙與公司的不同：二、合伙與公司的不同：1、合伙是根據(jù)合同成、合伙是根據(jù)合同成立的，它需要出資人

5、之間的合意，沒有合意就不立的，它需要出資人之間的合意，沒有合意就不能成立合同。而公司成立的基礎(chǔ)是章程行為。章能成立合同。而公司成立的基礎(chǔ)是章程行為。章程是共同行為的標準，同意者即可加入。英美法程是共同行為的標準，同意者即可加入。英美法稱合伙是合同設(shè)立的，而公司是國家設(shè)立的。稱合伙是合同設(shè)立的，而公司是國家設(shè)立的?！皣以O(shè)立國家設(shè)立”不是指國家設(shè)立公司，而是指依國不是指國家設(shè)立公司，而是指依國家頒布的法令（公司法）而設(shè)立公司。合同法多家頒布的法令（公司法）而設(shè)立公司。合同法多為任意性規(guī)范，當事人之間可以按自己的意愿規(guī)為任意性規(guī)范，當事人之間可以按自己的意愿規(guī)定合同條件，定合同條件，“合同就是法律

6、。合同就是法律。”所以合伙的設(shè)所以合伙的設(shè)立及其條件比較松，國家干預(yù)較少。而公司法特立及其條件比較松，國家干預(yù)較少。而公司法特別是股份有限公司的規(guī)范基本上都是強制性規(guī)范，別是股份有限公司的規(guī)范基本上都是強制性規(guī)范，當事人不能任意自行規(guī)定公司的各種條件，它必當事人不能任意自行規(guī)定公司的各種條件，它必須嚴格符合公司法的規(guī)定。須嚴格符合公司法的規(guī)定。 2、合伙是人的組合，合伙人負無限連帶責任，、合伙是人的組合，合伙人負無限連帶責任，其人身信任性質(zhì)更大。合伙人之一死亡、破產(chǎn)或其人身信任性質(zhì)更大。合伙人之一死亡、破產(chǎn)或退伙，合伙解散，另有約定除外。每一合伙人都退伙，合伙解散，另有約定除外。每一合伙人都是

7、另一合伙人的代理人。公司是加入行為，新股是另一合伙人的代理人。公司是加入行為，新股東入股無需全體股東同意（無限公司與合伙同，東入股無需全體股東同意（無限公司與合伙同，下同）下同）。股東不能作為公司代理人（授權(quán)管理者。股東不能作為公司代理人（授權(quán)管理者除外），更不能作為其他股東代理人。除外），更不能作為其他股東代理人。 3 3、公司是法人而合伙不是法人。大多數(shù)國家，、公司是法人而合伙不是法人。大多數(shù)國家，是否具有法人資格仍是區(qū)別公司與合伙的最主要是否具有法人資格仍是區(qū)別公司與合伙的最主要的分水嶺。原則上不能以合伙企業(yè)名義擁有財產(chǎn)，的分水嶺。原則上不能以合伙企業(yè)名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利和承擔義務(wù)。法

8、國、荷蘭、比利時等國享受權(quán)利和承擔義務(wù)。法國、荷蘭、比利時等國合伙企業(yè)有法人資格。英美在某些特定場合把合合伙企業(yè)有法人資格。英美在某些特定場合把合伙視為一個實體。美國法規(guī)定，合伙企業(yè)伙視為一個實體。美國法規(guī)定，合伙企業(yè)是獨立于合伙人的一個組織體，可以合伙名義起是獨立于合伙人的一個組織體，可以合伙名義起訴、應(yīng)訴。獨資企業(yè)也可以自己的名義從事民事訴、應(yīng)訴。獨資企業(yè)也可以自己的名義從事民事活動?；顒印?4、合伙人負無限連帶責任，即使承認合伙是法、合伙人負無限連帶責任，即使承認合伙是法人的國家也如此。人的國家也如此。 合伙是公司共同經(jīng)營的低級形式，公司是共同合伙是公司共同經(jīng)營的低級形式，公司是共同經(jīng)營

9、的高級形式。經(jīng)營的高級形式。 案例：原告紐本曾與一個名為克瑞金的人簽案例：原告紐本曾與一個名為克瑞金的人簽訂一份書面合同，議定購買通過訂一份書面合同，議定購買通過“約克車行約克車行”建建造的布德萊號汽車，原告付清全部價款后，克瑞造的布德萊號汽車，原告付清全部價款后，克瑞金沒有交貨即不見蹤影。原告認為克瑞金和被告金沒有交貨即不見蹤影。原告認為克瑞金和被告瑪斯本是合伙人，被告曾向瑪斯本是合伙人，被告曾向“約克車行約克車行”無無息投入息投入8500085000美元，并用為布德萊號汽車購買元件美元，并用為布德萊號汽車購買元件和其他設(shè)備的方式參與了經(jīng)營，原告到約克車行和其他設(shè)備的方式參與了經(jīng)營，原告到約

10、克車行時如逢克瑞金不在便總是與被告打交道，被告還時如逢克瑞金不在便總是與被告打交道，被告還從汽車銷售中取得利潤。被告則辯稱，其所投入從汽車銷售中取得利潤。被告則辯稱，其所投入的的8500085000美元屬美元屬“貸款貸款”，取得汽車銷售款是，取得汽車銷售款是“貸貸款款”的償還和購買部件等勞務(wù)的報酬。的償還和購買部件等勞務(wù)的報酬。 法院判被告敗訴。因為既然為法院判被告敗訴。因為既然為“貸款貸款”，則還，則還款量或還款時間就應(yīng)該是固定的，而不是應(yīng)該等款量或還款時間就應(yīng)該是固定的，而不是應(yīng)該等到汽車銷售時，既為勞務(wù)報酬，也應(yīng)該是定時定到汽車銷售時，既為勞務(wù)報酬，也應(yīng)該是定時定量支付的。被告的資金投入

11、或取得卻不具備量支付的。被告的資金投入或取得卻不具備“貸貸款款”和和“勞務(wù)報酬勞務(wù)報酬”的特征，故被告應(yīng)視為克瑞的特征，故被告應(yīng)視為克瑞金的合伙人。金的合伙人。三、有限責任合伙三、有限責任合伙 英國英國20002000年年有限責任合伙法有限責任合伙法，有限責任合，有限責任合伙（伙（Limited Liability Partnership，簡稱，簡稱LLP ）為一種公司、合伙之外的一種新的企業(yè)組織形式，為一種公司、合伙之外的一種新的企業(yè)組織形式，其其法律法律地位是一個獨立的法人。普通合伙法的規(guī)地位是一個獨立的法人。普通合伙法的規(guī)則不適用于有限責任合伙。而則不適用于有限責任合伙。而公司法公司法的

12、的會計會計賬目的編報與審計、主要賬目的編報與審計、主要管理管理人員資格、破產(chǎn)清人員資格、破產(chǎn)清算等事宜，均適用或變通適用于有限責任合伙。算等事宜，均適用或變通適用于有限責任合伙。是一種面向普通中小工商業(yè)人士的組織形式。美是一種面向普通中小工商業(yè)人士的組織形式。美國各州在國各州在9O9O年代出臺的有限責任合伙規(guī)則，以及年代出臺的有限責任合伙規(guī)則，以及美國美國19961996年修訂的年修訂的統(tǒng)一合伙法統(tǒng)一合伙法，都將有限責，都將有限責任合伙視為普通合伙的一種變型，所不同的僅僅任合伙視為普通合伙的一種變型，所不同的僅僅是合伙的連帶責任特征，即有限責任合伙人不再是合伙的連帶責任特征，即有限責任合伙人不

13、再對合伙的一部分債務(wù)或全部債務(wù)承擔個人連帶對合伙的一部分債務(wù)或全部債務(wù)承擔個人連帶責任。實踐中，一個責任。實踐中，一個經(jīng)濟組織必須首先是普通合經(jīng)濟組織必須首先是普通合伙，然后才能注冊為有限責任合伙。因此，除了伙，然后才能注冊為有限責任合伙。因此，除了有限責任這一點外，一個有限責任合伙在其他方有限責任這一點外，一個有限責任合伙在其他方面都適用普通合伙法的規(guī)則。此外，美國許多州面都適用普通合伙法的規(guī)則。此外，美國許多州都規(guī)定，有限責任合伙只能為獲得州政府執(zhí)業(yè)牌都規(guī)定，有限責任合伙只能為獲得州政府執(zhí)業(yè)牌照的專業(yè)人士所采用，不是一種普遍適用的商業(yè)照的專業(yè)人士所采用，不是一種普遍適用的商業(yè)組織形式，與英

14、國組織形式，與英國有限責任合伙法有限責任合伙法不同。不同。 美國與英國有限責任合伙的三大核心規(guī)則是一美國與英國有限責任合伙的三大核心規(guī)則是一致的，即：合伙的靈活致的，即：合伙的靈活管理管理機制，合伙的單一稅機制，合伙的單一稅負，以及合伙人的有限責任。這就使有限責任合負，以及合伙人的有限責任。這就使有限責任合伙成為一種結(jié)合了合伙與公司各自優(yōu)點的新的企伙成為一種結(jié)合了合伙與公司各自優(yōu)點的新的企業(yè)組織形式，在美國迅速成為中小工商業(yè)者，特業(yè)組織形式，在美國迅速成為中小工商業(yè)者，特別是專業(yè)人士的寵兒。別是專業(yè)人士的寵兒。 有限合伙（有限合伙（limited partnershiplimited part

15、nership，簡稱簡稱LPLP），也是對合伙人的個人責任進行限制的一種），也是對合伙人的個人責任進行限制的一種合伙組織形式。其特點是合伙人分成兩部分：一合伙組織形式。其特點是合伙人分成兩部分：一部分是對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任普通合伙人；部分是對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任普通合伙人；一部分是對合伙債務(wù)承擔的責任以其在合伙中的一部分是對合伙債務(wù)承擔的責任以其在合伙中的出資為限的有限合伙人。英美兩國在出資為限的有限合伙人。英美兩國在2020世紀初相世紀初相繼頒布了繼頒布了有限合伙法有限合伙法。在有限合伙中，有限。在有限合伙中，有限合伙人獲得有限責任保護的前提條件是不得參與合伙人獲得有限責任保護的前

16、提條件是不得參與合伙的經(jīng)營合伙的經(jīng)營管理管理。如果他們參與了合伙的內(nèi)部事。如果他們參與了合伙的內(nèi)部事務(wù)務(wù)管理管理，就會喪失有限責任的特權(quán)，而與普通合，就會喪失有限責任的特權(quán)，而與普通合伙人一起承擔連帶責任?；锶艘黄鸪袚B帶責任。 有限責任合伙則不同，所有的合伙人都受到有有限責任合伙則不同，所有的合伙人都受到有限責任的保護，這并不影響他們擁有參與合伙管限責任的保護，這并不影響他們擁有參與合伙管理的權(quán)利。因此，美國的合伙法將有限責任合伙理的權(quán)利。因此，美國的合伙法將有限責任合伙定位為普通合伙，以與有限合伙區(qū)別開來。定位為普通合伙，以與有限合伙區(qū)別開來。 四、隱名合伙四、隱名合伙 顯名合伙企業(yè)就是普

17、通合伙企業(yè)，是隱名合伙企顯名合伙企業(yè)就是普通合伙企業(yè)，是隱名合伙企業(yè)的對稱。隱名合伙企業(yè)是一方向另一方出資，業(yè)的對稱。隱名合伙企業(yè)是一方向另一方出資，并不參加合伙事務(wù)的決策和執(zhí)行。并不參加合伙事務(wù)的決策和執(zhí)行。 1 1、隱名合伙與有限合伙之制度溯源。合伙在、隱名合伙與有限合伙之制度溯源。合伙在公元前公元前1818世紀古巴比倫的世紀古巴比倫的漢穆拉比法典漢穆拉比法典第第9999條規(guī)定：條規(guī)定：“某人按合伙方式將銀子交給他人，則某人按合伙方式將銀子交給他人，則以后不論盈虧，他們在神前平均攤分。以后不論盈虧，他們在神前平均攤分?！?。我國。我國在春秋時期，就有合伙制度的雛形，在春秋時期，就有合伙制度的

18、雛形，史記史記管管晏列傳晏列傳中所載的中所載的“管鮑之交管鮑之交”即為其例。到古即為其例。到古羅馬時代，羅馬時代，合伙已成為一種制度成熟、形式多樣的個人聯(lián)合合伙已成為一種制度成熟、形式多樣的個人聯(lián)合體。優(yōu)帝法典中曾根據(jù)合伙的目的不同，將其劃體。優(yōu)帝法典中曾根據(jù)合伙的目的不同，將其劃分為分為“商業(yè)合伙商業(yè)合伙”和和“非商業(yè)合伙非商業(yè)合伙”；根據(jù)合伙；根據(jù)合伙的結(jié)合程度不同，將其劃分為的結(jié)合程度不同，將其劃分為“共同體共同體”和和“單單項合伙項合伙”。不過，早期的合伙主要是一種契約關(guān)。不過，早期的合伙主要是一種契約關(guān)系。系。大約大約1515世紀時，康曼達契約經(jīng)營方式開始分世紀時，康曼達契約經(jīng)營方式

19、開始分化。一種轉(zhuǎn)化為隱名合伙，即僅由企業(yè)家對外承化。一種轉(zhuǎn)化為隱名合伙，即僅由企業(yè)家對外承擔權(quán)利義務(wù)，資本家則不顯名，其僅與企業(yè)家保擔權(quán)利義務(wù)，資本家則不顯名，其僅與企業(yè)家保持一種內(nèi)部契約關(guān)系；另一種轉(zhuǎn)化為兩合公司，持一種內(nèi)部契約關(guān)系；另一種轉(zhuǎn)化為兩合公司，即資本家與企業(yè)家均顯名，與企業(yè)家一同構(gòu)成一即資本家與企業(yè)家均顯名，與企業(yè)家一同構(gòu)成一個組織，共同對外承擔權(quán)利義務(wù)。法、德、日及個組織，共同對外承擔權(quán)利義務(wù)。法、德、日及臺灣地區(qū)將這兩項制度分別歸入了民商法典或公臺灣地區(qū)將這兩項制度分別歸入了民商法典或公司法中。兩合公司制度，被司法中。兩合公司制度，被18011801年法國商法典確年法國商法典

20、確認之后，認之后，到美國，演化為現(xiàn)代英美法中到美國，演化為現(xiàn)代英美法中的的有限合伙制度。有限合伙制度。這是美國法中惟一非源于英國的一種法律。這是美國法中惟一非源于英國的一種法律。18221822年，紐約州制定了全美第一部年，紐約州制定了全美第一部有限合伙法有限合伙法，其后又轉(zhuǎn)化為其后又轉(zhuǎn)化為19161916年的年的美國統(tǒng)一有限合伙法美國統(tǒng)一有限合伙法。英國于英國于19071907年引進了德、法兩國兩合公司制度，年引進了德、法兩國兩合公司制度，制定了制定了英國有限合伙法英國有限合伙法，并一直施行至今。，并一直施行至今。日本稱為匿名組合，也認其為一種契約關(guān)系。日本稱為匿名組合，也認其為一種契約關(guān)系

21、。 2 2、相同之處。、相同之處。(1) (1) 無論是隱名合伙中的隱名無論是隱名合伙中的隱名合伙人，還是有限合伙中的有限合伙人，均以其合伙人，還是有限合伙中的有限合伙人，均以其出資額為限對合伙的債務(wù)承擔有限責任；而隱名出資額為限對合伙的債務(wù)承擔有限責任；而隱名合伙中的出名營業(yè)人和有限合伙中的普通合伙人，合伙中的出名營業(yè)人和有限合伙中的普通合伙人，則均以其個人全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)負無限連帶責則均以其個人全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)負無限連帶責任?；旌县熑沃?，既是隱名合伙與有限合伙任?；旌县熑沃?，既是隱名合伙與有限合伙最為重要的相似之處，也是其與其它民事主體的最為重要的相似之處，也是其與其它民事主體的重要區(qū)

22、別。重要區(qū)別。 (2)(2)二者均由負無限責任者享有經(jīng)營權(quán)。若隱二者均由負無限責任者享有經(jīng)營權(quán)。若隱名合伙人、有限合伙人違反經(jīng)營禁止的規(guī)定，則名合伙人、有限合伙人違反經(jīng)營禁止的規(guī)定，則應(yīng)引用或準用應(yīng)引用或準用“表見合伙表見合伙(Apparentpartner)”(Apparentpartner)”規(guī)規(guī)則，責令有限合伙人或隱名合伙人對第三人負無則，責令有限合伙人或隱名合伙人對第三人負無限責任。限責任。 (3)(3)二者均賦予有限責任者享有監(jiān)督權(quán)。二者均賦予有限責任者享有監(jiān)督權(quán)。 (4)(4)二者對有限責任者均有諸多限制性規(guī)定。二者對有限責任者均有諸多限制性規(guī)定。 各國法律均規(guī)定，隱名合伙人和有限

23、合伙人均須各國法律均規(guī)定，隱名合伙人和有限合伙人均須以實物出資，不得以信用和勞務(wù)出資。以實物出資，不得以信用和勞務(wù)出資。 3 3、隱名合伙與有限合伙之異。、隱名合伙與有限合伙之異。 (1) (1) 大陸法系大陸法系的隱名合伙系契約關(guān)系，不以登記為成立要件，的隱名合伙系契約關(guān)系，不以登記為成立要件，而是而是“因當事人意思表示一致而成立因當事人意思表示一致而成立” ” 。英美法。英美法系有限合伙系源于兩合公司的一種商事主體，故系有限合伙系源于兩合公司的一種商事主體，故須須經(jīng)商業(yè)登記方告成立。隱名合伙僅憑出名營業(yè)經(jīng)商業(yè)登記方告成立。隱名合伙僅憑出名營業(yè)人的信用對外經(jīng)營，第三人只須根據(jù)出名營業(yè)人人的信

24、用對外經(jīng)營，第三人只須根據(jù)出名營業(yè)人的信用程度來決定是否與之進行交易。隱名合伙的信用程度來決定是否與之進行交易。隱名合伙人僅僅是在出名營業(yè)人的營業(yè)基礎(chǔ)上追加投資。人僅僅是在出名營業(yè)人的營業(yè)基礎(chǔ)上追加投資。這只會增加出名營業(yè)人的償債能力，不會危及和這只會增加出名營業(yè)人的償債能力，不會危及和影響交易安全。因而，其根本不必進行商業(yè)登記。影響交易安全。因而，其根本不必進行商業(yè)登記。有限合伙則是以普通合伙人和有限合伙人組成的有限合伙則是以普通合伙人和有限合伙人組成的團體對外取得信用、從事經(jīng)營。由于這種團體既團體對外取得信用、從事經(jīng)營。由于這種團體既無嚴格的公司資本制度以維持其確定財產(chǎn)作為償無嚴格的公司資

25、本制度以維持其確定財產(chǎn)作為償債基礎(chǔ)，又無普通合伙中全體合伙人的無限責任債基礎(chǔ)，又無普通合伙中全體合伙人的無限責任作為信用保障，故其處于信用相對缺乏狀態(tài)。所作為信用保障，故其處于信用相對缺乏狀態(tài)。所以，有限合伙必須進行商業(yè)登記，經(jīng)國家依法以，有限合伙必須進行商業(yè)登記，經(jīng)國家依法“驗名正身驗名正身”，辦理市場準入手續(xù)后，才能使交，辦理市場準入手續(xù)后，才能使交易相對人明了其組織性質(zhì)、判斷其資產(chǎn)及信用情易相對人明了其組織性質(zhì)、判斷其資產(chǎn)及信用情況，況，然后才能決定是否與之進行交易，以求維護然后才能決定是否與之進行交易，以求維護交易安全。英國交易安全。英國有限合伙法有限合伙法規(guī)定：有限合伙規(guī)定：有限合伙

26、若未按法律規(guī)定進行登記，將被視為普通合伙。若未按法律規(guī)定進行登記，將被視為普通合伙。有限合伙經(jīng)登記后即可取得商號，并得以商號為有限合伙經(jīng)登記后即可取得商號，并得以商號為新設(shè)團體之表征參與經(jīng)營及訴訟活動。因隱名合新設(shè)團體之表征參與經(jīng)營及訴訟活動。因隱名合伙無須登記即可成立，即使合伙契約簽訂后，其伙無須登記即可成立，即使合伙契約簽訂后，其并不以團體面目出現(xiàn)，仍以原出名營業(yè)人的名義并不以團體面目出現(xiàn)，仍以原出名營業(yè)人的名義從事經(jīng)營活動，故其無必要再取得新的商號。從事經(jīng)營活動，故其無必要再取得新的商號。 (2) (2)團體性和穩(wěn)定性不同團體性和穩(wěn)定性不同 隱名合伙是一種契約關(guān)系，有限合伙則則是一種隱名

27、合伙是一種契約關(guān)系，有限合伙則則是一種組織形式。隱名合伙建立在隱名合伙人對出名營組織形式。隱名合伙建立在隱名合伙人對出名營業(yè)人的高度信任之上。隱名合伙人完全是基于信業(yè)人的高度信任之上。隱名合伙人完全是基于信任出名營業(yè)人能為其資本帶來增殖，才于其營業(yè)任出名營業(yè)人能為其資本帶來增殖，才于其營業(yè)基礎(chǔ)上追加投資。因此，若出名營業(yè)人轉(zhuǎn)讓其基礎(chǔ)上追加投資。因此，若出名營業(yè)人轉(zhuǎn)讓其營營業(yè)、死亡或受禁治產(chǎn)宣告，均構(gòu)成隱名合伙契約業(yè)、死亡或受禁治產(chǎn)宣告，均構(gòu)成隱名合伙契約終止的法定原因。有限合伙則不然。其經(jīng)登記并終止的法定原因。有限合伙則不然。其經(jīng)登記并設(shè)立商號后，在合伙人之外又另行創(chuàng)設(shè)了一個新設(shè)立商號后，在合

28、伙人之外又另行創(chuàng)設(shè)了一個新的權(quán)利主體，其成員的變動對于團體的影響較小。的權(quán)利主體，其成員的變動對于團體的影響較小。美國美國統(tǒng)一有限合伙法統(tǒng)一有限合伙法規(guī)定，普通合伙人死亡、規(guī)定，普通合伙人死亡、退伙或喪失行為能力時，若章程中有規(guī)定或經(jīng)全退伙或喪失行為能力時，若章程中有規(guī)定或經(jīng)全體合伙人同意，則該有限合伙可不必解散而由其體合伙人同意，則該有限合伙可不必解散而由其他普通合伙人繼續(xù)經(jīng)營，若最后一名普通合伙人他普通合伙人繼續(xù)經(jīng)營，若最后一名普通合伙人死亡或喪失行為能力，全體有限合伙人得于死亡或喪失行為能力，全體有限合伙人得于9090天天內(nèi)接納新的普通合伙人入伙繼續(xù)經(jīng)營。內(nèi)接納新的普通合伙人入伙繼續(xù)經(jīng)營

29、。 (3) 在隱名合伙中，隱名合伙人看中的乃出名在隱名合伙中，隱名合伙人看中的乃出名營營業(yè)人的經(jīng)營能力，而非其具有多少財產(chǎn)，故出名業(yè)人的經(jīng)營能力，而非其具有多少財產(chǎn)，故出名營業(yè)人并無必然的出資義務(wù)。在有限合伙中，全營業(yè)人并無必然的出資義務(wù)。在有限合伙中，全體合伙人均應(yīng)負有出資義務(wù)。體合伙人均應(yīng)負有出資義務(wù)。 隱名合伙人只能為隱名合伙人只能為財產(chǎn)性出資，不得以勞務(wù)和信用出資。有限合伙財產(chǎn)性出資，不得以勞務(wù)和信用出資。有限合伙原本也禁止有限合伙人以勞務(wù)和信用出資，美國原本也禁止有限合伙人以勞務(wù)和信用出資，美國19761976年修訂后的年修訂后的統(tǒng)一有限合伙法統(tǒng)一有限合伙法，允許合伙，允許合伙人以現(xiàn)

30、金、財產(chǎn)、提供的服務(wù)，或本票或為繳納人以現(xiàn)金、財產(chǎn)、提供的服務(wù)，或本票或為繳納現(xiàn)金、財產(chǎn)或提供服務(wù)而承擔的其他義務(wù)出資?，F(xiàn)金、財產(chǎn)或提供服務(wù)而承擔的其他義務(wù)出資。 (4) (4)隱名合伙人出資后，其財產(chǎn)權(quán)利即移屬于隱名合伙人出資后，其財產(chǎn)權(quán)利即移屬于出名營業(yè)人所有。出名營業(yè)人的營業(yè)乃其個人之出名營業(yè)人所有。出名營業(yè)人的營業(yè)乃其個人之營業(yè)，與隱名合伙人并無直接的法律上的關(guān)系。營業(yè)，與隱名合伙人并無直接的法律上的關(guān)系。隱名合伙人的目的僅為投資獲利，與出名營業(yè)人隱名合伙人的目的僅為投資獲利，與出名營業(yè)人之間并無共同的目的事業(yè)可言。有限合伙經(jīng)登記之間并無共同的目的事業(yè)可言。有限合伙經(jīng)登記取得商號后，便

31、以商號代表團體進行經(jīng)營活動。取得商號后，便以商號代表團體進行經(jīng)營活動。其取得的財產(chǎn)權(quán)利均為全體合伙人其取得的財產(chǎn)權(quán)利均為全體合伙人( (包括普通合伙包括普通合伙人和有限合伙人人和有限合伙人) )共有。有限合伙的全體合伙人不共有。有限合伙的全體合伙人不僅具有共同的目的事業(yè)，而且在合伙期間受該目僅具有共同的目的事業(yè)，而且在合伙期間受該目的事業(yè)約束，并為之共同努力。隱名合伙實質(zhì)上的事業(yè)約束，并為之共同努力。隱名合伙實質(zhì)上只是出名合伙人融資的一種手段；隱名合伙人與只是出名合伙人融資的一種手段；隱名合伙人與出名合伙人之間只是一種合同關(guān)系；其并無共同出名合伙人之間只是一種合同關(guān)系；其并無共同的目的事業(yè)可言

32、；并未形成一種新的民事主體。的目的事業(yè)可言；并未形成一種新的民事主體。有限合伙則完全不同。其普通合伙人與有限合伙有限合伙則完全不同。其普通合伙人與有限合伙人不僅對合伙財產(chǎn)形成共有關(guān)系；而且雙方具有人不僅對合伙財產(chǎn)形成共有關(guān)系；而且雙方具有共同的目的事業(yè)；已經(jīng)形成了一個新的民事主體。共同的目的事業(yè)；已經(jīng)形成了一個新的民事主體。所以，前者應(yīng)歸屬于合同法，后者則應(yīng)歸屬于組所以，前者應(yīng)歸屬于合同法，后者則應(yīng)歸屬于組織法。織法。 (5) (5) 不僅隱名合伙人實際參與合伙事務(wù)執(zhí)行必不僅隱名合伙人實際參與合伙事務(wù)執(zhí)行必然會導(dǎo)致其無限責任，而且只要其造成參與執(zhí)行然會導(dǎo)致其無限責任，而且只要其造成參與執(zhí)行的外

33、觀，亦會引發(fā)無限責任。美國的外觀，亦會引發(fā)無限責任。美國19851985年年統(tǒng)一統(tǒng)一有限合伙法有限合伙法：有限合伙人即使控制了合伙：有限合伙人即使控制了合伙業(yè)務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營，經(jīng)營，也未必要負無限責任，除非債權(quán)人能證明也未必要負無限責任，除非債權(quán)人能證明他有合理的理由相信該有限合伙人是普通合伙人。他有合理的理由相信該有限合伙人是普通合伙人。 (6) (6) 隱名合伙只有兩方當事人，即出名營業(yè)人隱名合伙只有兩方當事人，即出名營業(yè)人與隱名合伙人與隱名合伙人( (當然，每一方當事人的人數(shù)不妨為當然，每一方當事人的人數(shù)不妨為復(fù)數(shù)，如出名營業(yè)人與隱名合伙人各為一個普通復(fù)數(shù)，如出名營業(yè)人與隱名合伙人各為一個普通

34、合伙合伙) )。若有多個隱名合伙人與出名營業(yè)人締結(jié)隱。若有多個隱名合伙人與出名營業(yè)人締結(jié)隱名合伙契約，則依隱名合伙人的個數(shù)產(chǎn)生復(fù)數(shù)的名合伙契約，則依隱名合伙人的個數(shù)產(chǎn)生復(fù)數(shù)的隱名合伙合同。各隱名合伙人之間并不發(fā)生任何隱名合伙合同。各隱名合伙人之間并不發(fā)生任何關(guān)系。而有限合伙則可有多方當事人。其不妨包關(guān)系。而有限合伙則可有多方當事人。其不妨包括多個普通合伙人和多個有限合伙人。各合伙人括多個普通合伙人和多個有限合伙人。各合伙人之間之間( (包括普通合伙人之間、普通合伙人與有限合包括普通合伙人之間、普通合伙人與有限合伙人之間、以及有限合伙人之間伙人之間、以及有限合伙人之間) )，均為合伙關(guān)系。，均為

35、合伙關(guān)系。各隱名合伙人均不參與業(yè)務(wù)經(jīng)營，亦無共同目的各隱名合伙人均不參與業(yè)務(wù)經(jīng)營，亦無共同目的事業(yè)可言，故其相互之間沒有、而且也不必有人事業(yè)可言，故其相互之間沒有、而且也不必有人身信任關(guān)系，甚至可以不必相識，當然更無法律身信任關(guān)系，甚至可以不必相識，當然更無法律關(guān)系可言。而有限合伙中全體合伙人具有共同的關(guān)系可言。而有限合伙中全體合伙人具有共同的目的事業(yè)。即使是有限合伙人，亦須與其他合伙目的事業(yè)。即使是有限合伙人，亦須與其他合伙人通力合作，謀求共同目的事業(yè)的發(fā)展。故不僅人通力合作，謀求共同目的事業(yè)的發(fā)展。故不僅普通合伙人之間、普通合伙人與有限合伙人之間、普通合伙人之間、普通合伙人與有限合伙人之間

36、、即使有限合伙人之間，亦須具有一定的人身信任。即使有限合伙人之間，亦須具有一定的人身信任。 關(guān)系。因此，有限合伙的全體合伙人，均存在合關(guān)系。因此，有限合伙的全體合伙人，均存在合伙關(guān)系即隱名合伙是一種契約關(guān)系；有限合伙則伙關(guān)系即隱名合伙是一種契約關(guān)系；有限合伙則是一種團體組織。是一種團體組織。 英美法中雖未直接承認有限合伙具有法人資格，英美法中雖未直接承認有限合伙具有法人資格，但由于英美法中并無嚴格的主體資格概念，法人但由于英美法中并無嚴格的主體資格概念，法人亦無明確的主體資格，只是意味著其全體成員的亦無明確的主體資格，只是意味著其全體成員的有限責任。一個團體不是法人也只意味著其成員有限責任。一

37、個團體不是法人也只意味著其成員不得全體受有限責任保護，并不意味著該團體不不得全體受有限責任保護，并不意味著該團體不能成為權(quán)利義務(wù)主體。有限合伙不是法人，反倒能成為權(quán)利義務(wù)主體。有限合伙不是法人，反倒可以享受可以享受“直流課稅直流課稅”的優(yōu)惠待遇，只須合伙成的優(yōu)惠待遇，只須合伙成員繳納個人所得稅，而團體則免繳法人所得稅。員繳納個人所得稅，而團體則免繳法人所得稅。這種稅收上的優(yōu)惠，使得有限合伙更易于為人們這種稅收上的優(yōu)惠，使得有限合伙更易于為人們接受。正為如此，有限合伙在美國運用廣泛，并接受。正為如此，有限合伙在美國運用廣泛，并對美國經(jīng)濟的發(fā)展產(chǎn)生了重要的推動作用。對美國經(jīng)濟的發(fā)展產(chǎn)生了重要的推動

38、作用。 在西方國家，很多合伙企業(yè)的名稱多以合伙人的在西方國家，很多合伙企業(yè)的名稱多以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上“商行商行”或或“企業(yè)企業(yè)”的字樣。一些國家如法國，合伙期限的字樣。一些國家如法國，合伙期限最多不得超過最多不得超過9999年，到期可請求延期。英國的合年，到期可請求延期。英國的合伙法對合伙的商號名稱要求相當嚴，合伙的商號伙法對合伙的商號名稱要求相當嚴，合伙的商號一般一般應(yīng)以合伙人的姓氏命名。德國合伙企業(yè)必須應(yīng)以合伙人的姓氏命名。德國合伙企業(yè)必須在商業(yè)登記冊上辦理登記。在商業(yè)登記冊上辦理登記。 如果合伙協(xié)議沒約定，英、美、德等國規(guī)定，合

39、如果合伙協(xié)議沒約定，英、美、德等國規(guī)定，合伙人應(yīng)平均分配利潤；法國法規(guī)定應(yīng)按合伙人的伙人應(yīng)平均分配利潤；法國法規(guī)定應(yīng)按合伙人的出資比例分享利潤。出資比例分享利潤。 江平江平從有限合伙所想到的從有限合伙所想到的：美國的有限合伙：美國的有限合伙（Limited PartnershipLimited Partnership）得到了很好的發(fā)展。承）得到了很好的發(fā)展。承擔無限責任的合伙人必須具名，歐洲國家的合伙擔無限責任的合伙人必須具名，歐洲國家的合伙必須具名，合伙名稱中必須冠以合伙人的姓名；必須具名，合伙名稱中必須冠以合伙人的姓名；英美法規(guī)定，若不冠合伙人名稱則須經(jīng)特批。合英美法規(guī)定，若不冠合伙人名稱

40、則須經(jīng)特批。合伙人冠以名稱就意味著承擔無限責任。承擔有限伙人冠以名稱就意味著承擔無限責任。承擔有限責任的合伙人則不出名，也不參與管理。香港有責任的合伙人則不出名，也不參與管理。香港有無限公司，其信用度很高。法人做合伙人的很多，無限公司，其信用度很高。法人做合伙人的很多，比如日本、臺灣規(guī)定的銀團貸款就是法人做合伙比如日本、臺灣規(guī)定的銀團貸款就是法人做合伙人。西方國家合伙都作為合同存在，德國、法國人。西方國家合伙都作為合同存在，德國、法國民法典都規(guī)定了合伙合同。我國民法典都規(guī)定了合伙合同。我國民法通則民法通則將將合伙寫入主體，導(dǎo)致我們一直把合伙視為企業(yè)形合伙寫入主體，導(dǎo)致我們一直把合伙視為企業(yè)形式

41、。式。 有限合伙（有限合伙（ Limited Partnership Limited Partnership ）是美國）是美國的稱呼，大陸法稱的稱呼，大陸法稱“隱名合伙隱名合伙”，其前身為，其前身為“康康孟達孟達”契約，后身為兩合公司。從大陸法來看，契約，后身為兩合公司。從大陸法來看，康孟達契約康孟達契約隱名合伙隱名合伙兩合公司，構(gòu)成一兩合公司，構(gòu)成一個清晰發(fā)展脈絡(luò)。個清晰發(fā)展脈絡(luò)。 合同是非法定主義，企業(yè)是法定主義。一次合合同是非法定主義，企業(yè)是法定主義。一次合伙販賣可以說是簡易合同，十次八次也沒有注冊伙販賣可以說是簡易合同，十次八次也沒有注冊成合伙企業(yè)，合法嗎？按合同法，當然應(yīng)當保護。成合

42、伙企業(yè)，合法嗎？按合同法，當然應(yīng)當保護。但你以此為業(yè)，一直經(jīng)營，事實上是企業(yè)，能否但你以此為業(yè)，一直經(jīng)營，事實上是企業(yè)，能否保護？合伙蓋房子是否合法？保護？合伙蓋房子是否合法？ 在美國，合伙是合同，且冠以合伙人名稱，當在美國，合伙是合同，且冠以合伙人名稱，當然是個人，不須交企業(yè)稅。合伙作為合同無須登然是個人，不須交企業(yè)稅。合伙作為合同無須登記，方便。普通合伙記，方便。普通合伙（G.P. /General Partnership)G.P. /General Partnership)的責任太重，就的責任太重，就產(chǎn)生了有限合伙（產(chǎn)生了有限合伙（ L.P. /Limited L.P. /Limited

43、 Partnership Partnership ）。）。2020世紀世紀9090年代又出現(xiàn)了有限責年代又出現(xiàn)了有限責任合伙（任合伙（ L. L. P. /Limited Liability L. L. P. /Limited Liability Partnership Partnership ）19911991年在得克薩斯，年在得克薩斯，19921992年路易年路易斯安那州，斯安那州，19931993年德拉華、北卡羅萊納等州都通年德拉華、北卡羅萊納等州都通過了過了L. L. P. L. L. P. 法，法，還有些州要通過。另有一些州還有些州要通過。另有一些州允許在他州設(shè)立允許在他州設(shè)立有限責

44、任合伙（有限責任合伙（ L. L. P. L. L. P. ），），在本州受到保護，可見美國已經(jīng)出現(xiàn)了這一趨勢。在本州受到保護，可見美國已經(jīng)出現(xiàn)了這一趨勢。 有限責任合伙（有限責任合伙（ L. L. P.L. L. P.）與有限合伙（）與有限合伙（ L. L. P.P.）不同。普通合伙（）不同。普通合伙（G. P.G. P.）的合伙人就合伙的）的合伙人就合伙的債務(wù)均承擔無限連帶責任，有限責任合伙（債務(wù)均承擔無限連帶責任，有限責任合伙（ L. L. L. L. P.P.）的所有合伙人都承擔無限責任，是普通合伙）的所有合伙人都承擔無限責任，是普通合伙的一種。如果其他合伙人，合伙之雇員、經(jīng)理、的一種

45、。如果其他合伙人，合伙之雇員、經(jīng)理、代表、代理人因其過失、不法行為、管理不善或代表、代理人因其過失、不法行為、管理不善或越權(quán)所造成的損失，應(yīng)由其個人承擔，合伙人不越權(quán)所造成的損失，應(yīng)由其個人承擔，合伙人不承擔責任。承擔責任。 有限責任的有限合伙（有限責任的有限合伙（ L. L. L. P./ LimitedL. L. L. P./ LimitedLiability Limited Partnership ）。這種有限合伙）。這種有限合伙中，無限責任的合伙人也有條件地承擔無限責任。中，無限責任的合伙人也有條件地承擔無限責任。 美國美國19961996年年統(tǒng)一有限公司法統(tǒng)一有限公司法（United

46、 United Limited Liability CompanyLimited Liability Company）, ,與英美傳統(tǒng)的與英美傳統(tǒng)的Closed CompanyClosed Company以及我們的有限公司不同。該法以及我們的有限公司不同。該法的特點：的特點：1 1、此類公司簡稱、此類公司簡稱L.C.L.C.或或L.L.C.L.L.C.，有法人，有法人資格。資格。2 2、出資者不稱股東（、出資者不稱股東（Share holderShare holder）, ,稱稱成員（成員（membermember）。）。3 3、出資可以是、出資可以是serviceservice。4 4、沒、

47、沒有股東大會，也可以不設(shè)董事會，管理模式包括有股東大會，也可以不設(shè)董事會，管理模式包括member managed companymember managed company（成員管理公司），與（成員管理公司），與合伙很像；合伙很像；Manager managed CompanyManager managed Company，與合伙一，與合伙一樣；信托管理，其不能按比例分成，只能拿定額樣；信托管理，其不能按比例分成，只能拿定額報酬。這完全與合伙管理方式一樣。報酬。這完全與合伙管理方式一樣。5 5、可以依合、可以依合同設(shè)立，可以沒有章程。本來投資行為有章程就同設(shè)立，可以沒有章程。本來投資行為有章

48、程就行了，不必再要合同。行了，不必再要合同。6 6、L.L.C.L.L.C.不納企業(yè)稅。不納企業(yè)稅。 L.L.C.L.L.C.、 L.P. L.P. 、L.L.P.L.L.P.以及以及L.L.L.P.L.L.L.P.都有都有一個共同點：減輕稅負，減輕責任。所以，一個共同點：減輕稅負，減輕責任。所以，L.L.C.L.L.C.，把股東責任由無限責任經(jīng)過有條件的無，把股東責任由無限責任經(jīng)過有條件的無限責任一下變?yōu)橛邢挢熑巍＜缺Ａ袅撕匣锏撵`活限責任一下變?yōu)橛邢挢熑?。既保留了合伙的靈活性和管理的方便，又承擔有限責任。可見，從性和管理的方便，又承擔有限責任?？梢姡瑥?9911991年年L.L.PL.L.P

49、到到L.L.C.L.L.C.，表明了美國企業(yè)形態(tài)發(fā)展，表明了美國企業(yè)形態(tài)發(fā)展的價值取向：成本的降低和稅收的減輕。的價值取向：成本的降低和稅收的減輕。第四章第四章 合作社法合作社法 18441844年，人類歷史上第一個真正的合作社年，人類歷史上第一個真正的合作社（cooperativecooperative ）“公平先鋒社公平先鋒社”創(chuàng)立。起因是創(chuàng)立。起因是處于弱勢地位的小生產(chǎn)者、雇工和低收入消費者，處于弱勢地位的小生產(chǎn)者、雇工和低收入消費者，為抵御工業(yè)資本和商業(yè)資本的盤剝而走向聯(lián)合。為抵御工業(yè)資本和商業(yè)資本的盤剝而走向聯(lián)合。迄今為止，人類的合作制經(jīng)濟已經(jīng)走過了迄今為止，人類的合作制經(jīng)濟已經(jīng)走過

50、了162162年的年的歷程。目前以資本為核心的公司制經(jīng)濟在世界歷程。目前以資本為核心的公司制經(jīng)濟在世界經(jīng)濟中占主導(dǎo)地位，并向經(jīng)濟中占主導(dǎo)地位，并向合作制提出了嚴峻挑戰(zhàn)，合作制提出了嚴峻挑戰(zhàn)，但合作制經(jīng)濟仍在世界范圍內(nèi)普遍地存在。在美但合作制經(jīng)濟仍在世界范圍內(nèi)普遍地存在。在美國、日本、歐盟等發(fā)達國家，各類農(nóng)民合作社不國、日本、歐盟等發(fā)達國家，各類農(nóng)民合作社不僅力量強大，人員眾多，而且享有政府的諸多政僅力量強大，人員眾多，而且享有政府的諸多政策支持。策支持。 在傳統(tǒng)合作社發(fā)展陷入困境，日漸式微之際，在傳統(tǒng)合作社發(fā)展陷入困境，日漸式微之際，2020世紀世紀9090年代，美國、加拿大以及歐洲的新型合年

51、代，美國、加拿大以及歐洲的新型合作社卻獲得了引人注目的發(fā)展。據(jù)估計，新一代作社卻獲得了引人注目的發(fā)展。據(jù)估計，新一代合作社的資產(chǎn)超過了合作社的資產(chǎn)超過了2020億美元。在美國，截止億美元。在美國，截止19911991年，共有年，共有24002400個農(nóng)產(chǎn)品營銷合作社，年營業(yè)個農(nóng)產(chǎn)品營銷合作社，年營業(yè)額達到額達到560560億美元，成員包括億美元，成員包括184184萬名農(nóng)場主，萬名農(nóng)場主，它們銷售的產(chǎn)品占美國農(nóng)產(chǎn)品銷售總量的它們銷售的產(chǎn)品占美國農(nóng)產(chǎn)品銷售總量的28%28%。其。其中，在奶制品市場上合作社的市場份額已經(jīng)達到中，在奶制品市場上合作社的市場份額已經(jīng)達到了了81%81%，在谷物和油菜籽

52、市場中達到了，在谷物和油菜籽市場中達到了38%38%，在棉，在棉花市場中占花市場中占36%36%。目前在美國，。目前在美國，64%64%的黃油，的黃油，47%47%的的奶酪，奶酪，87%87%的干奶制品都由合作社生產(chǎn)的的干奶制品都由合作社生產(chǎn)的 西方國家西方國家合作社公司化趨向。合作社公司化趨向。 合作社合作社7 7項原則：（項原則：（1 1）自愿和成員資格開放。）自愿和成員資格開放。成員資格以自愿和不受歧視的取得；（成員資格以自愿和不受歧視的取得；（2 2）成員民）成員民主控制。合作社按成員事先約定的方式管理，成主控制。合作社按成員事先約定的方式管理，成員享有平等的投票權(quán)；（員享有平等的投票

53、權(quán)；（3 3）成員經(jīng)濟參與。成員）成員經(jīng)濟參與。成員為合作社提供資本金，其中須有一部分作為合作為合作社提供資本金，其中須有一部分作為合作社的公共財產(chǎn)，作為成員的條件之一是，對其投社的公共財產(chǎn)，作為成員的條件之一是，對其投入的資本金，只獲取有限的資本金補償，對入的資本金，只獲取有限的資本金補償，對股份利息進行嚴格的限制。盈余按三部分分配：股份利息進行嚴格的限制。盈余按三部分分配：第一，建立合作社發(fā)展儲備基金；第二，成員按第一，建立合作社發(fā)展儲備基金；第二，成員按與合作社的交易額受益；用于支持合作社大會批與合作社的交易額受益；用于支持合作社大會批準的其他活動。（準的其他活動。（4 4）自治和獨立。

54、合作社是成員）自治和獨立。合作社是成員的自治和自助組織，它在與政府和其他組織的關(guān)的自治和自助組織，它在與政府和其他組織的關(guān)系中必須保持成員的民主控制和自治。（系中必須保持成員的民主控制和自治。（5 5）教育、）教育、培訓(xùn)和宣傳。合作社為了組建和順利的良性發(fā)展培訓(xùn)和宣傳。合作社為了組建和順利的良性發(fā)展必須對其成員、選舉的代表、管理人員和雇員進必須對其成員、選舉的代表、管理人員和雇員進行合作原則和合作技術(shù)方面的宣傳、培訓(xùn)和教育；行合作原則和合作技術(shù)方面的宣傳、培訓(xùn)和教育；（6 6）合作社之間的合作。為了以最有效的方式為）合作社之間的合作。為了以最有效的方式為成員服務(wù)，應(yīng)加強合作社之間在地方、全國和

55、國成員服務(wù)，應(yīng)加強合作社之間在地方、全國和國際范圍的合作。（際范圍的合作。（7 7）關(guān)心社區(qū)。合作社通過其成）關(guān)心社區(qū)。合作社通過其成員批準的政策，為社區(qū)的發(fā)展而工作。員批準的政策，為社區(qū)的發(fā)展而工作。 合作社是營利性法人，法律特征：合作社是營利性法人，法律特征：1、經(jīng)營性質(zhì)、經(jīng)營性質(zhì)是在互助組織基礎(chǔ)上，以共同經(jīng)營方法，為了社是在互助組織基礎(chǔ)上，以共同經(jīng)營方法，為了社員自身經(jīng)濟利益而從事經(jīng)營。德國法規(guī)定，消費員自身經(jīng)濟利益而從事經(jīng)營。德國法規(guī)定，消費合作社只能以其成員的消費為經(jīng)營對象，向社會合作社只能以其成員的消費為經(jīng)營對象，向社會公眾銷售則違法。公眾銷售則違法。2、社員入股股份為股金。社員、

56、社員入股股份為股金。社員入股交納股金，退股退還股金，不能轉(zhuǎn)讓股金。入股交納股金，退股退還股金，不能轉(zhuǎn)讓股金。3、社員人數(shù)無固定限制，合作社總資本額無要求。社員人數(shù)無固定限制，合作社總資本額無要求。4、合作社的法律調(diào)整較任意。合作社的法律調(diào)整較任意。新一代合作社與新一代合作社與傳統(tǒng)合作社的主要區(qū)別：（傳統(tǒng)合作社的主要區(qū)別：（1 1）傳）傳統(tǒng)合作社實行成員資格開放，入社退社自由，新統(tǒng)合作社實行成員資格開放，入社退社自由，新一代合作社則要求成員資格不開放，成員退社受一代合作社則要求成員資格不開放，成員退社受到一定的限制；（到一定的限制；（2 2）傳統(tǒng)合作社在成員大會表決）傳統(tǒng)合作社在成員大會表決權(quán)分

57、配方面實行絕對的權(quán)分配方面實行絕對的“一人一票一人一票”表決機制，表決機制，而新一代合作社則承認成員表決權(quán)的差異，實行而新一代合作社則承認成員表決權(quán)的差異，實行有最高限額限制的，一人多票的差額表決權(quán)機制；有最高限額限制的，一人多票的差額表決權(quán)機制；（3 3）傳統(tǒng)合作社的產(chǎn)權(quán)不甚清晰，尤其是在不可）傳統(tǒng)合作社的產(chǎn)權(quán)不甚清晰，尤其是在不可分割的公共積累上，表現(xiàn)的十分突出；而新一代分割的公共積累上，表現(xiàn)的十分突出；而新一代合作社產(chǎn)權(quán)明晰，由于股份可以交易，意味著資合作社產(chǎn)權(quán)明晰，由于股份可以交易，意味著資產(chǎn)凈值在已分配和未分配資本中的比例并不重要，產(chǎn)凈值在已分配和未分配資本中的比例并不重要，未分配基

58、金在交易市場上已由股份價格資本化。未分配基金在交易市場上已由股份價格資本化。（4 4）傳統(tǒng)合作社嚴格限制資本報酬率，實行）傳統(tǒng)合作社嚴格限制資本報酬率，實行限制股金分紅的原則限制股金分紅的原則成員股金只能獲得較低的利成員股金只能獲得較低的利息；而新一代合作社允許吸收外來資本，對于持息；而新一代合作社允許吸收外來資本，對于持有合作社優(yōu)先股的投資者實行按股分紅。（有合作社優(yōu)先股的投資者實行按股分紅。（5 5）傳）傳統(tǒng)合作社強調(diào)成員管理合作社，非成員擔任合作統(tǒng)合作社強調(diào)成員管理合作社，非成員擔任合作社的董事和監(jiān)事受到限制，并且不要求合作社設(shè)社的董事和監(jiān)事受到限制，并且不要求合作社設(shè)立經(jīng)理機關(guān)；而新一

59、代合作社則實行合作社的成立經(jīng)理機關(guān)；而新一代合作社則實行合作社的成員所有與經(jīng)營兩權(quán)分離的原則，聘請職業(yè)經(jīng)理負員所有與經(jīng)營兩權(quán)分離的原則，聘請職業(yè)經(jīng)理負責合作社業(yè)務(wù)的經(jīng)營管理。責合作社業(yè)務(wù)的經(jīng)營管理。第五章第五章 公司法公司法一、公司的概念與特征一、公司的概念與特征 公司（公司（corporation)corporation)是依法定程序設(shè)立，以營是依法定程序設(shè)立，以營利為目的的社團法人。是一定人數(shù)結(jié)合的聯(lián)合體。利為目的的社團法人。是一定人數(shù)結(jié)合的聯(lián)合體。通常有法人資格，有獨立的財產(chǎn)，有獨立的人格通常有法人資格，有獨立的財產(chǎn)，有獨立的人格并能獨立承擔責任。公司有永久存續(xù)性。因是資并能獨立承擔責任

60、。公司有永久存續(xù)性。因是資本的聯(lián)合，股東股份的轉(zhuǎn)讓、股東死亡或破產(chǎn)都本的聯(lián)合，股東股份的轉(zhuǎn)讓、股東死亡或破產(chǎn)都不影響公司的存續(xù)。不影響公司的存續(xù)。 大陸法系國家原來在商法典中有公司的規(guī)定。大陸法系國家原來在商法典中有公司的規(guī)定。1807年年法國商法典法國商法典對公司作出了世界上最早對公司作出了世界上最早的成文法的規(guī)定。后來制定了單行的公司法。的成文法的規(guī)定。后來制定了單行的公司法。1967年法國公司法是一部全面規(guī)定各種形式公司年法國公司法是一部全面規(guī)定各種形式公司的公司法，以其嚴格的公司法，以其嚴格規(guī)定而著稱，它對公司發(fā)起人和經(jīng)理人的欺詐行規(guī)定而著稱，它對公司發(fā)起人和經(jīng)理人的欺詐行為的規(guī)定等。