勞動合同法專題之：試用期

1、勞動合同法專題之試用期1 期限1. 無論如何不得超過6個月2. 與勞動合同期限對應(yīng)： 勞動合同期 3個月以下 不得約定試用期 以完成一定工作任務(wù)為期限的 不得約定試用期 非全日制用工 不得約定試用期 3個月 1年 不得超過1個月 1年 3年 不得超過2個月 3年以上固定期 不得超過6個月 無固定期限勞動合同 不得超過6個月 注：劃線表示包含。2 同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期Q：用人單位違反上述規(guī)定約定試用期的責(zé)任？答：勞合法第83條：用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超

2、過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。3 試用期與勞動合同期1. 試用期包含在勞動合同期內(nèi)2. 勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同的期限。4 試用期工資 1. 不得低于：相同崗位最低檔工資；或者勞動合同約定工資的80%。Q：到底按哪個標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行？信春鷹主編勞動合同法釋義第68頁：應(yīng)兩者相權(quán)取其高。2. 且不得低于：用人單位所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)。（延伸）5 試用期內(nèi)解除勞動合同注意點：1. 試用期是個約定條款，如果雙方事前沒有約定，則用人單位不得以試用期為由解除合同。2. 勞動者在試用期內(nèi)應(yīng)享有全部的勞動權(quán)利。3. 勞動者解除：提前3日通知單位，即可解除。4. 用人單位解除：（隨

3、時通知解除）用人單位只能在下列情形解除：T39規(guī)定的勞動者過錯情形、T40K1、K2，即：（1） 在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2） 嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（3） 嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（4） 勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（5） 以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的；（6） 被依法追究刑事責(zé)任的。（7） 勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（T40K1）（8

4、） 勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。（T40K2）5. 用人單位在上述情況下解除，要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金否？答：若上述情況解除并同時說明理由，是合法解除，未有法條明確規(guī)定此情況應(yīng)支付補(bǔ)償金，因此無需支付。若不構(gòu)成違法解除，也不需要支付賠償金。另：由于勞動合同還處于試用期，顯然，勞動者在用人單位的工作時間還不長，因為試用期最長不超過6個月，所以勞動者為用人單位作出的勞動貢獻(xiàn)并不大，而且原本就抱有試一試的考慮，因此在試用期內(nèi)解除勞動合同，不會給勞動者造成太犬的困難和損失，因此無需由用人單位向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見中也明確

5、規(guī)定：“用人單位依據(jù)勞動法第二十五條解除勞動合同，可以不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。勞動者依據(jù)勞動法第三十二條第（一）項解除勞動合同，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但應(yīng)按照勞動者的實際工作天數(shù)支付工資。” （6. 若有人單位違反上述規(guī)定解除，承擔(dān)什么責(zé)任？答：勞合第87條：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。6 違反規(guī)定的責(zé)任第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。7 相關(guān)

6、法條勞動法第二十一條勞動合同可以約定試用期。試用期最長不得超過六個月。勞合第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

7、 第二十一條在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；第七十條非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法

8、定試用期的期間向勞動者支付賠償金。條例第十五條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。延伸：最低工資標(biāo)準(zhǔn)1. 最低工資是一種保障制度。勞動法第48條規(guī)定：國家實行最低工資保障制度。最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務(wù)院備案。用人單位支付勞動者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。2. 江蘇省最低工資標(biāo)準(zhǔn)、重慶市最低工資標(biāo)準(zhǔn)見附件。3. 對違反最低工資保障制度的企業(yè)，勞動者可以按照有關(guān)規(guī)定，要求有關(guān)部門進(jìn)行處理或向人民法院起訴。勞合法第85條：勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付

9、其差額部分；逾期不支付的，由勞動行政部門責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%-100%的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。條例第14條：勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關(guān)勞動者的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動保護(hù)、勞動條件、職業(yè)危害防護(hù)和本地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)等事項，按照勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。勞動法第48條：國家實行最低工資保障制度。最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務(wù)院備案。用人單位支付勞動者的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。勞動法第49條：確定和調(diào)整最低

10、工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)綜合參考下列因素：（一）勞動者本人及平均贍養(yǎng)人口的最低生活費(fèi)用；（二）社會平均工資水平；（三）勞動生產(chǎn)率；（四）就業(yè)狀況；（五）地區(qū)之間經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的差異。4. 是實得工資還是稅前工資？（以下內(nèi)容來自：最低工資不含加班費(fèi)公積金最低工資標(biāo)準(zhǔn)不包括下列內(nèi)容:加班加點的工資;中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼;法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等。在剔除上述項目和個人按下限繳存住房公積金后,用人單位支付勞動者的月工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。這意味著今年和去年調(diào)整的口徑是保持一致的,繼續(xù)包含個人繳納的社會保險費(fèi)。以執(zhí)行一類地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)的南京市區(qū)為例,2月1日后,

11、最低工資上調(diào)至1140元,這個新標(biāo)準(zhǔn)中包含了勞動者個人依法繳納的三項社會保險費(fèi),即養(yǎng)老(8%)、失業(yè)(1%)、醫(yī)療(2%),以及10元的大病保險費(fèi)。按南京市區(qū)目前的社保最低繳費(fèi)基數(shù)1583元計算,一個參保職工每月個人負(fù)擔(dān)的社保費(fèi)最低為184.13元,這樣扣除社保費(fèi)后,職工實際能拿到手的最低為955.87元。影響:春節(jié)最低加班工資水漲船高春節(jié)將到,最低工資新標(biāo)準(zhǔn)意味著最低加班費(fèi)也將水漲船高。今年春節(jié)加班,將按新最低工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行,用人單位不能以安排補(bǔ)休代替加班工資。按相關(guān)規(guī)定,日工資等于月工資收入÷月計薪天數(shù)(21.75天),以新最低工資標(biāo)準(zhǔn)中的一類地區(qū)每月1140元計算,日工資應(yīng)為11

12、40元除以21.75天約等于52.4元,比舊標(biāo)準(zhǔn)多了8塊多錢。這樣算來,春節(jié)假期的前三天勞動者要是加班,每天的加班工資至少為157.2元(52.4×300%),要是后四天加班,每天至少為104.8元(52.4×200%),加班工資應(yīng)于3月底前兌現(xiàn)。5. 相關(guān)問答是否所有人都能加工資？最低工資標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制性政策，但并不作為企業(yè)增加工資的一項標(biāo)準(zhǔn)，并非意味所有人加工資。單位拒不執(zhí)行怎么辦？盡管最低工資標(biāo)準(zhǔn)是用人單位必須遵守的，但實際上仍有勞動者的月工資在最低工資標(biāo)準(zhǔn)之下。省人社廳指出，如果單位違反規(guī)定，勞動者可用匿名的方式到當(dāng)?shù)貏趧硬块T舉報，勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)為舉報人保密。勞動部門

13、將責(zé)令相關(guān)單位限期補(bǔ)發(fā)，還可責(zé)令其按所欠工資的1至5倍支付勞動者賠償金。剛退休能享受調(diào)整嗎？根據(jù)規(guī)定，最低工資標(biāo)準(zhǔn)是指勞動者在法定工作時間或依法簽訂的勞動合同約定的工作時間內(nèi)提供了正常勞動的前提下，用人單位依法應(yīng)支付的最低勞動報酬。因此，居家、失業(yè)及退休人員不適用于此標(biāo)準(zhǔn)，另外，病假或請事假也可能拿不到最低工資。長期病假工資怎么算？職工患病或非因工負(fù)傷治療期間，病假工資或疾病救濟(jì)費(fèi)不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80。今年2月1日起新標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行后，以一類地區(qū)為例，病假工資至少為912元。“包吃住”算不算進(jìn)工資？比如大學(xué)剛畢業(yè)，目前還處在試用期，提供一日三餐和住宿，每月工資只有600元。老板說加起來肯定超過

14、最低工資了，合法嗎？最低工資就是勞動者工資水平的底線，低于這個底線就是違法。即使用人單位承諾包吃包住，也應(yīng)該執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)。用人單位給勞動者的工資必須以法定貨幣支付。附：江蘇省2011最低工資標(biāo)準(zhǔn)關(guān)于調(diào)整全省最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知來源：江蘇人力資源和社會保障網(wǎng)發(fā)布機(jī)構(gòu)：江蘇省人力資源和社會保障廳發(fā)文號：蘇人社發(fā)20015號各市、縣（市）人民政府，省各有關(guān)單位： 為貫徹落實黨的十七屆五中全會和省委十一屆九次全會關(guān)于著力保障和改善民生的決策部署，切實提高低收入勞動者工資水平，經(jīng)省政府同意，從2011年2月1日起調(diào)整全省最低工資標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)通知如下： 一、月最低工資標(biāo)準(zhǔn)：一類地區(qū)1140元；二類地區(qū)930

15、元；三類地區(qū)800元。 非全日制用工小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)：一類地區(qū)9.2元；二類地區(qū)7.5元；三類地區(qū)6.5元。 二、最低工資標(biāo)準(zhǔn)不包括下列內(nèi)容：加班加點的工資；中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼；法律、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等。 在剔除上述項目和個人按下限繳存住房公積金后，用人單位支付勞動者的月工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 三、請各市、縣（市）人民政府在規(guī)定期限內(nèi)向社會公布調(diào)整后的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。二一一年一月四日我省各地最低工資標(biāo)準(zhǔn)？發(fā)布日期： 2010-11-30答：根據(jù)關(guān)于調(diào)整全省最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知（蘇人社發(fā)20115號）的規(guī)定，從2011年2月1日起調(diào)整

16、全省最低工資標(biāo)準(zhǔn)，月最低工資標(biāo)準(zhǔn)：一類地區(qū)，1140 元/月；二類地區(qū)，930 元/月；三類地區(qū)，800 元/月。小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)：一類地區(qū)，9.2元/小時；二類地區(qū)，7.5元/小時；三類地區(qū)，6.5元/小時。地 區(qū)類別月最低工資標(biāo)準(zhǔn)(元)小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)(元)南京市區(qū)一類11409.2溧水縣 、高淳縣二類9307.5無錫市區(qū)、江陰市、宜興市一類11409.2徐州市區(qū)二類9307.5新沂市、銅山縣、豐縣、沛縣、 邳州市、睢寧縣三類8006.5常州市區(qū)一類11409.2金壇市、溧陽市二類9307.5蘇州市區(qū)、吳江市、張家港市、常熟市、昆山市、太倉市一類11409.2 南通市區(qū)、啟東市、通州市、海門市一類11409.2海安縣、如東縣、如皋市二類9307.5連云港市區(qū)二類9307.5灌南縣、灌云縣、東海