企業(yè)所得稅重組政策及問(wèn)題分析

1、企業(yè)所得稅重組政策尚需進(jìn)一步明確的十八個(gè)問(wèn)題探析 關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知（財(cái)稅【2009】59號(hào)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)59號(hào)文）和企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法（國(guó)家稅務(wù)總局2010年4號(hào)公告，以下簡(jiǎn)稱(chēng)4號(hào)公告）下發(fā)以來(lái)，對(duì)企業(yè)重組提供了企業(yè)所得稅政策平臺(tái)，對(duì)促進(jìn)兼并重組，鼓勵(lì)企業(yè)做大做強(qiáng)，起到了良好作用，59號(hào)文件已經(jīng)成為企業(yè)重組所得稅政策的經(jīng)典文件，然而由于企業(yè)重組形式多樣，業(yè)務(wù)非常復(fù)雜，企業(yè)所得稅重組政策尚有很多需要進(jìn)一步明確的空間，筆者試對(duì)其中的十八個(gè)問(wèn)題進(jìn)行探析。一、資產(chǎn)收購(gòu)中承擔(dān)的債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付額案例1：M公司資產(chǎn)賬面價(jià)值1億元，負(fù)債5000萬(wàn)元，資產(chǎn)公

2、允價(jià)值為2億元，凈資產(chǎn)公允價(jià)值1.5億元。2011年，A公司對(duì)M公司做資產(chǎn)收購(gòu)，增資擴(kuò)股30%的股份，以換取M公司全部資產(chǎn)和負(fù)債。資產(chǎn)收購(gòu)后，M公司只有一項(xiàng)資產(chǎn)即：持有M公司30%的股份。問(wèn)題：A公司支付的股權(quán)支付額為100%，還是75%？第一種觀點(diǎn)：在資產(chǎn)收購(gòu)中A公司收購(gòu)M公司價(jià)值2億元的資產(chǎn)，以?xún)r(jià)值1.5億元的股權(quán)和承擔(dān)M公司0.5億元的負(fù)債來(lái)支付。根據(jù)59號(hào)文件第2條關(guān)于股權(quán)支付額的規(guī)定，承擔(dān)負(fù)債屬于非股權(quán)支付額，因此A公司支付對(duì)價(jià)中75%為股權(quán)支付額，25%為非股權(quán)支付額。該項(xiàng)重組不符合特殊性稅務(wù)處理。第二種觀點(diǎn)：在資產(chǎn)收購(gòu)中，A公司實(shí)際收購(gòu)的是M公司全部?jī)糍Y產(chǎn)，而M公司5000萬(wàn)元負(fù)

3、債屬于被收購(gòu)凈資產(chǎn)的一部分，不屬于非股權(quán)支付額。因此A公司的股權(quán)支付額為100%，符合特殊性稅務(wù)處理的條件。兩種觀點(diǎn)最大的區(qū)別在于，第一種觀點(diǎn)認(rèn)為資產(chǎn)收購(gòu)的標(biāo)的為資產(chǎn)，而第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為資產(chǎn)收購(gòu)的標(biāo)的為凈資產(chǎn)。筆者認(rèn)為第二種觀點(diǎn)更符合59號(hào)文件所蘊(yùn)含的稅法原理，其實(shí)資產(chǎn)收購(gòu)、股權(quán)收購(gòu)、吸收合并這三種資產(chǎn)重組方式在本質(zhì)上是一樣的，都是以對(duì)方凈資產(chǎn)作為標(biāo)的物，從而達(dá)到資本擴(kuò)張的目的。只不過(guò)資產(chǎn)收購(gòu)是同被收購(gòu)企業(yè)管理層打交道，資產(chǎn)收購(gòu)后，被收購(gòu)企業(yè)依然存在，只不過(guò)其資產(chǎn)和負(fù)債全部轉(zhuǎn)移到收購(gòu)企業(yè)，被收購(gòu)企業(yè)失去了實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的能力，只剩下股權(quán)資產(chǎn)；而股權(quán)收購(gòu)則是同被收購(gòu)企業(yè)的股東打交道，股權(quán)收購(gòu)后，被

4、收購(gòu)企業(yè)依然存在，只是控股企業(yè)發(fā)生了變化；吸收合并是同被收購(gòu)企業(yè)的股東打交道，吸收合并后，標(biāo)的企業(yè)的資產(chǎn)與負(fù)債全部轉(zhuǎn)移到存續(xù)企業(yè)，被合并企業(yè)解散。這三種方式本質(zhì)上都是在收購(gòu)標(biāo)的企業(yè)的凈資產(chǎn)，只是方式不同而已，而收購(gòu)標(biāo)的物構(gòu)成中的負(fù)債不能看做是非股權(quán)支付額，甚至都不能看做是支付額的一部分。那么什么是承擔(dān)債務(wù)方式支付對(duì)價(jià)呢？例如：A公司吸收合并M公司，A公司支付給M公司的股東增資擴(kuò)股的20%股權(quán)，價(jià)值1億元，同時(shí)承諾為M公司的股東承擔(dān)0.5億元的債務(wù)。此時(shí)，A公司為M公司股東承擔(dān)債務(wù)即是承擔(dān)債務(wù)方式的非股權(quán)支付額。即：承擔(dān)債務(wù)方式作為非股權(quán)支付額，不能屬于收購(gòu)凈資產(chǎn)的一部分，而是另外承擔(dān)的債務(wù)。從

5、以上分析來(lái)看，在資產(chǎn)收購(gòu)中，收購(gòu)凈資產(chǎn)中構(gòu)成部分的負(fù)債不能作為非股權(quán)支付額。但是，由于59號(hào)文件并未對(duì)此清晰表述，在實(shí)踐中引起了兩種觀點(diǎn)的碰撞，財(cái)政部和國(guó)家稅務(wù)總局應(yīng)進(jìn)一步對(duì)該政策進(jìn)行明確。二、以控股企業(yè)股份作為股權(quán)支付額支付是否有持股比例限制案例2：M公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值為2億元，2011年2月，A公司以其持有的A1公司20%的股份（A公司只持有A1公司20%股份，剩余80%股份為另外一家公司持有）支付給M公司的股東，做股權(quán)收購(gòu)。問(wèn)題：A公司該項(xiàng)股權(quán)收購(gòu)中，以A1公司各20%股份支付，是否屬于股權(quán)支付額？59號(hào)文件規(guī)定股權(quán)支付額包括以自身股份支付和其控股企業(yè)股份支付，而4號(hào)公告第六條規(guī)定，控股

6、企業(yè)是指持有其股份的企業(yè)。因此在實(shí)踐中就有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)：既然4號(hào)公告規(guī)定持有其股份的企業(yè)就是控股企業(yè)，可見(jiàn)這里的控股企業(yè)概念，稅收上單獨(dú)賦予了定義，即：只要持有其股份，哪怕是1股，都算做控股企業(yè)股份，屬于59號(hào)文件中的股權(quán)支付額。如果按照這種理解，本案例中A公司的股權(quán)支付額為100%。第二種觀點(diǎn)：雖然4號(hào)公告規(guī)定持有其股份的企業(yè)就是控股企業(yè)，仍然應(yīng)該參照會(huì)計(jì)上的相關(guān)概念，只有絕對(duì)控股（超過(guò)50%的股權(quán)比例）或者相對(duì)控股（大股東且能夠是指控制標(biāo)的企業(yè)）才能作為59號(hào)文件中的股權(quán)支付額，如果按照這種理解，上述案例中A公司的股權(quán)支付額為0。分析：筆者認(rèn)為，第二種觀點(diǎn)更為符合59號(hào)文件蘊(yùn)含的稅

7、法原理。59號(hào)文件之所以對(duì)資產(chǎn)重組給予特殊性稅務(wù)處理，其重要原因在于，雖然資產(chǎn)重組以資產(chǎn)交易的方式出現(xiàn)，本質(zhì)上是在股東層面上的重組行為，如果不對(duì)控股企業(yè)股份支付的持股比例給予限制，就會(huì)出現(xiàn)A公司完全可以在股市上購(gòu)買(mǎi)股票作為支付對(duì)價(jià)，其本質(zhì)同現(xiàn)金支付無(wú)異，這種交易同資產(chǎn)重組的立法目的，相差甚遠(yuǎn)，不應(yīng)當(dāng)給予特殊性稅務(wù)處理。如果允許任意股權(quán)作為股權(quán)支付額，先分立后股權(quán)收購(gòu)的策劃將應(yīng)運(yùn)而生。例如，M公司有兩個(gè)股東A、B，分別持有M公司股權(quán)比例80%和20%，為了實(shí)現(xiàn)股東分資產(chǎn)的目的，可以采取第一步先分立為M1、M2公司，A、B股東分別持有兩個(gè)分立后公司80%、20%股權(quán)，該項(xiàng)分立符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件

8、，12個(gè)月后B公司以其持有M1公司20%股權(quán)收購(gòu)M2公司持有的M2公司80%股權(quán)，如果認(rèn)為B公司以M1公司20%股權(quán)支付也屬于股權(quán)支付額，則該項(xiàng)股權(quán)收購(gòu)也符合特殊性稅務(wù)處理。通過(guò)以上兩步，實(shí)現(xiàn)了A、B公司無(wú)稅分家的目的。上海市稅務(wù)局在2010年匯算清繳政策問(wèn)答中即規(guī)定，59號(hào)文件中以控股企業(yè)的股權(quán)支付，是指以絕對(duì)控股企業(yè)或相對(duì)控股企業(yè)的股份支付。但是在總局層面上對(duì)此沒(méi)有明確界定，會(huì)造成各地執(zhí)行不一，應(yīng)該對(duì)政策進(jìn)行完善。三、以控股企業(yè)股權(quán)支付下收購(gòu)企業(yè)計(jì)稅基礎(chǔ)的確定案例3：A公司以其持有A1公司51%股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)，交換B公司持有的M公司100%股份。A公司持有A1公司51%股份的計(jì)稅基礎(chǔ)為1

9、億元，公允價(jià)值為2億元，B公司持有M公司股份的計(jì)稅基礎(chǔ)為0.8億元，公允價(jià)值也為2億元。問(wèn)題：A公司股權(quán)收購(gòu)后，持有M公司100%股份的計(jì)稅基礎(chǔ)按照1億元確定，還是0.8億元確認(rèn)？第一種觀點(diǎn)，根據(jù)59號(hào)文件第六條第二款第2項(xiàng)規(guī)定，收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。因此A公司持有M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)應(yīng)為B公司持有M公司的原計(jì)稅基礎(chǔ)0.8億元確定。第二種觀點(diǎn)，應(yīng)該按照A公司換出股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)1億元確認(rèn)A公司持有M公司計(jì)稅基礎(chǔ)。分析：筆者認(rèn)為，應(yīng)該按照第二種觀點(diǎn)，即：按照A公司持有A1公司的原計(jì)稅基礎(chǔ)1億元確認(rèn)，否則A公司換出去了1億元的計(jì)稅基礎(chǔ)，確認(rèn)的只有0.8

10、億元計(jì)稅基礎(chǔ)，在特殊性稅務(wù)處理環(huán)境下，那拿到A公司還要確認(rèn)0.2億元損失不成？筆者認(rèn)為59號(hào)文件之所以將收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，一律按照被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定，是由于59號(hào)文件出臺(tái)之初，并沒(méi)有明確規(guī)定A公司以其持有51%股份的A1公司支付也屬于股權(quán)支付額的范疇，如果A公司以增資擴(kuò)股的股份支付，A公司股權(quán)收購(gòu)后按照給收購(gòu)股權(quán)的原計(jì)稅基礎(chǔ)0.8億元確認(rèn)，就毫無(wú)問(wèn)題。因此建議，進(jìn)一步修改政策為：當(dāng)收購(gòu)企業(yè)以自身股權(quán)作為股權(quán)支付額支付時(shí)，收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定；當(dāng)收購(gòu)企業(yè)以控股企業(yè)股權(quán)作為股權(quán)支付額支付時(shí)，收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)

11、稅基礎(chǔ)，以作為支付對(duì)價(jià)的其控股企業(yè)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。目前，還有一種說(shuō)法，即“互為收購(gòu)說(shuō)”，認(rèn)為59號(hào)文件可以理解為，A公司收購(gòu)M公司的同時(shí)，其控股企業(yè)A1公司的股權(quán)也被收購(gòu)，因此可以按照被收購(gòu)股權(quán)A1公司的原計(jì)稅基礎(chǔ)1億元確認(rèn)。筆者認(rèn)為，這種說(shuō)法是站不住腳的，在股權(quán)收購(gòu)中，首先要確定收購(gòu)企業(yè)和被收購(gòu)企業(yè)，而被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)只有達(dá)到75%以上才符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，而本例中A公司持有A1公司的股權(quán)只有51%，如果按照“互為收購(gòu)說(shuō)”，B公司收購(gòu)A公司持有A1公司51%的股份顯然不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，因此可見(jiàn)“互為收購(gòu)說(shuō)”不成立。當(dāng)然，在59號(hào)文件沒(méi)有修改之前，牽強(qiáng)的按照“互為收購(gòu)說(shuō)”解釋

12、，也不失權(quán)益之計(jì)，但治本之策應(yīng)當(dāng)是對(duì)59號(hào)文件進(jìn)一步修改完善。以上案例以股權(quán)收購(gòu)為例，在資產(chǎn)收購(gòu)中，收購(gòu)企業(yè)以控股企業(yè)股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)，取得被收購(gòu)資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)，也應(yīng)比照上例確定。四、發(fā)行權(quán)益性證券股權(quán)收購(gòu)中被收購(gòu)股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)的確定案例4：A公司發(fā)行價(jià)值為5億元的股票，定向增發(fā)購(gòu)買(mǎi)B公司持有的M公司100%股權(quán)，B公司持有M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)為3億元。問(wèn)題：A公司股權(quán)收購(gòu)后持有M公司股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)為3億元，還是5億元？第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，A公司股權(quán)收購(gòu)后持有M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)應(yīng)為5億元。理由之一是，企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第2號(hào)中，以發(fā)行權(quán)益性證券取得的股權(quán)，按照權(quán)益性證券的公允價(jià)值確認(rèn)收購(gòu)股權(quán)的入賬價(jià)值，因

13、此以發(fā)行權(quán)益性證券取得的股權(quán)，其計(jì)稅基礎(chǔ)也應(yīng)同會(huì)計(jì)準(zhǔn)則。理由之二是，如果按照3億元確認(rèn)計(jì)稅基礎(chǔ)，本來(lái)是遞延納稅的特殊性稅務(wù)處理，就會(huì)出現(xiàn)重復(fù)納稅。例如，B公司將股權(quán)收購(gòu)后取得的股票轉(zhuǎn)讓?zhuān)u(mài)價(jià)5億元，計(jì)稅基礎(chǔ)3億元，確認(rèn)所得2億元，同時(shí)，A公司將取得的M公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?jì)稅基礎(chǔ)3億元，也確認(rèn)所得2億元。即，股權(quán)收購(gòu)時(shí)，未確認(rèn)所得，但雙方轉(zhuǎn)讓后共確認(rèn)所得4億元。而如果按照一般性稅務(wù)處理，在第一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得2億元，A、B公司股權(quán)收購(gòu)后計(jì)稅基礎(chǔ)均為5億元，雙方再次轉(zhuǎn)讓后，不再確認(rèn)所得。即，共確認(rèn)所得2億元。所以只有A公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按照5億元確認(rèn)才能避免重復(fù)納稅。第二種觀點(diǎn)

14、認(rèn)為，應(yīng)該嚴(yán)格按照59號(hào)文件第六條第二款第2項(xiàng)規(guī)定，收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。即A公司發(fā)行權(quán)益性證券取得的M公司股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)應(yīng)該確認(rèn)為3億元。分析：筆者認(rèn)為第二種觀點(diǎn)更為恰當(dāng)。理由如下：1、企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第2號(hào)規(guī)定，A公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)按照公允價(jià)值5億元確認(rèn)，只是會(huì)計(jì)的規(guī)定，而會(huì)計(jì)與稅收的差異是經(jīng)常存在的，會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)入賬價(jià)值的認(rèn)定不影響稅收中對(duì)計(jì)稅基礎(chǔ)的確定。2、從整個(gè)社會(huì)角度來(lái)看，特殊性稅務(wù)處理并不會(huì)造成重復(fù)納稅。上例中，股權(quán)收購(gòu)后，A公司將持有的M公司100%股份轉(zhuǎn)讓后，A公司實(shí)現(xiàn)所得2億元，該所得從理論上來(lái)看應(yīng)歸屬于其新股東B公司所有，

15、而當(dāng)B公司將持有A公司的股票轉(zhuǎn)讓給C公司后，該項(xiàng)所得應(yīng)歸屬于C公司。假設(shè)，C公司以5億元購(gòu)買(mǎi)B公司持有的A公司股票后，A公司派發(fā)紅利0.75億元，對(duì)于C公司屬于符合條件的股息紅利免稅，而轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)時(shí)，由于A公司已經(jīng)將該項(xiàng)股權(quán)蘊(yùn)含的股息發(fā)放，從理論上來(lái)看，C公司只能轉(zhuǎn)讓價(jià)格3億元。即：C公司持有B公司股票的計(jì)稅基礎(chǔ)為5億元，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為3億元，形成了2億元的損失，而該項(xiàng)損失是可以彌補(bǔ)其他所得的，因此重組業(yè)務(wù)形成兩次所得和一次損失，從整個(gè)社會(huì)來(lái)看，仍然是一次所得，并未形成重復(fù)納稅。如果A公司一直未分紅，清算時(shí)，由于被清算企業(yè)的未分配利潤(rùn)可以從剩余資產(chǎn)中扣減，仍然可以得出上述結(jié)果。3、如果允許A

16、公司持有M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)為5億元，稅收漏洞太大，即使從征管的角度來(lái)看，也不應(yīng)允許。例如，B公司持有M公司股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)為3億元，公允價(jià)值為5億元，B公司同C公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，要轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)股權(quán)。為了避稅，B公司做了以下策劃：第一步，將M公司的100%股權(quán)投資給關(guān)聯(lián)企業(yè)A公司，該步驟為符合特殊性稅務(wù)處理的股權(quán)收購(gòu)，B公司不征稅，同時(shí)A公司按照5億元確認(rèn)計(jì)稅基礎(chǔ)。第二步，由A公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款5億元，由于其計(jì)稅基礎(chǔ)為5億元，A公司不征稅。通過(guò)以上步驟，B公司轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)沒(méi)有繳納稅款，雖然未來(lái)B公司轉(zhuǎn)讓A公司股權(quán)時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得將會(huì)實(shí)現(xiàn)，但很可能B公司轉(zhuǎn)讓A公司股權(quán)遙遙無(wú)期。4、5

17、9號(hào)文件中特殊性稅務(wù)處理適用是可以選擇的，并沒(méi)有硬性規(guī)定符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的必須選用特殊性稅務(wù)處理，因此如果納稅人認(rèn)為一般性稅務(wù)處理不符合企業(yè)整體稅收利益，可以選用一般性稅務(wù)處理。在重組實(shí)踐中，以上問(wèn)題一直是焦點(diǎn)爭(zhēng)議問(wèn)題，對(duì)該問(wèn)題應(yīng)予以明確，消弭爭(zhēng)議。五、資產(chǎn)收購(gòu)中被收購(gòu)資產(chǎn)比例的確認(rèn)案例5：M公司資產(chǎn)賬面價(jià)值為1億元，凈資產(chǎn)公允價(jià)值為2億元。2011年2月，A公司收購(gòu)M公司賬面價(jià)值為75%，公允價(jià)值為70%的資產(chǎn)。問(wèn)題：該項(xiàng)資產(chǎn)收購(gòu)是否符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件？第一種觀點(diǎn)，認(rèn)為59號(hào)文件中被收購(gòu)資產(chǎn)比例不低于75%，是指賬面價(jià)值的比例。因此該項(xiàng)資產(chǎn)收購(gòu)符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。第二種觀點(diǎn)，認(rèn)

18、為59號(hào)文件中被收購(gòu)資產(chǎn)比例不低于75%，是指公允價(jià)值的比例，因?yàn)楸皇召?gòu)資產(chǎn)公允價(jià)值占M公司總資產(chǎn)公允價(jià)值比例的70%，達(dá)不到資產(chǎn)收購(gòu)比例，因此該項(xiàng)資產(chǎn)收購(gòu)不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。分析：資產(chǎn)收購(gòu)與股權(quán)收購(gòu)本質(zhì)是一樣的，股權(quán)收購(gòu)中被收購(gòu)股權(quán)比例不低于75%，顯然是對(duì)被收購(gòu)企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值不低于75%的收購(gòu)，因此以此類(lèi)比，資產(chǎn)收購(gòu)中被收購(gòu)比例也應(yīng)當(dāng)是資產(chǎn)公允價(jià)值的75%。因此在理論上，筆者贊同按照第二種觀點(diǎn)公允價(jià)值確認(rèn)。但是，按照公允價(jià)值確認(rèn)比例也有兩個(gè)缺陷，一是在適用特殊性稅務(wù)處理的資產(chǎn)收購(gòu)中，由于被收購(gòu)企業(yè)不確認(rèn)所得，所以無(wú)需進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，如果對(duì)被收購(gòu)資產(chǎn)比例按照公允價(jià)值確認(rèn)，被收購(gòu)企業(yè)必

19、須對(duì)所有資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，才能得出是否符合被收購(gòu)比例的結(jié)論，需要付出評(píng)估費(fèi)用，加重了企業(yè)負(fù)擔(dān)；二是公允價(jià)值容易被操縱，例如，被收購(gòu)資產(chǎn)賬面價(jià)值比例只有65%，可能通過(guò)評(píng)估的方式，不公允的將被收購(gòu)資產(chǎn)評(píng)估為75%，從而達(dá)到符合特殊性稅務(wù)處理的條件。綜上，從理論上被收購(gòu)資產(chǎn)比例應(yīng)當(dāng)按照公允價(jià)值確認(rèn)，如果考慮實(shí)踐中被收購(gòu)企業(yè)評(píng)估費(fèi)用負(fù)擔(dān)及操縱評(píng)估價(jià)值問(wèn)題，也可以確定為賬面價(jià)值，但目前59號(hào)文件中并沒(méi)有明確界定，應(yīng)當(dāng)完善政策，明確被收購(gòu)資產(chǎn)比例到底是按照賬面價(jià)值還是公允價(jià)值確認(rèn)。六、企業(yè)合并、分立中稅收優(yōu)惠金額的界定案例6：A公司為外商投資企業(yè)，兩免三減半稅收優(yōu)惠已經(jīng)享受完畢，M公司從2008年開(kāi)始享受過(guò)

20、渡期稅收優(yōu)惠政策，2010年12月31日，A公司對(duì)M公司吸收合并，該項(xiàng)合并適用特殊性稅務(wù)處理。合并日A公司凈資產(chǎn)賬面價(jià)值為1億元，公允價(jià)值為1.5億元，M公司凈資產(chǎn)賬面價(jià)值為4000萬(wàn)元，公允價(jià)值為5000萬(wàn)元。2011年存續(xù)企業(yè)A公司實(shí)現(xiàn)應(yīng)納稅所得額3000萬(wàn)元。問(wèn)題：4號(hào)公告28條規(guī)定，在適用特殊性稅務(wù)處理情況下，合并前各企業(yè)剩余的稅收優(yōu)惠年限不一致的，合并后企業(yè)每年度的應(yīng)納稅所得額，應(yīng)統(tǒng)一按合并日各合并前企業(yè)資產(chǎn)占合并后企業(yè)總資產(chǎn)的比例進(jìn)行劃分，再分別按相應(yīng)的剩余優(yōu)惠計(jì)算應(yīng)納稅額。這里的資產(chǎn)比例是指按照公允價(jià)值比例，還是賬面價(jià)值比例呢？第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)該按照凈資產(chǎn)賬面價(jià)值比例來(lái)享受稅收

21、優(yōu)惠。稅收優(yōu)惠金額=3000萬(wàn)×（4000萬(wàn)÷1.4億）=3000萬(wàn)×28.57%=857.14（萬(wàn)元）應(yīng)繳企業(yè)所得稅=857.14×25%÷2+（3000-857.14）×25%=642.86（萬(wàn)元）第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)該按照公允價(jià)值比例來(lái)享受稅收優(yōu)惠。稅收優(yōu)惠金額=3000×（5000萬(wàn)÷1.5億）=3000萬(wàn)×33.33%=1000（萬(wàn)元）應(yīng)繳企業(yè)所得稅=1000萬(wàn)×25%÷2+（3000-1000）×25%=625（萬(wàn)元）分析：在特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件下，被合并企業(yè)稅收優(yōu)惠

22、之所以按照資產(chǎn)比例來(lái)享受，是將資產(chǎn)的盈利能力與稅收優(yōu)惠掛鉤，而資產(chǎn)的盈利能力與資產(chǎn)的公允價(jià)值相關(guān)，與賬面價(jià)值無(wú)關(guān)。因此，從理論上來(lái)看，這里的資產(chǎn)比例按照公允價(jià)值更為恰當(dāng)。但是基于特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件下，尤其是同一控制下的合并，一般企業(yè)不進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，難以取得公允價(jià)值，且公允價(jià)值容易操縱，從征管的角度出發(fā)，也可以規(guī)定按照賬面資產(chǎn)比例確定。目前，59號(hào)文件對(duì)此的界定并不清晰，鑒于過(guò)渡期優(yōu)惠政策在2012年仍有可能適用，建議總局進(jìn)一步明確政策。七、吸收合并當(dāng)年彌補(bǔ)虧損的處理案例7： 2011年6月30日，A公司對(duì)M公司實(shí)施了吸收合并，合并日M公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值為1億元，M公司有未彌補(bǔ)虧損4000萬(wàn)元。

23、問(wèn)題：由于2011年16月，M公司在注銷(xiāo)前要做一次匯算清繳，在稅收上看做一個(gè)年度。而2011年712月，由存續(xù)企業(yè)統(tǒng)一匯算清繳，當(dāng)年匯繳時(shí)彌補(bǔ)被合并企業(yè)M公司虧損是否看做一個(gè)彌補(bǔ)虧損年度？彌補(bǔ)當(dāng)年的虧損是否有金額限制？第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，存續(xù)企業(yè)A公司在匯算清繳時(shí)，也看做一個(gè)對(duì)被合并企業(yè)虧損的彌補(bǔ)年度，同時(shí)應(yīng)對(duì)當(dāng)年被合并企業(yè)彌補(bǔ)虧損限額限制，但無(wú)需按照合并后當(dāng)年月份來(lái)計(jì)算虧損限額。當(dāng)年可彌補(bǔ)虧損限額=1億元×4.3%1=430（萬(wàn)元）彌補(bǔ)虧損年度為2011、2012、2013、2014、2015第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，存續(xù)企業(yè)A公司在匯算清繳時(shí)，可以直接彌補(bǔ)當(dāng)年虧損，不看做虧損彌補(bǔ)年度，但是應(yīng)對(duì)

24、當(dāng)年被合并企業(yè)彌補(bǔ)虧損限額加以限制，并按月份計(jì)算限額。當(dāng)年可彌補(bǔ)虧損限額=1億元×4.3%×（6÷12）=215（萬(wàn)元）彌補(bǔ)虧損年度為2011（當(dāng)年）、2012、2013、2014、2015、2016分析：筆者贊同第二種觀點(diǎn)。59號(hào)文件之所以規(guī)定被合并企業(yè)虧損彌補(bǔ)限額為截止當(dāng)年年末國(guó)家最長(zhǎng)發(fā)行的國(guó)債利率與被合并企業(yè)凈資產(chǎn)乘積，是因?yàn)橐ＷC被合并企業(yè)的虧損應(yīng)當(dāng)由被合并企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)生的盈利來(lái)彌補(bǔ)，而被合并企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)生的盈利用代表社會(huì)平均利潤(rùn)率的國(guó)債利率來(lái)測(cè)算。明白了以上道理，該問(wèn)題就不難解決了。第一，被合并企業(yè)資產(chǎn)在2011年對(duì)存續(xù)企業(yè)產(chǎn)生的盈利，只有半年的貢獻(xiàn)，因此彌

25、補(bǔ)虧損限額應(yīng)該按照半年計(jì)算，即215萬(wàn)元；第二，任何企業(yè)彌補(bǔ)虧損其實(shí)都是6年，即當(dāng)年度和以后5年，因此吸收合并不能剝奪企業(yè)當(dāng)年下半年盈利彌補(bǔ)以前年度虧損的權(quán)利，因此2011年匯繳不能算作5年彌補(bǔ)虧損的一個(gè)年度，即2016年仍然是彌補(bǔ)被合并企業(yè)虧損的年度（假定2016年仍然有符合條件的虧損）。以上分析體現(xiàn)的法理是明確的，但是由于59號(hào)文件未對(duì)此細(xì)節(jié)進(jìn)行明確，導(dǎo)致實(shí)踐當(dāng)中執(zhí)行不一，建議總局對(duì)此政策進(jìn)行完善。八、虧損企業(yè)合并盈利企業(yè)彌補(bǔ)虧損問(wèn)題案例8：M公司截至2010年12月31日有未彌補(bǔ)虧損6000萬(wàn)元，A公司為盈利企業(yè)。A公司醞釀以承擔(dān)負(fù)債的方式吸收合并虧損企業(yè)M公司，由于在一般性稅務(wù)處理?xiàng)l件

26、下，被合并企業(yè)的虧損不允許彌補(bǔ)，即使是特殊性稅務(wù)處理，被合并企業(yè)的虧損彌補(bǔ)也受到限制，由于M公司的凈資產(chǎn)為0，實(shí)際上不能彌補(bǔ)被合并企業(yè)虧損。因此，雙方策劃，以虧損企業(yè)M公司吸收合并A公司。問(wèn)題：無(wú)論是一般性稅務(wù)處理，還是特殊性稅務(wù)處理情況下，吸收合并中存續(xù)企業(yè)的虧損是否不受任何限制？分析：目前59號(hào)文件并沒(méi)有規(guī)定對(duì)存續(xù)企業(yè)的虧損做任何限制，因此以上策劃至少在理論上是可行的，但客觀上會(huì)造成避稅的效果。如果出現(xiàn)這種情況，筆者認(rèn)為雖然有避稅的可能性，但不可因噎廢食，決然規(guī)定存續(xù)企業(yè)的虧損也要受到彌補(bǔ)虧損的限制，因?yàn)榇蠖鄶?shù)情況下虧損企業(yè)彌補(bǔ)盈利企業(yè)不一定沒(méi)有合理的商業(yè)目的。如果在虧損企業(yè)彌補(bǔ)盈利企業(yè)的

27、確造成巨額避稅效應(yīng)的，應(yīng)區(qū)分特殊性稅務(wù)處理和一般性稅務(wù)處理，區(qū)別對(duì)待：1、特殊性稅務(wù)處理情況下，可以沒(méi)有合理的商業(yè)目的為理由，不允許企業(yè)享受特殊性稅務(wù)處理。2、一般性稅務(wù)處理情況下，可以用一般反避稅條款啟動(dòng)反避稅調(diào)查。綜上，關(guān)于虧損企業(yè)吸收合并盈利企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在稅收政策中明示限制，但也不能反避稅過(guò)頭，損害納稅人的合理利益。九、通過(guò)股權(quán)收購(gòu)進(jìn)而同一控制下的吸收合并扣除商譽(yù)問(wèn)題案例9：M公司資產(chǎn)計(jì)稅基礎(chǔ)8000萬(wàn)元，公允價(jià)值為1億元，B公司全資持有M公司股份，股權(quán)計(jì)稅基礎(chǔ)為5000萬(wàn)元。由于M公司的品牌、渠道、人力資源等在行業(yè)中具有比較優(yōu)勢(shì)，經(jīng)A公司與M公司的母公司B公司協(xié)商，A公司并購(gòu)M公司價(jià)格定

28、為1.5億元。由于企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第六十七條規(guī)定，外購(gòu)商譽(yù)的支出，在企業(yè)整體轉(zhuǎn)讓或者清算時(shí)，方可準(zhǔn)予扣除。因此，A公司支付的超過(guò)1億元的合并商譽(yù)，難以即時(shí)在企業(yè)所得稅前扣除。經(jīng)過(guò)稅收策劃，A公司按照下述方案執(zhí)行：第一步，A公司支付1.5億元購(gòu)買(mǎi)B公司持有的M公司100%股權(quán)，由于此次股權(quán)收購(gòu)適用一般性稅務(wù)處理，因此A公司控股M公司的計(jì)稅基礎(chǔ)為1.5億元；第二步，A公司吸收合并M公司，本次吸收合并仍然適用一般性稅務(wù)處理，由于A公司分得剩余資產(chǎn)的價(jià)值為9500萬(wàn)元（考慮了清算所得稅500萬(wàn)元），而持股成本為1.5億元，根據(jù)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第十一條第二款規(guī)定，投資方企業(yè)從被清算企業(yè)分得的剩余

29、資產(chǎn)，其中相當(dāng)于從被清算企業(yè)累計(jì)未分配利潤(rùn)和累計(jì)盈余公積中應(yīng)當(dāng)分得的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為股息所得；剩余資產(chǎn)減除上述股息所得后的余額，超過(guò)或者低于投資成本的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或者損失。因此，A公司可以確認(rèn)股權(quán)投資損失7000萬(wàn)元，這7000萬(wàn)元中有2000萬(wàn)元是由于承擔(dān)500萬(wàn)元清算所得稅形成的，剩余5000萬(wàn)元實(shí)際上就是合并商譽(yù)，通過(guò)先股權(quán)收購(gòu)，后吸收合并，本來(lái)不能扣除的商譽(yù)就通過(guò)股權(quán)投資損失的方式扣除了。分析：首先比較，直接進(jìn)行吸收合并與先股權(quán)收購(gòu)再合并的稅負(fù)。1、直接吸收合并B公司首先繳納清算所得500萬(wàn)元（2000萬(wàn)×25%=500萬(wàn)），然后就長(zhǎng)期股權(quán)投資計(jì)稅基礎(chǔ)與剩

30、余資產(chǎn)與商譽(yù)合計(jì)1.45億元的差額按照投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得確認(rèn)投資損益2000萬(wàn)元（1.45億-5000萬(wàn)-1500=2000萬(wàn)）。通過(guò)直接吸收合并方式并購(gòu)M公司，B公司需要付出企業(yè)所得稅款2500萬(wàn)元。吸收合并后，被合并資產(chǎn)的計(jì)稅基礎(chǔ)為9500萬(wàn)元，合并商譽(yù)不能直接在企業(yè)所得稅前扣除。2、A公司股權(quán)收購(gòu)M公司M公司收到1.5億元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后，就該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得1億元（1.5億-5000萬(wàn)）繳納企業(yè)所得稅款2500萬(wàn)元。B公司的稅負(fù)未發(fā)生變化。A公司取得M公司的凈資產(chǎn)價(jià)值為1億元（由于其清算所得尚未繳納企業(yè)所得稅，因此其資產(chǎn)不是9500萬(wàn)元），控股M公司的計(jì)稅基礎(chǔ)為1.5億元。3、A公司吸收合并M

31、公司由于此時(shí)，A公司是M公司的母公司，該項(xiàng)合并屬于同一控制下不需要支付對(duì)價(jià)的企業(yè)合并，但并購(gòu)雙方選用一般性稅務(wù)處理。M公司首先就資產(chǎn)賬面價(jià)值與可變現(xiàn)價(jià)值之間的差額2000萬(wàn)元繳納清算企業(yè)所得稅500萬(wàn)元，繳稅后M公司的剩余資產(chǎn)公允價(jià)值為9500萬(wàn)元。9500萬(wàn)元剩余資產(chǎn)分回A公司時(shí)，投資轉(zhuǎn)讓所得=9500-1500萬(wàn)（股息所得）-1.5=-7000（萬(wàn)元）通過(guò)以上分析得出結(jié)論，先股權(quán)收購(gòu)再吸收合并，實(shí)際是將無(wú)法在企業(yè)所得稅前扣除的商譽(yù)通過(guò)股權(quán)收購(gòu)的模式固化在股權(quán)投資成本中扣除了。此種方法是否需要受到限制，目前稅法并沒(méi)有明確。筆者認(rèn)為，雖然企業(yè)的運(yùn)作客觀上造成了合并商譽(yù)提前扣除，但是除非是股權(quán)收

32、購(gòu)后立即做吸收合并，否則很難區(qū)分股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失中有多少是商譽(yù)因素，且對(duì)于商譽(yù)部分，被合并企業(yè)的股東已經(jīng)繳納了企業(yè)所得稅，因此不應(yīng)對(duì)此加以過(guò)多的限制。在稅法層面上，企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第11條也明確了吸收合并時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失需要合法確認(rèn)，無(wú)論該項(xiàng)投資是直接投資取得，還是通過(guò)受讓股權(quán)取得，都應(yīng)一律遵守。如果對(duì)此進(jìn)行限制，就需要財(cái)政部、總局有明確的稅收政策，在目前政策環(huán)境下，不能貿(mào)然的不允許企業(yè)扣除該項(xiàng)投資轉(zhuǎn)讓損失。十、同一控制下且不需要支付對(duì)價(jià)的理解問(wèn)題案例10：A公司持有M公司30%股份，B公司持有M公司70%股份，M公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值為1億元。2011年2月，A公司對(duì)M公司實(shí)施了吸收合并，A公司

33、增資擴(kuò)股支付給B公司公允價(jià)值為7000萬(wàn)元的股權(quán)，增資后，B公司占A公司20%的股權(quán)。問(wèn)題：A公司該項(xiàng)吸收合并是否符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件？第一種觀點(diǎn)，被合并企業(yè)M公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值為1億元，而A公司支付給B公司公允價(jià)值為7000萬(wàn)元的股權(quán)，股權(quán)支付額占被合并企業(yè)公允價(jià)值為70%，不符合股權(quán)支付額不低于85%的規(guī)定，因此不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。第二種觀點(diǎn)，59號(hào)文件規(guī)定，企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。而本次吸收合并，由于A公司自身持有M公司30%股份，因此股權(quán)支付金額只有7000萬(wàn)元，股權(quán)支付比例為100%，符合特殊性稅務(wù)處理的條件2。分析：59號(hào)文

34、件規(guī)定，企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對(duì)價(jià)的企業(yè)合并，符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。如果A公司持有M公司100%股份，A公司對(duì)M公司實(shí)施吸收合并時(shí)，無(wú)需支付任何對(duì)價(jià)，這種情況就屬于59號(hào)文件所稱(chēng)“同一控制下且不需要支付對(duì)價(jià)的企業(yè)合并”。筆者認(rèn)為，當(dāng)存續(xù)企業(yè)持有被合并企業(yè)一部分股份時(shí)，其持有的部分股份無(wú)需支付對(duì)價(jià)，因此股權(quán)支付金額為剩余股權(quán)部分公允價(jià)值，而不是所有被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值，上述案例符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。十一、12個(gè)月進(jìn)行的兩次均符合特殊性稅務(wù)處理的重組是否符合特殊重組條件案例12：A公司2011年1月以增股擴(kuò)股20

35、%股權(quán)形式支付對(duì)價(jià)，向M公司的股東B公司收購(gòu)了其100%股權(quán)，2011年3月，A公司對(duì)全資子公司M公司又實(shí)施了吸收合并，兩次資產(chǎn)重組分別來(lái)看，均符合特殊性稅務(wù)處理的條件。問(wèn)題：12個(gè)月進(jìn)行的兩次重組，是否符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件？分析：筆者認(rèn)為，在12個(gè)月內(nèi)進(jìn)行的兩次特殊性稅務(wù)處理，可以根據(jù)“多步驟交易原則”，將其看做一次重組，比如上述案例可以直接看做A公司吸收合并M公司的行為。事實(shí)上，上例中，A公司如果直接吸收合并M公司，也是符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件的，即使是分為兩步實(shí)施，也不影響符合特殊性稅務(wù)處理。因此，在12個(gè)月內(nèi)的多次重組行為是否符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，要根據(jù)多步驟交易原則，看做一項(xiàng)重組行

36、為來(lái)判斷。例如：A公司持有M公司70%股份，B公司持有M公司30%股份。2011年1月，A公司以現(xiàn)金收購(gòu)M公司30%股份，股權(quán)收購(gòu)后，M公司成為A公司的全資子公司。2011年5月，A公司對(duì)M公司實(shí)施吸收合并，單看本次合并，屬于典型的同一控制下不需要支付對(duì)價(jià)的吸收合并，符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，但是如果將兩次交易看做一項(xiàng)重組行為，就是A公司對(duì)控股企業(yè)M公司實(shí)施了吸收合并，A公司對(duì)B公司以現(xiàn)金支付購(gòu)買(mǎi)其在M公司的權(quán)益，因此本項(xiàng)重組不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。十二、分立資產(chǎn)直接分離給現(xiàn)存企業(yè)是否符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件案例13：M公司是A公司全資子公司，其凈資產(chǎn)公允價(jià)值1億元，2011年2月，M公司實(shí)施分

37、立，將公允價(jià)值為5000萬(wàn)元的凈資產(chǎn)分立給現(xiàn)存企業(yè)B公司，重組日B公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值為5000萬(wàn)元，因此M公司分立后，A公司取得了B公司100%股權(quán)。資產(chǎn)重組后，股權(quán)架構(gòu)為：A公司依然持有分立后的存續(xù)企業(yè)M公司100%股權(quán)，同時(shí)持有加入分立資產(chǎn)后的B公司50%股權(quán)。問(wèn)題：上述分立，是否符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件？分析：根據(jù)59號(hào)文件第一條第（六）款規(guī)定，分立，是指一家企業(yè)（以下稱(chēng)為被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)（以下稱(chēng)為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的依法分立。根據(jù)59號(hào)文件分立的概念來(lái)看，將部分資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存的企業(yè)，也符合分立的定義

38、。且在實(shí)踐中，一些地方的工商機(jī)關(guān)，要求分立前，先要成立承接分離資產(chǎn)的新設(shè)公司再進(jìn)行分立，因此即使M公司直接分立為存續(xù)企業(yè)M公司和新設(shè)企業(yè)M1公司，也可能采取先成立M1公司，然后進(jìn)行分立的方式進(jìn)行。上述的分立，同投資非常相似，區(qū)別只在于，如果M公司將公允價(jià)值為5000萬(wàn)元的資產(chǎn)投資給B公司，投資后,M公司持有B公司50%股份，而M公司將公允價(jià)值5000萬(wàn)元的資產(chǎn)分立給B公司，則是M公司的母公司A公司持有B公司的50%股份。綜上筆者認(rèn)為，分立中將資產(chǎn)分離給現(xiàn)存企業(yè)也符合分立的定義，可以享受特殊性稅務(wù)處理。十三、“多步驟交易原則”的理解確認(rèn)問(wèn)題案例13：M公司計(jì)稅基礎(chǔ)6000萬(wàn)元，凈資產(chǎn)公允價(jià)值1億

39、元。A、B公司分別持有70%、30%股權(quán)。2011年2月，C公司增資擴(kuò)股7%的股權(quán)給A公司收購(gòu)其持有的M公司70%股權(quán)，2011年10月，C公司又同B公司達(dá)成協(xié)議，增資擴(kuò)股3%的股權(quán)支付給B公司，以換取其持有的M公司30%的股權(quán)。分析：根據(jù)59號(hào)文件第10條規(guī)定，企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)分步對(duì)其資產(chǎn)、股權(quán)進(jìn)行交易，應(yīng)根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項(xiàng)企業(yè)重組交易進(jìn)行處理。這就是所謂“多步驟交易原則”，根據(jù)“多步驟交易原則”，C公司在12個(gè)月內(nèi)合計(jì)購(gòu)買(mǎi)M公司100%股權(quán)，且均以股權(quán)支付額支付，雖然單看每一次交易都不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，但看做一項(xiàng)交易符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。案例14

40、：M公司資產(chǎn)計(jì)稅基礎(chǔ)為6000萬(wàn)元，公允價(jià)值1億元。B公司持有M公司100%股權(quán)。2011年2月，A公司和M公司的母公司達(dá)成了A公司吸收合并M公司的協(xié)議，決定A公司增資擴(kuò)股20%的股權(quán)給B公司，并支付給B公司3000萬(wàn)元現(xiàn)金。由于股權(quán)支付額只有70%，不符合股權(quán)支付額不低于85%的規(guī)定，因此雙方做以下策劃：第一步，2011年3月，M公司減資15%，M公司支付給母公司B公司1500萬(wàn)元現(xiàn)金，減資后M公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值為8500萬(wàn)元。在本次減資中，M公司需要就15%資產(chǎn)增值部分繳納企業(yè)所得稅。第二步，2011年4月，A公司對(duì)減資后的M公司實(shí)施吸收合并，支付給B公司增資擴(kuò)股的A公司20%股權(quán)和150

41、0萬(wàn)元現(xiàn)金，單看本次重組，符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。因此，經(jīng)過(guò)以上策劃，只繳納了15%部分的資產(chǎn)增資所得，而85%部分資產(chǎn)增值所得未繳納企業(yè)所得稅，如果不做策劃，就要對(duì)100%增值部分全部繳納企業(yè)所得稅。分析：筆者認(rèn)為，雖然A、B公司做了精心的稅收策劃，但以上重組行為仍然不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。根據(jù)“多步驟交易原則”，12個(gè)月內(nèi)的資產(chǎn)、股權(quán)交易可以看做一項(xiàng)交易。因此M公司第一次減資15%和第二次吸收合并可以看做一次交易，即：A公司以3000萬(wàn)元的現(xiàn)金和20%的股權(quán)吸收合并M公司，雖然重組行為分為兩步實(shí)施，不改變其本質(zhì)含義，仍然不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件?？梢?jiàn)，“多步驟交易原則” 是“雙刃劍”，有

42、時(shí)有利于企業(yè)的稅收利益，有時(shí)對(duì)企業(yè)的稅收利益不利。一般而言，案例13是標(biāo)準(zhǔn)的“多步驟交易原則”運(yùn)用，實(shí)踐中無(wú)異議。而案例14是否運(yùn)用“多步驟交易原則”判定該項(xiàng)交易不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，實(shí)踐中存在異議，有一部分觀點(diǎn)認(rèn)為，既然M公司減資時(shí)已經(jīng)就15%部分繳納稅款，就應(yīng)當(dāng)允許剩余部分享受特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。筆者認(rèn)為上述交易不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，當(dāng)鑒于目前對(duì)政策的解釋并不十分清晰，建議完善政策，明晰“多步驟交易原則”的實(shí)際含義。十四、持有部分股權(quán)的股權(quán)收購(gòu)問(wèn)題案例15：2005年，A公司和B公司投資成立M公司，A公司持有M公司40%股權(quán)，剩余60%股份由B公司持有。2011年2月，A公司收購(gòu)M

43、公司60%的股權(quán)，由于A公司已經(jīng)持有M公司40%股份，因此收購(gòu)股份比例只能是剩余的60%。問(wèn)題：該項(xiàng)股權(quán)收購(gòu)是否符合收購(gòu)股權(quán)75%的比例限制？第一種觀點(diǎn)，股權(quán)收購(gòu)中，收購(gòu)?fù)瓿珊?，收?gòu)企業(yè)合計(jì)持有被收購(gòu)企業(yè)75%以上的股權(quán)即可，因此本項(xiàng)股權(quán)收購(gòu)符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。第二種觀點(diǎn)，股權(quán)收購(gòu)中，收購(gòu)企業(yè)購(gòu)買(mǎi)的股權(quán)不低于被收購(gòu)企業(yè)全部股權(quán)的75%，是指一次收購(gòu)比例，而不是收購(gòu)方收購(gòu)?fù)瓿珊蠛嫌?jì)持有被收購(gòu)企業(yè)股份比例，因此本項(xiàng)股權(quán)收購(gòu)不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。分析：59號(hào)文件第10條規(guī)定，企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)分步對(duì)其資產(chǎn)、股權(quán)進(jìn)行交易，應(yīng)根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項(xiàng)企業(yè)重組交易進(jìn)行處

44、理。因此，如果在重組前后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)收購(gòu)的股權(quán)，可以合并計(jì)算收購(gòu)股權(quán)比例，如果超出了12個(gè)月，不符合“多步驟交易原則”的定義，不能合并計(jì)算收購(gòu)股權(quán)比例。本案例中，A公司取得的40%股權(quán)比例是2005年投資取得的，距離2011年2月，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了12個(gè)月，因此兩項(xiàng)股權(quán)不能合并計(jì)算收購(gòu)股權(quán)比例，本次股權(quán)收購(gòu)不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。本次股權(quán)收購(gòu)，企業(yè)應(yīng)該采取A公司先轉(zhuǎn)讓15%股份給B公司，然后再收購(gòu)B公司15%股份兩步達(dá)到目的，這樣只就其中的15%股權(quán)繳納稅款，而不是60%股權(quán)部分繳納企業(yè)所得稅。十五、涉外重組中，境外預(yù)提所得稅率未發(fā)生變化是否包含股息所得案例16：A公司是一家注冊(cè)在臺(tái)灣的企業(yè)

45、，M公司是A公司全資持有在上海注冊(cè)的外商獨(dú)資企業(yè)；B公司是A公司注冊(cè)在香港的另一家全資子公司；2011年2月，A公司將持有的M公司100%股權(quán)投資給香港的B公司，對(duì)B公司增資。資產(chǎn)重組后，臺(tái)灣A公司全資持有香港B公司股份，香港B公司全資持有上海的M公司，即該項(xiàng)重組將A公司的子公司M公司變?yōu)榱藢O公司。問(wèn)題：該項(xiàng)資產(chǎn)重組行為是否符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件？第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，59號(hào)文件第七條第（一）款規(guī)定，適用特殊性稅務(wù)處理，除滿(mǎn)足59號(hào)文件第五條規(guī)定的5個(gè)條件外，還必須滿(mǎn)足：“非居民企業(yè)向其100%直接控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)股權(quán)，沒(méi)有因此造成以后該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化，且轉(zhuǎn)讓方

46、非居民企業(yè)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)書(shū)面承諾在3年（含3年）內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其擁有受讓方非居民企業(yè)的股權(quán)”。在本案例中，非居民企業(yè)臺(tái)灣A公司向其100%直接控股的香港B公司轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)M公司100%股權(quán)，以后香港B公司轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)股權(quán)時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得適用稅率10%，與重組前，如果由臺(tái)灣A公司直接轉(zhuǎn)讓上海B公司股權(quán)適用的10%稅率相同，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為沒(méi)有造成以后該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)發(fā)生變化。如果該項(xiàng)重組符合其他的條件，則適用特殊性稅務(wù)處理。另外一種觀點(diǎn)認(rèn)為，59號(hào)文件中“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化”包括了股息紅利所得，由于臺(tái)灣公司受到大陸公司股息紅利的預(yù)提所得稅適用稅率10%，而香港公司如申請(qǐng)雙邊稅收協(xié)

47、定適用股息預(yù)提所得稅稅率5%，因此該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)”發(fā)生了變化，因此不能適用特殊性稅務(wù)處理。分析：筆者同意第二種觀點(diǎn)，即：該項(xiàng)資產(chǎn)重組如符合其他條件，可以享受特殊性稅務(wù)處理。首先，59號(hào)文件文字表述為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得3預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化”，從直觀的文字含義可以判斷，59號(hào)文件只限定股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，而沒(méi)有提及股息紅利預(yù)提稅負(fù)擔(dān)變化的問(wèn)題。59號(hào)文件本條的立法本意在于，假如臺(tái)灣A公司在韓國(guó)有全資子公司B公司，而目前根據(jù)中韓雙邊稅收協(xié)定，韓國(guó)公司轉(zhuǎn)讓中國(guó)居民企業(yè)股權(quán)，中方不征收預(yù)提所得稅，因此A公司將中國(guó)境內(nèi)全資子公司轉(zhuǎn)讓給韓國(guó)公司后，未來(lái)韓國(guó)公司轉(zhuǎn)讓中國(guó)居民企業(yè)M公司將不征收預(yù)提所

48、得稅，相比較重組前臺(tái)灣A公司直接轉(zhuǎn)讓大陸居民企業(yè)M公司股權(quán)需要按照10%繳納預(yù)提所得稅，“股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負(fù)擔(dān)”發(fā)生了變化，因此該項(xiàng)重組不符合特殊性稅務(wù)處理。當(dāng)然M公司由臺(tái)灣公司直接控股改為由香港公司控股，未來(lái)股息紅利預(yù)提所得稅負(fù)擔(dān)減輕了，但是如果香港公司不是導(dǎo)管公司，其本身就應(yīng)當(dāng)享受這樣的協(xié)定待遇，59號(hào)文件中特殊性稅務(wù)處理適用條件中，合理的商業(yè)目的是非常重要的一條，該條款規(guī)定，只要企業(yè)重組行為不主要是為了避稅的目的即可，并沒(méi)有排除重組行為如取得稅收利益，一律不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件；如果重組后的B公司只是導(dǎo)管公司，根據(jù)國(guó)稅函【2009】601號(hào)文件規(guī)定，則不能享受5%的優(yōu)惠稅率，也就是說(shuō)

49、是否能夠享受5%優(yōu)惠稅率問(wèn)題是由另外的文件體系加以規(guī)范的，反避稅不能過(guò)頭，處處設(shè)防。當(dāng)然，對(duì)于該問(wèn)題，實(shí)踐中爭(zhēng)議非常大，建議財(cái)政部和總局明確政策，消弭爭(zhēng)議。十六、境外母公司合并分立導(dǎo)致居民企業(yè)股權(quán)發(fā)生變化的是否征收預(yù)提所得稅案例17：M公司是一家注冊(cè)在國(guó)內(nèi)的外商獨(dú)資企業(yè)，A公司是注冊(cè)在香港的一家非居民企業(yè)，A公司是M公司的母公司。2012年2月，香港B公司對(duì)A公司實(shí)施了換股吸收合并，以定向增發(fā)支付A公司股東的代價(jià)，將A公司吸收合并，吸收合并后，M公司的母公司由A公司換成了B公司。案例18：M公司是一家注冊(cè)在國(guó)內(nèi)的外商獨(dú)資企業(yè)，A公司是注冊(cè)在香港的一家非居民企業(yè)，A公司是M公司的母公司。2012

50、年2月， A公司進(jìn)行了存續(xù)分立，分立后A公司將包含持有M公司的股權(quán)的一部分凈資產(chǎn)分離，并新設(shè)分立公司A1公司。M公司的股東由A公司換成了A1公司。問(wèn)題：M公司股權(quán)的轉(zhuǎn)移，是否可以申請(qǐng)?zhí)厥庑远悇?wù)處理，在國(guó)內(nèi)不申報(bào)預(yù)提所得稅？第一種觀點(diǎn)，涉外重組中，只有同時(shí)符合59號(hào)文件第五條（一般標(biāo)準(zhǔn)）和第七條（涉外特殊標(biāo)準(zhǔn)）條件才能享受特殊性稅務(wù)處理，而第7條中并沒(méi)有列舉因境外母公司合并分立導(dǎo)致股權(quán)變化問(wèn)題，因此該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)移需要繳納預(yù)提所得稅。59號(hào)文件第七條第4款規(guī)定：財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局核準(zhǔn)的其他情形可以享受特殊性稅務(wù)處理。因此，上述案例如果想免繳預(yù)提所得稅，只有申請(qǐng)財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局特別核準(zhǔn)。第二種觀

51、點(diǎn)，59號(hào)文件第7條只是列舉的三項(xiàng)條件，并非涉外重組享受特殊性稅務(wù)處理的全部情形，因此如果境外母公司合并、分立符合59號(hào)文件第五條規(guī)定的5項(xiàng)條件，可以向省級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)備案，要求享受特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件。分析：上述兩種觀點(diǎn)，各有道理，從59號(hào)文件的文字表述來(lái)看，應(yīng)當(dāng)是傾向于第一種觀點(diǎn)，體現(xiàn)了對(duì)于涉外重組非常謹(jǐn)慎的政策態(tài)度。但如果“一刀切”，在政策上也并不適當(dāng)，尤其是境外公司的大型重組，如果其境內(nèi)控股企業(yè)全部繳納預(yù)提所得稅，顯然會(huì)影響重組的進(jìn)行。因此筆者建議總局明確政策，完善59號(hào)文件第七條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)體系，在加以限定的基礎(chǔ)上4，允許境外母公司合并分分立情形造成的特殊性稅務(wù)處理可以申請(qǐng)?zhí)厥庑远悇?wù)處理待遇

52、。十七、在企業(yè)合并、股權(quán)收購(gòu)采取特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件下自然人股東是否需要納稅案例19：M公司有兩個(gè)股東，分別是A公司持有90%股份，張先生持有10%股份，2011年2月，B公司對(duì)M公司實(shí)施了換股吸收合并，合并后，A公司持有B公司9%的股權(quán)，張先生持有B公司1%的股權(quán)。案例20：2011年2月，B公司收購(gòu)M公司全部股權(quán)，股權(quán)收購(gòu)后，M公司存續(xù)，A公司持有B公司9%的股權(quán)，張先生持有B公司1%的股權(quán),B公司持有M公司100%股權(quán)。問(wèn)題：在本次重組整體符合企業(yè)所得稅特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件下，張先生取得的股權(quán)支付額，是否可以不繳納個(gè)人所得稅？分析：59號(hào)文件是企業(yè)所得稅的政策文件，而不是個(gè)人所得稅文件5，因

53、此依據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局2011年第41號(hào)公告，張先生應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅。但對(duì)于張先生而言，本次合并沒(méi)有現(xiàn)金流流入，繳納個(gè)人所得稅缺乏納稅必要資金。在政策層面，很容易得出結(jié)論，由于個(gè)人是企業(yè)的終極股東，因此目前在個(gè)人所得稅層面上沒(méi)有重組優(yōu)惠政策，應(yīng)當(dāng)一律納稅（大連地稅局規(guī)定了合并分離的特殊納稅公式）6，但這種政策設(shè)計(jì)是否完全合理，確有探討之處。關(guān)于重組中涉及的個(gè)人所得稅問(wèn)題，是重組政策熱點(diǎn)之一，企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅都屬于所得稅范疇，兩個(gè)稅種應(yīng)當(dāng)有起碼的協(xié)調(diào)，改變“馬路警察，各管一段”的政策割裂方式出臺(tái)文件。十八、如果在重組年度未按規(guī)定備案被稅務(wù)稽查查出后是否允許補(bǔ)充備案案例21：M公司資產(chǎn)計(jì)稅基礎(chǔ)

54、為6000萬(wàn)元，公允價(jià)值1億元，A公司持有M公司100%的股權(quán)。2010年12月，B公司定向增發(fā)相當(dāng)于1億元的股票換取A公司持有M公司的全部股權(quán)。該項(xiàng)重組業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)符合59號(hào)文件規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，但重組主導(dǎo)方A公司在2010年度匯算清繳結(jié)束之前，未在稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。2012年6月，稅務(wù)機(jī)關(guān)在對(duì)A公司進(jìn)行稅務(wù)稽查時(shí)，發(fā)現(xiàn)了該問(wèn)題。關(guān)于A公司是否可以使用特殊性稅務(wù)處理問(wèn)題，稅務(wù)機(jī)關(guān)內(nèi)部分為兩種意見(jiàn)：第一種意見(jiàn)，雖然A公司未在重組年度按照規(guī)定進(jìn)行備案，但該項(xiàng)重組實(shí)質(zhì)完全符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，資產(chǎn)損失管理辦法（國(guó)家稅務(wù)總局25號(hào)公告）中都允許納稅人對(duì)實(shí)際資產(chǎn)損失追溯享受，因此也應(yīng)當(dāng)允許A公司按照

55、4號(hào)公告的要求補(bǔ)充備案，補(bǔ)充備案后，可以享受特殊性稅務(wù)處理，不再補(bǔ)繳企業(yè)所得稅款。第二種意見(jiàn)，59號(hào)文件第11條規(guī)定，企業(yè)發(fā)生符合本通知規(guī)定的特殊性重組條件并選擇特殊性稅務(wù)處理的，當(dāng)事各方應(yīng)在該重組業(yè)務(wù)完成當(dāng)年企業(yè)所得稅年度申報(bào)時(shí)，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提交書(shū)面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合各類(lèi)特殊性重組規(guī)定的條件。企業(yè)未按規(guī)定書(shū)面?zhèn)浒傅模宦刹坏冒刺厥庵亟M業(yè)務(wù)進(jìn)行稅務(wù)處理。由于具體的重組要求直到2010年才出臺(tái)，因此4號(hào)公告又規(guī)定：“2008、2009年度企業(yè)重組業(yè)務(wù)尚未進(jìn)行稅務(wù)處理的，可按本辦法處理”。即：對(duì)2008、2009年度的重組業(yè)務(wù)，可以在2010年匯算清繳之前補(bǔ)充備案。但本案例是2010年的重組業(yè)務(wù)，此時(shí)4號(hào)公告已經(jīng)頒布，