勞動(dòng)合同法專業(yè)考核試題【上海地區(qū)】及【答案詳解】——劉小根(2)

1、勞動(dòng)合同法專業(yè)考核試題【上海地區(qū)】姓名：一、單選題 (共 10 題,每題 1.5 分）1。 小孟的公司被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，小孟就其工資申請(qǐng)仲裁， 但其恐不能被立案 ,故隱瞞了公司執(zhí)照被吊銷的情況 .仲裁員開庭時(shí)聽說(shuō)上述情況，通過(guò)查詢發(fā)現(xiàn)企業(yè)狀態(tài)為吊銷，對(duì)此正確的做法是（）a。撤銷案件b.中止審理 ,待公司恢復(fù)經(jīng)營(yíng)后繼續(xù)審理c。繼續(xù)審理d。因主體不存在，裁決不予支持2. 小陸于 2012 年 5 月 23 日剖腹產(chǎn)晚育一男嬰， 為計(jì)劃內(nèi)首次生育，小陸生育時(shí)公司上年度職工平均工資為4995 元，醫(yī)保中心以此標(biāo)準(zhǔn)支付了小陸生育生活津貼共計(jì)22477元。小陸若正常出勤的話，生育前 12 個(gè)月月均工

2、資為 8500 元。因其懷孕期間請(qǐng)長(zhǎng)病假，故其生育前 12 個(gè)月月均病假工資為 6800 元。小陸現(xiàn)提出仲裁申請(qǐng)，主張生育生活津貼差額。對(duì)此， （）說(shuō)法正確a.應(yīng)統(tǒng)一以用人單位上年度職工平均工資計(jì)發(fā)，故不予補(bǔ)差b.應(yīng)予以補(bǔ)差，公式為 8500 21 。75 128 天產(chǎn)假 -22477元c.應(yīng)予以補(bǔ)差 ,公式為 6800 30 143 天產(chǎn)假 -22477元d.應(yīng)予以補(bǔ)差 ,公式為 6800 21 。75 143 天產(chǎn)假 22477 元（仲裁實(shí)踐中有關(guān)補(bǔ)差問(wèn)題一直處于變化過(guò)程中）3。小馬為高檔別墅銷售員 ,底薪 2000, 另計(jì)提成 .2013 年 4 月 30 日， 公司以客觀情況發(fā)生重大變

3、化為由解除勞動(dòng)合同。 小馬解除當(dāng)月底薪加提成為 8000 元，解除前一月因賣掉幾棟別墅，底薪加提成金額為48000 元，離職前 12 個(gè)月月均工資為 7500 元。則小馬可獲得的未提前 30 日通知解除的替代工資為（)元a。 8000b. 7500c。 48000d.20004. 本市職工謝某于 2013 年 5 月被公司解除 ,其離職前 12 個(gè)月月均工資為 5300 元。公司與其簽訂過(guò)競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，但未約定支付補(bǔ)償金的金額。公司應(yīng)支付的月補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)為（）a。5300 （20 至 50 ） b. 5300 30%c。1620d。2153005. 上述第 4 題中，謝某履行了約定后， 若公司一

4、直未支付謝某補(bǔ)償金達(dá) 4 個(gè)月。關(guān)于謝某有權(quán)作出的行為中，錯(cuò)誤的是（）a。謝某可繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制，并要求公司支付前4 個(gè)月的補(bǔ)償金b。謝某可以主張前 4 個(gè)月的補(bǔ)償金，并要求解除競(jìng)業(yè)限制約定c。謝某在行使催告權(quán)后，方可要求解除競(jìng)業(yè)限制約定d 。謝某不可自行決定不再履行競(jìng)業(yè)限制約定6。 上述第 4 題中,若謝某曾對(duì)公司的解除行為提出違法解除勞動(dòng)合同的賠償金 ,其請(qǐng)求獲仲裁委及法院支持 ,則以下（ )說(shuō)法正確a。若雙方約定公司違法解除合同時(shí)競(jìng)業(yè)限制失效，約定有效b。公司不可要求謝某繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)限制約定c。謝某可以解除違法為由要求仲裁委及法院撤銷競(jìng)業(yè)限制約定d.公司可以在離職次月放棄要求謝某履行競(jìng)業(yè)

5、限制， 并不再支付此后競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金7。 王某在開庭前確認(rèn)文書送達(dá)地址時(shí)誤將 202 室報(bào)成 201 室，導(dǎo)致 2013 年 3 月 21 日郵寄送達(dá)的裁決書未能送達(dá)成功，并于 2013 年 3 月 31 日被退回 .根據(jù)本市仲裁文書送達(dá)規(guī)則，以下（ ）說(shuō)法正確?a。裁決書送達(dá)不成功，仲裁委應(yīng)再次確認(rèn)地址后進(jìn)行郵寄送達(dá)b.該裁決書已于 2013 年 3 月 31 日視為送達(dá)c.裁決書送達(dá)不成功 ,仲裁委應(yīng)通知王某自取裁決書d 。該裁決書已于 2013 年 3 月 21 日視為送達(dá)8. 唐某于 1994 年 1 月 1 日入職,2008 年之前月均工資為 8500 元。2012 年其月固定工資調(diào)

6、整為13500 元,另有其他補(bǔ)貼。 2013 年 5 月31 日,公司違法解除勞動(dòng)合同。其離職前12 個(gè)月月均工資為 14000元.該案件的賠償金計(jì)算公式為 (）a 。（ 8500 元14 年+14000元5。5 年）2 倍b. 14000元5.5 年2 倍c。 4692 元3 倍12 年2 倍d. 14000元19 。5 年2 倍9。小林為新入職員工，非常敬業(yè)。公司安排其休當(dāng)年年休假，其書面提出不休假。公司支付了其正常工作期間的工資。 公司解除合同后，小林要求公司支付 5 天年休假工資 .對(duì)此，（)說(shuō)法正確a. 對(duì)其請(qǐng)求不予支持b。未休年休假均應(yīng)支付年休假工資c.可以酌情考慮支付日工資 10

7、0% 的年休假工資d 。以 c 標(biāo)準(zhǔn)支付其 2.5 天年休假工資10. 根據(jù)“司法解釋四”規(guī)定，雙方未書面變更勞動(dòng)合同，但實(shí)際履行超過(guò)（）個(gè)月的，可視作雙方已經(jīng)變更合同a。兩b。一c。三d.六二、多選題（共 10 題，每題 2 分）1. 根據(jù)本市仲裁文書送達(dá)規(guī)則 ,調(diào)解書可以采用以下 （）送達(dá)方式a。委托送達(dá)b.留置送達(dá)c。 郵寄送達(dá)d.公告送達(dá)2. 高某于 2011 年 12 月 31 日被公司解除， 解除時(shí)公司未支付其最后一個(gè)月工資。因新工作繁忙，高某直至2012 年 12 月 8 日才想起此事，并致電前公司要工資。前公司亦稱忘了此事,并稱剛過(guò)其工資支付周期,到下個(gè)周期支付。2013 年

8、2 月,前公司致電高某稱其突發(fā)經(jīng)營(yíng)困難，希望到當(dāng)年下半年再支付 .高某忍無(wú)可忍，于2013 年 6 月 1 日提出仲裁申請(qǐng) .關(guān)于本案時(shí)效，以下（)說(shuō)法錯(cuò)誤a. 高某仲裁已逾一年仲裁時(shí)效b. 高某仲裁系在一年仲裁時(shí)效之內(nèi)c.該案適用仲裁時(shí)效中斷d.該案適用仲裁時(shí)效中止3. 關(guān)于試用期，以下（）說(shuō)法正確a。三個(gè)月的勞動(dòng)合同可以約定一個(gè)月試用期b.一年期與兩年期勞動(dòng)合同可約定的最長(zhǎng)試用期是不同的c。雙方未簽訂書面合同，口頭約定2 個(gè)月試用期，該試用期約定不成立d 。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同不能約定試用期4。 老顧系 a 公司通過(guò)獵頭挖過(guò)來(lái)?yè)?dān)任總經(jīng)理的高管。公司與其書面約定:老顧入職購(gòu)一輛

9、奧迪 a6 轎車，公司在第一年補(bǔ)貼老顧3/5購(gòu)車款，在第四年補(bǔ)貼剩余 2/5 購(gòu)車款。但老顧須為公司服務(wù) 5 年。入職剛滿兩年， 老顧又被 b 公司挖走。關(guān)于本案， 以下（）說(shuō)法可以成立a.a 公司可以拒付其剩余 2/5 購(gòu)車款b。a 公司可以要求老顧返還購(gòu)車總額的1/5c.a 公司的約定違法，其此后亦不可主張購(gòu)車款返還d 。a 公司可以要求老顧返還購(gòu)車總額的3/55. 關(guān)于連續(xù)工作滿 10 年，以下 (）說(shuō)法沒(méi)有法律依據(jù)a。滿 10 年的起算時(shí)間應(yīng)當(dāng)自用工之日起算b。滿 10 年的起算時(shí)間應(yīng)當(dāng)自 2008 年 1 月 1 日起算c。合同到期時(shí)連續(xù)工作正好滿10 年,勞動(dòng)者提出續(xù)簽無(wú)固定期限勞

10、動(dòng)合同 ,用人單位未允，其可以合同到期為由終止合同， 但須支付補(bǔ)償金d 。用人單位不可以和勞動(dòng)者協(xié)商一致終止合同6。 王某入職后 1 年，公司未與其簽訂勞動(dòng)合同，此后勞動(dòng)關(guān)系存續(xù).對(duì)此，以下 (）說(shuō)法可以成立a. 王某可要求公司與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，否則,其可主張未簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的二倍工資b。王某可私下要求公司與其補(bǔ)訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，但主張二倍工資不應(yīng)被支持c.雙方之間已存在一份法律擬制的無(wú)固定期限勞動(dòng)合同d 。經(jīng)王某同意，公司此后可與王某簽訂一份固定期限勞動(dòng)合同7。孫某作為公司業(yè)務(wù)骨干，公司為其配備一臺(tái)價(jià)值2 萬(wàn)元的全新商務(wù)筆記本電腦。為防止電腦毀損及滅失，公司與孫某約定，

11、由孫某支 付 1.5 萬(wàn)元作為擔(dān)保。對(duì)此，以下（）說(shuō)法可以成立a. 該公司要求勞動(dòng)者孫某提供擔(dān)保的行為違法b. 該擔(dān)保行為未違反法律禁止性規(guī)定，可以認(rèn)定有效c. 但公司不可同時(shí)約定： 雙方勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束時(shí)， 電腦所有權(quán)歸孫某，公司不再支付擔(dān)保金d 。公司可同時(shí)與孫某約定兩年內(nèi)孫某不得離職8。工傷與侵權(quán)競(jìng)合情況下 ,可以兼得的項(xiàng)目有（)a. 一次性傷殘補(bǔ)助金與殘疾賠償金b.一次性工亡補(bǔ)助金與死亡賠償金c。喪葬補(bǔ)助費(fèi)與喪葬費(fèi)d 。供養(yǎng)親屬撫恤金與被撫養(yǎng)人生活費(fèi)9。以下（）情形，用人單位無(wú)須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金a。用人單位自建立用工關(guān)系的一個(gè)月內(nèi)以勞動(dòng)者拒簽合同為由終止勞動(dòng)合同的b. 因用人單位經(jīng)營(yíng)期限屆滿

12、不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng),導(dǎo)致勞動(dòng)合同不能繼續(xù)履行的c. 勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡而導(dǎo)致勞動(dòng)合同終止的d.勞動(dòng)者被人民法院宣告失蹤后導(dǎo)致合同終止的10. 勞動(dòng)合同的必備條款中，包含（)幾項(xiàng)內(nèi)容a. 工作地點(diǎn)b。勞動(dòng)保護(hù)c。試用期d.休息休假三、不定項(xiàng)（共 10 題，每題 2 分）1。王某進(jìn)入公司后半年即開始休病假， 其 3 個(gè)月醫(yī)療期滿后 ,公司未解除雙方合同 .王某因病情需要繼續(xù)遞交病假單申請(qǐng)病假 .關(guān)于本案 , 以下（）說(shuō)法正確的有a. 王某此后病假不成立，僅能算作事假b。公司此后若解除合同，可以曠工為由解除勞動(dòng)合同c.若公司此后不解除合同，則須支付王某病假工資d.公司此后若以曠工為由解除合同,須支付醫(yī)

13、療補(bǔ)助費(fèi)2. 以下（)項(xiàng)不屬于一裁終局的范圍a。一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金b。工傷醫(yī)療費(fèi)c.二倍工資d。報(bào)銷差旅費(fèi)3. 劉某所在公司注冊(cè)在本市黃浦區(qū),主要經(jīng)營(yíng)地在閘北區(qū) ,其在職期間一直長(zhǎng)寧區(qū)門店工作 ,偶爾至浦東新區(qū)辦事.雙方勞動(dòng)關(guān)系結(jié)束后 , 劉某向黃埔區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員申請(qǐng)仲裁,要求公司報(bào)銷出差費(fèi)用。劉某申請(qǐng)仲裁的同一天， 公司向長(zhǎng)寧區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員申請(qǐng)仲裁，要求劉某退還出差預(yù)支款差額。按照調(diào)解仲裁法規(guī)定， 該兩個(gè)案件應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一由（）勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員管轄。a。黃浦區(qū)b.長(zhǎng)寧區(qū)c。閘北區(qū)d.浦東新區(qū)4. 孫某，女，其合同至 2013 年 1 月 20 日到期，至到期日，其已連續(xù)在現(xiàn)公

14、司工作 9.5 年。合同到期前，其檢查發(fā)現(xiàn)自己懷孕。關(guān)于本案說(shuō)法正確的是（）a. 無(wú)其他嚴(yán)重違紀(jì)情形，其合同應(yīng)當(dāng)順延至三期結(jié)束b。公司可以提出與孫某在三期內(nèi)協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同c.法定順延期內(nèi)，公司無(wú)須與孫某續(xù)簽勞動(dòng)合同d.至法定順延期結(jié)束，孫某連續(xù)工作滿10 年，只要孫某提出， 公司應(yīng)與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同5。 2007 年 1 月 1 日,公司與吳某簽訂一份終止時(shí)間為2008 年 12月 31 日勞動(dòng)合同 .2009 年 1 月 1 日,雙方又簽訂一份終止時(shí)間為 2009年 12 月 31 日的勞動(dòng)合同。 2010 年 1 月 1 日，雙方又簽訂一份終止時(shí)間為 2010年 12月 31

15、日的勞動(dòng)合同。關(guān)于本案說(shuō)法錯(cuò)誤的是()a. 吳某 2010 年 1 月 1 日放棄了要求簽訂無(wú)固定期限合同的權(quán)利b.2010 年 12 月 31 日,公司不可終止雙方勞動(dòng)合同c。公司再次提出續(xù)簽 ,只要吳某要求簽訂無(wú)固定期限合同， 公司必須簽訂無(wú)固定期限合同d.只要吳某再次提出續(xù)簽 ,公司即應(yīng)與其簽訂無(wú)固定期限合同6. 根據(jù)本市規(guī)定，以下（)要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系不應(yīng)被支持a. 家政公司與朱阿姨簽訂勞動(dòng)合同后， 讓朱阿姨至一名產(chǎn)婦家里做住家保姆。朱阿姨要求確認(rèn)與家政公司存在勞動(dòng)關(guān)系。b.a 公司作為總承包方， 將其木工工程分包給一家小型 b 公司,b公司將其中木工模型又轉(zhuǎn)包給大包工頭老黃， 老黃又將

16、其中裝模工作轉(zhuǎn)包給小包工頭小朱。 小馬經(jīng)小朱手下木工介紹跟著小朱干活。小馬要求確認(rèn)與 b 公司存在勞動(dòng)關(guān)系 .c。小龔取得律師執(zhí)業(yè)證書后，為盡快成長(zhǎng)，其找到一家無(wú)底薪的提成律所 ,其代理費(fèi)與所里三七分成。小龔要求確認(rèn)與律所存在勞動(dòng)關(guān)系。d 。王某與北京總公司簽訂勞動(dòng)合同后 ,總公司用委派方式將其派至上海分公司工作， 由分公司為其繳納上海社保費(fèi)， 工資由總公司支付，年終考核由總公司負(fù)責(zé).王某要求確認(rèn)與分公司存在勞動(dòng)關(guān)系。7。 關(guān)于二倍工資，以下（）說(shuō)法是正確的a。二倍工資性質(zhì)上屬于法定責(zé)任 ,非勞動(dòng)報(bào)酬b。二倍工資僅能主張 11 個(gè)月c.二倍工資在職期間即可起算仲裁時(shí)效d 。二倍工資的計(jì)算基數(shù)可

17、扣除工資結(jié)構(gòu)中風(fēng)險(xiǎn)性、福利性及非常規(guī)性的部分8。老趙被 a 公司開除后， 很快進(jìn)入 b 公司工作， 但其決定對(duì) a 公司提出仲裁，以下（）可以作為其代理人a。其朋友老王，非律師，基層法律事務(wù)工作者b。老趙的外甥女c。其所在居委會(huì)推薦其鄰居老孫d。b 公司推薦其新同事小李9。陳某于庭審結(jié)束后 ,發(fā)現(xiàn)其案件承辦仲裁員系對(duì)方當(dāng)事人的老同學(xué)，陳某于最后陳述階段提出回避申請(qǐng)。根據(jù)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議辦案規(guī)則規(guī)定，合法的做法是（)a. 暫停陳某參與本案處理 ,待查實(shí)后作進(jìn)一步?jīng)Q定b.直接決定由其他仲裁員制作該案裁決c.不影響仲裁程序的進(jìn)行，陳某不服裁決，可向法院起訴d.即使無(wú)須再開庭，亦應(yīng)決定由其他仲裁員重新審理

18、10. 勞動(dòng)者在試用期內(nèi)，用人單位可以依據(jù)下列（)情形解除勞動(dòng)合同a. 在試用期間被證明不符合錄用條件的b。嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊 ,給用人單位造成重大損害的c.勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化， 致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行， 經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商， 未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的d 。勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷 ,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的四、簡(jiǎn)答題（共 2 題,第一題 7 分，第二題 8 分)1 。用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，并合法約定服務(wù)期。合同期滿后，哪幾種情形下勞動(dòng)者無(wú)需再繼續(xù)履行服務(wù)期？具體要求：語(yǔ)言精簡(jiǎn)，按點(diǎn)列明、按點(diǎn)給分 .2

19、 。相比標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系 ,非全日制勞動(dòng)關(guān)系具有哪些主要特征？要求同上。五、案例分析開放性 （共 2 題，每題 15 分）1. 舒某與派遣公司簽訂勞動(dòng)合同， 被派遣至某用工單位工作 ,后被用工單位退回至派遣公司， 派遣公司以相同退回理由解除雙方勞動(dòng)合同.舒謀不服，向派遣公司注冊(cè)地靜安區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。提出仲裁申請(qǐng)時(shí)， 其未提供勞動(dòng)合同，僅以派遣公司為被申請(qǐng)人，靜安區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)予以立案， 但因不知情而未追加用工單位。該案開庭當(dāng)日 ,舒某因記錯(cuò)時(shí)間未參加庭審，該案以視為撤回仲裁申請(qǐng)結(jié)案。前案結(jié)案后，舒某又向用工單位所在地（其工作地)浦東新區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，此

20、案的被申請(qǐng)人僅為用工單位.靜安區(qū)在浦東立案前告知了浦東前案情況。你認(rèn)為浦東區(qū)是否應(yīng)當(dāng)受理此案？你認(rèn)為不應(yīng)受理的，理由是什么？你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)受理的 ,請(qǐng)說(shuō)明受理理由 ,并就該案受理后程序上如何處理提出觀點(diǎn)？要求 :請(qǐng)你對(duì)此作詳盡分析。具體要求：觀點(diǎn)明確、層次分明、語(yǔ)言精練、符合邏輯，說(shuō)理透徹。2 。鄒某系一名女職工，于 2010 年 8 月 8 日入職,雙方簽訂一年期勞動(dòng)合同 .公司與鄒某在合同終止一節(jié)約定：公司不續(xù)簽勞動(dòng)合同的，應(yīng)于 2011 年 7 月 8 日至 2011 年 8 月 7 日勞動(dòng)合同終止前一個(gè)月，書面告知鄒某；未書面告知或逾期告知的，視為公司愿以原條件 與鄒某續(xù)簽一年期勞動(dòng)合同（

21、該約定僅在首份合同期滿時(shí)有效).2011 年 5 月 1 日，鄒某懷孕 .雙方勞動(dòng)合同到期后法定順延 .2012年 1 月 1 日，鄒某生育一名男嬰 .雙方勞動(dòng)合同繼續(xù)順延 .2012 年 11 月 5 日,公司書面告知鄒某，雙方勞動(dòng)合同法定順延期屆滿時(shí) ,公司不再與鄒某續(xù)簽勞動(dòng)合同， 并于順延期屆滿終止雙方勞動(dòng)合同。 鄒某不服，提出仲裁申請(qǐng) ,要求違法終止勞動(dòng)合同賠償金 .庭審中，公司稱，雙方原合同到期前一個(gè)月，鄒某在孕期，雙方 合同屬法定順延， 因此其并無(wú)必要在順延期內(nèi)向鄒某表示不續(xù)簽的意思表示， 且公司最終表達(dá)不予續(xù)簽的時(shí)間在順延期屆滿前一個(gè)月，亦符合雙方約定，故其終止行為合法。鄒某則認(rèn)

22、為，其屬于法定順延， 這并不影響公司在其原合同約定的期間向其表示不予續(xù)簽.現(xiàn)公司超過(guò)雙方約定的期限表示不予續(xù)簽， 應(yīng)視為雙方以原條件續(xù)簽一年期合同.因此，公司的終止行為違法。你對(duì)本案的觀點(diǎn)為 ?具體要求同上述案例分析。【答案詳解】：一、單選1 。c；最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函 (法經(jīng) 2000 年 24 號(hào)函），“因此，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前,該企業(yè)法人仍視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng) . 從法理上說(shuō)，企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后， 應(yīng)當(dāng)在進(jìn)行清算后申請(qǐng)走注銷程序，注銷前,企業(yè)仍具有主體資格 .2 。c；首先作如下聲明：本市有關(guān)生育生活

23、津貼單位是否應(yīng)予補(bǔ)差的政策口徑一直處于變化過(guò)程中： 從嚴(yán)格執(zhí)行社會(huì)保險(xiǎn)法一律不補(bǔ)差 - 僅對(duì)于職工收入高于市平工資三倍的進(jìn)行補(bǔ)差對(duì)于領(lǐng)取生育生活津貼低于本人工資的一律補(bǔ)差職工按本市職工市平工資三倍封頂領(lǐng)取生育生活津貼， 而單位職工上年度月均工資高于本市職工市平工資三倍的，予以補(bǔ)差。 （其余補(bǔ)差案件要求一案一報(bào)至市主管部門） .本試卷是在上述口徑施行過(guò)程中出的題， 應(yīng)明確如下問(wèn)題： 本案產(chǎn)假天數(shù)為正常假98 天+ 晚育 30 天+ 剖腹（難產(chǎn)） 15 天=143天；產(chǎn)假天數(shù)為自然日,而非計(jì)薪日，故產(chǎn)假日工資為月工資30 天，而非21.75 天; 12333 官方微博明確上述口徑中補(bǔ)差的標(biāo)準(zhǔn)為產(chǎn)婦

24、生育前 12 個(gè)月實(shí)際月均工資性收入，本案中小陸有病假，故補(bǔ)差基數(shù)為實(shí)際月均工資性收入6800 元,而非 8500 元。3.b;中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 第四十條僅規(guī)定代通金為 1 個(gè)月工資，但未明確是哪個(gè)月工資.勞動(dòng)合同實(shí)施條例第二十條 明確為該勞動(dòng)者上一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn).上海市高級(jí)人民法院的關(guān)于 適用 若干問(wèn)題的意見 滬高法（ 2009 ）73 號(hào)第五條規(guī)定，實(shí)施條例規(guī)定 “代通金 ”的上個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)是勞動(dòng)者的正常工資標(biāo)準(zhǔn)。 如其上月工資不能反映正常工資水平的， 可按解除勞動(dòng)合同之前勞動(dòng)者十二個(gè)月的平均工資確認(rèn)。這主要考慮有時(shí)嚴(yán)格按照勞動(dòng)合同實(shí)施條例第二十條的規(guī)定支付“代通金 ”可能

25、對(duì)勞動(dòng)者或用人單位不利，導(dǎo)致顯失公平 .（參見本人文章：“代通金” 問(wèn)題一網(wǎng)打盡，發(fā)布平臺(tái)微信公眾號(hào) calligraphy law ）4 。c；最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題 的解釋（四）第六條 當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動(dòng)合同后給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)， 要求用人單位按照勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月平均工資的30% 按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。前款規(guī)定的月平均工資的30 低于勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。因答案 b 中 5300 30 的結(jié)果小于本市最低工

26、資，故選擇答案c.1620 元。5.c； 本案中 a 選項(xiàng)：上述解釋第七條 當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，當(dāng)事人解除勞動(dòng)合同時(shí), 除另有約定外，用人單位要求勞動(dòng)者履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù),或者勞動(dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)后要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?人民法院應(yīng)予支持.公司或謝某未依法解除前，競(jìng)業(yè)限制當(dāng)然有效，謝某可選擇繼續(xù)履行。當(dāng)然謝某已經(jīng)履行的4 個(gè)月補(bǔ)償 ,不論競(jìng)業(yè)限制協(xié)議此后是否會(huì)解除，單位均應(yīng)支付。故該選項(xiàng)表述正確,不符合題干選錯(cuò)要求。b 選項(xiàng)：見上述解釋第八條 當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)合同解除或者終止后,因用人單位的原因?qū)е氯齻€(gè)月未支

27、付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動(dòng)者請(qǐng)求解除競(jìng)業(yè)限制約定的， 人民法院應(yīng)予支持。故該選項(xiàng)表述正確，不符合題干選錯(cuò)要求。c 選項(xiàng)：行使競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償催告權(quán)后，用人單位仍未支付的，勞動(dòng)者方可解除競(jìng)業(yè)限制約定。這是上海市勞動(dòng)合同條例的規(guī)定。因司法解釋四的出臺(tái)， 該條內(nèi)容被新規(guī)取代， 即勞動(dòng)者解除協(xié)議前無(wú)須行使催告權(quán)。故 c 選項(xiàng)表述錯(cuò)誤 ,而該題要求選擇說(shuō)法錯(cuò)誤的 ,故應(yīng)選 c。d 選項(xiàng)：在單位解除競(jìng)業(yè)限制前，在法定情形下，謝某可請(qǐng)求法院解除協(xié)議， 當(dāng)然不可自行決定不再履行競(jìng)業(yè)限制約定。 故該選項(xiàng)表述正確，不符合題干選錯(cuò)要求 .6 。a；a 選項(xiàng):參見上述解釋第七條 當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)

28、償，當(dāng)事人解除勞動(dòng)合同時(shí),除另有約定外， 用人單位要求勞動(dòng)者履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)， 或者勞動(dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)后要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。 該條有個(gè)例外情形，法院可不予支持，即當(dāng)事人的約定。故a 選項(xiàng)的“若雙方約定公司違法解除合同時(shí)競(jìng)業(yè)限制失效，約定有效 表述正確。b 選項(xiàng)：競(jìng)業(yè)限制是合同解除后方實(shí)際產(chǎn)生效力，與合同合法或違法解除無(wú)關(guān) .參照 a 選項(xiàng)的分析，只要雙方并無(wú)例外約定，單位違法解除時(shí)，競(jìng)業(yè)限制仍然有效。故該選項(xiàng)表述錯(cuò)誤。c 選項(xiàng)：分析參見 b 選項(xiàng)的分析。故該選項(xiàng)表述錯(cuò)誤 .d 選項(xiàng)：參見上述解釋第九條 在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位請(qǐng)求解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議時(shí)， 人民法院

29、應(yīng)予支持。 在解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議時(shí) , 勞動(dòng)者請(qǐng)求用人單位額外支付勞動(dòng)者三個(gè)月的競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?人民法院應(yīng)予支持。 故公司可以在離職次月放棄要求謝某履行競(jìng)業(yè)限制，但須多支付此后 3 個(gè)月補(bǔ)償金 .故該選項(xiàng)表述錯(cuò)誤。7.b;參見上海市勞動(dòng)人事仲裁法律文書送達(dá)規(guī)則第十三條第三項(xiàng)等內(nèi)容，因當(dāng)事人提供地址錯(cuò)誤而被退回的， 可以確認(rèn)已經(jīng)送達(dá)， 退回日為送達(dá)日。故本題答案為b.8 。d；雖然賠償金是2008年勞動(dòng)合同法新規(guī)定的，但勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 第二十五條規(guī)定， 賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。同時(shí),上海市高級(jí)人民法院的關(guān)于適用 勞動(dòng)合同法若干問(wèn)題的意見 滬高法（ 2009 ） 73 號(hào)第二十一

30、條第（四）項(xiàng)規(guī)定， 賠償金的計(jì)算年限自用工之日起計(jì)算。 如勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同被違法解除或終止前十二個(gè)月的月平均工資高與上年度本市職工月平均工資三倍的，根據(jù)勞動(dòng)合同法第八十七條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照第四十七條 第二款規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。即若勞動(dòng)者離職前12 個(gè)月月均工資高于上年度本市職工月平均工資三倍的， 按照基數(shù)及年限封頂計(jì)算賠償金。若未高于上年度本市職工月平均工資三倍的，則按月均工資自用工之日起的工齡 2 倍計(jì)算。解除合同時(shí)，唐某工資未高于市平工資三倍為 14076 元，故選 d。9 。a；參見企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法第十條第二款， 用人單位安排職工休年休假， 但是職工因本人原因且書面提出不休年

31、休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入。10 。b。參見最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（四）第十一條 變更勞動(dòng)合同未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過(guò)一個(gè)月， 且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采 用書面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無(wú)效的,人民法院不予支持 .二、多選1.ac; 參見單選題第七題 上海市勞動(dòng)人事仲裁法律文書送達(dá)規(guī)則相關(guān)規(guī)定。從法理亦可推出，調(diào)解書自愿簽收后發(fā)生法律效力， 所以當(dāng)事人有權(quán)拒收。 鑒于此， 具有強(qiáng)制送達(dá)的留置送達(dá)及公告送達(dá)不適用調(diào)解書的送達(dá) .2 。ad; 這是有關(guān)時(shí)效中斷的

32、題目 ,民訴法及調(diào)解仲裁法第二十七均有規(guī)定。時(shí)效中斷后 1 年仲裁時(shí)效重新計(jì)算 ,這有別于時(shí)效中止，后者要將兩段時(shí)間相加。故 2012 年 12 月 8 日的主張權(quán)利及 2013年 2 月的承諾履行均構(gòu)成時(shí)效中斷。 時(shí)效自 2013 年 2 月電話后重新計(jì)算 1 年，至 2013 年 6 月 1 日并未超過(guò) 1 年時(shí)效。3 。acd; 選項(xiàng) a ：勞動(dòng)合同法第十九條第一款規(guī)定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的 ,試用期不得超過(guò)一個(gè)月。法律中“以上”“以下” 包含本數(shù) .故三個(gè)月勞動(dòng)合同可以約定 1 個(gè)月試用期 ,選項(xiàng)表述正確。選項(xiàng) b：勞動(dòng)合同法第十九條第一款規(guī)定，勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年

33、的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月。同理， 1 年與 2 年期合同可以約定的最長(zhǎng)試用期是相同的， 即均可約定 2 個(gè)月試用期。 故選項(xiàng) b 表述錯(cuò)誤。選項(xiàng) c：既然試用期的長(zhǎng)短與合同長(zhǎng)短息息相關(guān) ,所以在沒(méi)有簽訂合同的情況下，不可約定試用期。故選項(xiàng) c 表述正確。選項(xiàng) d：同條第三款規(guī)定， 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期 .故選項(xiàng) d 表述正確。4. ab;2008 年勞動(dòng)合同法 規(guī)定除用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)而約定的服務(wù)期外， 用人單位不得與勞動(dòng)者約定服務(wù)期。 但實(shí)踐中，確實(shí)存在用人單位為留住高端人才， 而不惜重金留住人才的舉措， 其中包括向勞動(dòng)者提

34、供特殊待遇。如本案中奧迪a6 轎車。如此時(shí)， 允許勞動(dòng)者隨意違反雙方約定， 有違基本誠(chéng)實(shí)信用原則， 亦有違合同全面履行原則。 鑒于此,上海市高級(jí)人民法院的 關(guān)于適用 勞動(dòng)合同法若干問(wèn)題的意見滬高法（ 2009 ）73 號(hào) 第七條規(guī)定 ,用人單位向勞動(dòng)者支付報(bào)酬， 勞動(dòng)者付出相應(yīng)的勞動(dòng)， 是勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的基本合同義務(wù)。用人單位給予勞動(dòng)者價(jià)值較高的財(cái)物,如汽車、房屋或住房補(bǔ)貼等特殊待遇的，屬于預(yù)付性質(zhì).勞動(dòng)者未按照約定期限付出勞動(dòng)的，屬于不完全履行合同。根據(jù)合同履行的對(duì)等原則 ,對(duì)勞動(dòng)者未履行的部分，用人單位可以拒絕給付；已經(jīng)給付的 ,也可以要求相應(yīng)返還 .因此，用人單位以勞動(dòng)者未完全履行勞

35、動(dòng)合同為由，要求勞動(dòng)者按照相應(yīng)比例返還的，可以支持。在計(jì)算返還的比例上，該條表述為“按照相應(yīng)比例返還” .雙方約定工作應(yīng)滿 5 年,所以每年為奧迪 a6 轎車價(jià)款的 1/5 。公司已經(jīng)支付價(jià)款的 3/5, 老顧工作兩年 ,故應(yīng)扣減 2/5 ，剩余 1/5 應(yīng)當(dāng)返還。5. bcd ； 選項(xiàng) a ：勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第九條規(guī)定，勞動(dòng)合同法第十四條第二款規(guī)定的連續(xù)工作滿年的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算 ,包括勞動(dòng)合同法施行前的工作年限。故該選項(xiàng)表述正確 .但題干要求選擇沒(méi)有法律依據(jù)的選項(xiàng)，故該選項(xiàng)非正確選項(xiàng)。選項(xiàng) b:見選項(xiàng) a 解答。選項(xiàng) c：勞動(dòng)合同法第十四條，有下列情形之一，勞動(dòng)者提

36、出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的,除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同:(一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的故勞動(dòng)者提出，用人單位不得終止勞動(dòng)合同。選項(xiàng) d：連續(xù)工作滿 10 年,滿足訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 ,勞動(dòng)者作為權(quán)利方，其與用人單位協(xié)商解除勞動(dòng)合同，屬于其權(quán)利放棄， 當(dāng)屬有效。6. bcd ；選項(xiàng) a：錯(cuò)誤在于王某只能要求公司與其“補(bǔ)訂 而非要求“簽訂” ,且不可主張雙倍工資。參見勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第七條，用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同 的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合 同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩

37、倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。選項(xiàng) b、c：表述正確 .參見選項(xiàng) a 的解釋。選項(xiàng) d：表述正確。參見多選第 5 題選項(xiàng) d 解釋。7 。bc;勞動(dòng)合同法第九條用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押 勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件， 不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物 .有人由此推出本案中的擔(dān)保約定無(wú)效。但合同履行應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則 （詳見多選第 4 題的論述 )。鑒于此， 上海市高級(jí)人民法院的關(guān)于適用 若干問(wèn)題的意見滬高法 (2009 ）73號(hào)第十二條規(guī)定 ,在勞動(dòng)合同履行過(guò)程中，對(duì)于勞動(dòng)者占有單位價(jià)值較

38、高的財(cái)物， 單位為防止財(cái)物滅失或被輕易毀壞，與勞動(dòng)者約定設(shè)置了相應(yīng)的合理?yè)?dān)保的，法律沒(méi)有禁止，可以認(rèn) 定有效。但該約定為流押、流質(zhì)擔(dān)保，或者名義上為財(cái)物“擔(dān)保”實(shí)際上卻是要求勞動(dòng)者購(gòu)買該財(cái)物的，該約定無(wú)效。由此可見a 、d 表述錯(cuò)誤。8 。ab；無(wú)需解釋。見上海市高院制作的相關(guān)表格。法理基礎(chǔ)， 財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)區(qū)別 .9 。acd ；選項(xiàng) a: 參見勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第五條自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后,勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系,無(wú)需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償選項(xiàng) b：參加最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 (四）第十

39、三條 勞動(dòng)合同法施行后， 因用人單位經(jīng)營(yíng)期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)導(dǎo)致勞動(dòng)合同不能繼續(xù)履行， 勞動(dòng)者請(qǐng)求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,人民法院應(yīng)予支持。選項(xiàng) c:參見勞動(dòng)合同法第四十六、 四十四條規(guī)定，退休不支付補(bǔ)償金。選項(xiàng) d:參見選項(xiàng) c 解釋。10 。abd ；參見勞動(dòng)合同法第十七條 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款 （四)工作內(nèi)容和工作地點(diǎn) （八) 勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外 ,用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng).三、不定項(xiàng)1 。c;醫(yī)療期制度賦予用人單位的一項(xiàng)權(quán)利，就是在職工醫(yī)療期滿時(shí)依法行使解除權(quán)。用人單位不行使解除權(quán)，屬

40、于權(quán)利放棄。勞動(dòng) 者繼續(xù)因病請(qǐng)假的， 病假成立 ,用人單位應(yīng)繼續(xù)支付病假工資。 選項(xiàng) d 錯(cuò)誤在于，單位解除行為不成立 ,當(dāng)屬違法 ,應(yīng)支付違法解除的賠償金。而醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)與代通金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金并列,故無(wú)需支付醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。（參見本人文章： “代通金”問(wèn)題一網(wǎng)打盡 ，發(fā)布平臺(tái)微信公眾號(hào)calligraphy law ）2 。ad ；參照調(diào)解仲裁法中第四十七條有關(guān)一裁終局的規(guī)定及上海市高院的相關(guān)指導(dǎo)意見。3 。b; 參照調(diào)解仲裁法第二十一條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)負(fù)責(zé)管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議。勞動(dòng)爭(zhēng)議由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁 委員會(huì)管轄 .雙方當(dāng)事人分別向勞動(dòng)合同履行地和用人單位所

41、在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的， 由勞動(dòng)合同履行地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。4. abc; 選項(xiàng) a ：參照勞動(dòng)合同法 第四十二條勞動(dòng)者有下列情形之一的， 用人單位不得依照本法第四十條、 第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;選項(xiàng) b:協(xié)商解除不在勞動(dòng)合同法第四十二條限制解除之列。選項(xiàng) c：參照勞動(dòng)合同法 第四十五條勞動(dòng)合同期滿 ,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的， 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。故法定順延 ,無(wú)需續(xù)簽合同 .選項(xiàng) d：參照關(guān)于適用勞動(dòng)合同法若干問(wèn)題的意見滬高法（ 2009)73號(hào)第四條規(guī)定 ,合同期限的順延只是為了照顧勞動(dòng)者的特殊情況， 對(duì)勞動(dòng)合同終止的時(shí)間進(jìn)行了相應(yīng)的延長(zhǎng)， 而非不得終止。勞動(dòng)合同法第四十條也明確規(guī)定： “勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的， 勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止?！痹诜蓻](méi)有對(duì)終止的情況做出特別規(guī)定的情況下，不能違反法律關(guān)于合同終止的有關(guān)規(guī)定隨意擴(kuò)大解釋， 將訂立無(wú)固定期限合同