10合同法之九合同的消滅

1、主要內(nèi)容：1、合同消滅概述；2、解除；3、清償；4、抵銷；5、提存；6、免除；7、混同。第一節(jié)第一節(jié) 合同消滅概述合同消滅概述一、概念（一）定義：合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，合同權(quán)利義務(wù)歸于消滅。（二）與合同終止的關(guān)系1、在傳統(tǒng)大陸法系民法上，合同終止與合同解除等并列為合同消滅原因。2、在我國合同法上，合同終止與合同消滅同義，合同解除是合同終止的原因之一。二、原因（一）當(dāng)事人的意思1、免除。2、解除。（二）合同目的消滅1、履行不能。2、清償。3、混同。（三）法律廢除。三、效力：合同的實體效力歸于消滅，但結(jié)算和清理條款的效力不受影響?！昂贤臋?quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力?！保ê?

2、8）第第二二節(jié)節(jié) 解解 除除 一、合同解除概述（一）概念1、定義：合同有效成立之后，部分或全部履行完畢之前，雙方當(dāng)事人通過事后協(xié)議或者一方當(dāng)事人通過行使法定或約定解除權(quán)，而使合同關(guān)系的效力僅向?qū)淼鼗蚣嫠菁凹韧貧w于消滅的行為。2、特征（1）以有效成立的合同為客體。（2）發(fā)生于部分或全部履行完畢之前。（3）基于事后協(xié)議、法定或約定產(chǎn)生合同解除權(quán)。（4）合同關(guān)系的消滅可能僅向?qū)砘蚣娑菁凹韧?、與相關(guān)制度的區(qū)別（1）合同解除與合同終止合同終止：合同當(dāng)事人一方通過行使終止權(quán)而使繼續(xù)性合同之效力僅向?qū)須w于消滅的行為。（德民314、民民263）合同解除與合同終止的區(qū)別A.適用對象：所有合同/繼續(xù)

3、性合同。B.溯及效力：或有或無/無。C.適用范圍：大，包含合同終止/小，為合同解除所包含。注意：在德國法上，合同解除與合同終止是并列關(guān)系，但我國是包含關(guān)系，后者受到批判。（2）合同解除與合同撤銷合同撤銷：合同的撤銷權(quán)人因意思表示不真實而通過行使撤銷權(quán)使既已生效的合同歸于自始無效。合同解除與合同撤銷的區(qū)別A.適用對象：合同有效成立且無瑕疵/合同有效成立但有瑕疵。B.溯及效力：或有或無/有。C.發(fā)生原因：法定、約定或事后協(xié)議/法定。D.事由形成：于合同有效成立后/于合同訂立過程中。（3）合同解除與合同附解除條件合同附解除條件：合同之有效附有解除條件，一旦條件成就，合同效力歸于消滅。合同解除與合同附

4、解除條件的區(qū)別A.消滅原因：解除權(quán)之行使/解除條件成就。B.溯及效力：或有或無/無。（二）類型1、協(xié)議解除（一）定義：合同雙方當(dāng)事人通過協(xié)商一致解除合同的行為。又稱合意解除、解除契約、反對契約。（2）地位：協(xié)議解除是否應(yīng)當(dāng)與單方解除一道存在于合同解除制度之中，頗有爭議。傳統(tǒng)大陸法系民法持否定態(tài)度，我國合同法反之。2、單方解除（1）定義：合同一方通過行使解除權(quán)而單方面解除合同的行為。（2）地位：傳統(tǒng)大陸法系民法所謂“合同解除”僅指單方解除，我國合同法則還包括了協(xié)議解除。（3）類型約定解除A.定義：合同一方通過行使合同約定的解除權(quán)而單方面解除合同的行為。B.約定解除與協(xié)議解除的區(qū)別(A)約定解除系

5、單方行為，協(xié)議解除系雙方行為。(B)約定解除的可解除事由事先明確，協(xié)議解除的可解除事由事后商定。案例1001：甲乙在合同中約定，若甲在履行中出現(xiàn)A、B、C、D四種情形中的任何一種，乙可以單方面解除合同。后甲在履行中出現(xiàn)了D種情形，乙即通知甲解除合同，通知于當(dāng)日到達甲處。試問一：若甲無異議，甲乙之間的合同關(guān)系是否已經(jīng)解除？試問二：若甲持異議，甲乙之間的合同關(guān)系是否已經(jīng)解除？試問三：若因甲持異議，乙起訴要求法院確認(rèn)甲乙間合同關(guān)系解除，法院判乙勝訴，則甲乙合同關(guān)系是否解除？試問四：若因甲持異議，乙起訴要求法院確認(rèn)甲乙之間合同關(guān)系解除，法院判決乙勝訴，則甲乙合同關(guān)系何時解除？法定解除A.定義：合同一方

6、通過行使法律賦予的解除權(quán)而單方面解除合同的行為。B.類型(A)一般法定解除：法律規(guī)定可以適用于所有合同的合同解除。(B)特別法定解除：法律規(guī)定僅可適用于特定合同的合同解除。二、合同解除的條件（一）概說1、合同解除的條件，或為解除協(xié)議之有效成立，或為解除權(quán)之有效發(fā)生。2、解除權(quán)性質(zhì)上為形成權(quán)。3、立法對解除權(quán)的規(guī)定著重體現(xiàn)在對法定解除權(quán)的發(fā)生事由加以確定。（二）一般法定解除權(quán)發(fā)生事由（合94） 1、不可抗力（1）一方發(fā)生不可抗力，致使合同目的無法實現(xiàn)。案例1002：甲乙訂立棉花購銷合同，約定甲收購乙農(nóng)場秋后收獲的全部棉花。不料，乙農(nóng)場遭遇百年一遇的洪災(zāi)，致使棉花減產(chǎn)小半。試問：甲能否解除合同？（

7、2）因不可抗力發(fā)生的合同解除權(quán)由雙方享有。案例1003：甲乙訂立棉花購銷合同，約定甲收購乙農(nóng)場秋后收獲的全部棉花。不料，乙農(nóng)場遭遇百年一遇的洪災(zāi)，棉苗全部被沖走，無力履行合同。試問：合同解除權(quán)屬于誰？（3）因不可抗力而行使合同解除權(quán)，遭遇不可抗力方免除違約損害賠償責(zé)任，但應(yīng)滿足三個條件：及時通知。舉證證明。不可抗力非發(fā)生于發(fā)生方遲延履行之后。2、情事變更（略）3、預(yù)期違約（1）一方預(yù)期違約，即在履行期屆滿之前，明確表示或者以自己的行為表明將不會履行合同主要義務(wù)。（2）非違約方享有法定解除權(quán)。（3）非違約方解除合同后，還可要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。（合108）案例1004：甲乙于7月訂立買賣合同，標(biāo)

8、的是甲祖?zhèn)鞯囊患未x窯瓷瓶，約定甲于9月1日交貨。8月8日，甲約乙看瓶，并當(dāng)乙之面將瓷瓶捐獻給了市博物館。試問：乙能否解除合同？4、遲延履行（1）一方遲延履行合同主要債務(wù)，經(jīng)催告之后于合理期限內(nèi)仍未履行的，另一方有權(quán)解除合同。案例1005：甲鋼廠與乙鋼鐵貿(mào)易公司約定，甲6月1日前向乙交付鋼材50噸，貨到付款。過了6月2日甲未交付。試問：乙此時可否解除合同？案例1006：甲鋼廠與乙鋼鐵貿(mào)易公司約定，甲在6月1日前向乙交付鋼材50噸，貨到付款。過了6月2日甲仍未交付。乙于6月3日催告：“貴方務(wù)必于6月25日之前將貨送到，否則我方無法履行與另一公司的合同?！边^了6月25日甲仍未送到。試問：乙此時可

9、否解除合同？（2）一方遲延履行直接導(dǎo)致另一方合同目的不能實現(xiàn)的，另一方可以直接解除合同。案例1007：中國一公司與加拿大一公司訂立一批圣誕禮品買賣合同，約定中方務(wù)必于11月20日之前將貨物運至溫哥華港。履約過程中中方交貨遲延，至溫港時間是12月26日。試問：加方可否解除合同？5、其他根本違約（1）要件客觀要件：一方違約使對方遭受合同目的不能實現(xiàn)的損害。主觀要件：前述客觀要件為違約方所預(yù)知，或一個同等資格、通情達理之人處于相同情況下可以預(yù)知。（2）類型不履行。遲延履行。瑕疵履行。部分履行。其他。案例1008：科學(xué)家下鄉(xiāng)考察，見一農(nóng)家有個用了十年的普通白色陶瓷大茶缸，內(nèi)結(jié)一層厚茶垢，表示愿以一千元

10、買下。對方喜出望外，但說要等明天買了新茶缸后再拿走，科學(xué)家同意，走前叮囑茶缸不要洗，農(nóng)家答應(yīng)。農(nóng)家沒想到茶缸如此值錢，高興之余疑為古董，忘了科學(xué)家的囑咐，用洗衣粉將茶缸擦洗得通體雪白，雖沒看出什么究竟來，但心想著或許洗干凈后還能再問科學(xué)家要更高的價錢。次日科學(xué)家來交易，發(fā)現(xiàn)茶缸已洗凈，當(dāng)即表示不要了，稱他看中的是茶缸內(nèi)壁十年積下的茶垢的科研價值，被洗凈后茶缸已對他沒了科研意義。農(nóng)家大失所望，不答應(yīng)，起了爭執(zhí)。試問：科學(xué)家是否可以拒絕購買洗凈后的茶缸？（3）一方根本違約的，對方享有法定解除權(quán)。案例1009：甲鋼廠與乙鋼鐵貿(mào)易公司約定，甲在6月1日之前向乙交付鋼材50噸，貨到付款。甲于6月1日交付

11、鋼材48噸，聲明余下部分不能交付。試問：乙可否解除合同？案例1010：甲鋼廠與乙鋼鐵貿(mào)易公司約定，甲在6月1日之前向乙交付鋼材50噸，貨到付款。甲于6月1日交付鋼材50公斤，聲明余下部分不能交付。試問：乙可否解除合同？注意：是否構(gòu)成根本違約，對于解除權(quán)的成立影響很大。（二）特殊法定解除權(quán)發(fā)生事由1、特定一方的法定任意解除權(quán)（1）不定期租賃合同雙方的任意解除權(quán)。（合232）（2）承攬合同定作人的任意解除權(quán)。（合268）（3）貨運合同托運人的任意解除權(quán)。（合308）（4）委托合同雙方的任意解除權(quán)。（合410）（5）無保證期間的最高額保證人的任意解除權(quán)。（擔(dān)27）（6）保險合同投保人的任意解除權(quán)。（

12、保15）（7）無期限合伙人的任意解除權(quán)。（伙46）2、特定一方的法定非任意解除權(quán)（1）贈與人經(jīng)濟惡化時的解除權(quán)。（合195）（2）標(biāo)的已公開的技術(shù)開發(fā)合同的雙方的解除權(quán)。（合337）（3）不安抗辯權(quán)人的合同解除權(quán)。（合69）（4）買賣合同中基于部分瑕疵履行的合同解除權(quán)。（合165、166）（5）分期付款買受人未付到期債款的金額達到全部金額五分之一以上時出賣人的合同解除權(quán)。（合167）（6）借款人違反貸款用途約定時貸款人的合同解除權(quán)。（合203）（7）承租人擅自轉(zhuǎn)租時出租人的合同解除權(quán)。（合224-2）（8）租賃物危及安全、健康時承租人的合同解除權(quán)。（合233）（9）承攬人擅自轉(zhuǎn)包時定作人的合同

13、解除權(quán)。（合253-2）（10）圖書脫銷后出版者拒絕重印、再版時版權(quán)人的合同解除權(quán)。（著31-3）（11）合伙人違約時其他合伙人的合同解除權(quán)。（伙45、49）3、合同解除的禁止性立法（1）保險人禁止解除合同。（保16）（2）貨運保險、運輸工具航程保險的責(zé)任開始后合同雙方禁止解除合同。（保35）（3）海上保險責(zé)任開始后，合同雙方禁止解除合同。（海商227-1）（4）海上貨運保險、船舶航次保險責(zé)任開始后被保險人禁止解除合同。（海商228）（5）用人單位在特定情形下禁止解除合同。（勞29）三、合同解除的程序（一）解除權(quán)行使期間1、性質(zhì)：除斥期間。2、確定（1）依特別法定。（2）依當(dāng)事人約定。（3）對

14、方催告后的合理期限（一般為3個月）。（4）無催告的，為發(fā)生之日起1年。案例1011：甲乙約定，若甲在履約過程中出現(xiàn)A、B、C、D等4種情形之一，乙可以解除合同；若乙在履約過程中出現(xiàn)E、F、G、H等4種情形之一，甲可以解除合同；以上解除權(quán)行使期間均為20日，自非違約方知道對方違約之日起算。后甲在履約過程中出現(xiàn)C項情形，乙于6月5日得知，并于6月28日電告甲解除合同。試問：此時合同是否解除？（二）解除權(quán)行使方式：通知。（三）解除權(quán)行使生效時間1、解除通知到達對方之時生效。案例1012：甲乙約定，若甲在履約過程中出現(xiàn)A、B、C、D等4種情形之一，乙可以解除合同；若乙在履約過程中出現(xiàn)E、F、G、H等4

15、種情形之一，甲可以解除合同；以上解除權(quán)行使期間均為20日，自非違約方知道對方違約之日起算。后甲在履約過程中出現(xiàn)C項情形，乙于6月5日得知，并于6月17日通知甲解除合同，6月20日通知到達甲處。試問：該合同何時被解除？2、合同解除的生效不以對方同意為要件。3、若對方有異議，應(yīng)當(dāng)向法院或仲裁機構(gòu)提起形成之訴。案例1013：甲乙約定，若甲履約時出現(xiàn)ABCD四種情形之一，乙可解除合同；若乙在履約時出現(xiàn)EFGH四種情形之一，甲可解除合同；解除權(quán)行使期間為20日，自非違約方知道對方違約之日起算。后甲履約時出現(xiàn)C情形，乙于6月5日得知并于17日通知甲解除合同，20日通知到達甲處。甲次日向法院訴請確認(rèn)該合同繼

16、續(xù)有效。法院于12月25日作出終審判決，支持解除合同。試問：合同于何時被解除？四、合同解除的效果（一）對將來的效力：尚未履行的，終止履行。案例1014：甲乙訂有買賣合同，約定甲交付30噸淀粉供乙作為工業(yè)原料，乙收貨之后付款90萬元。后甲交貨10噸即不再交貨，乙解除合同。試問：甲是否有義務(wù)交付余下的20噸貨物？（二）對過去的效力（溯及效力）1、對繼續(xù)性合同不具溯及效力案例1015：甲家雇乙為保姆，約定工期為3年。甲在乙工作1年之后發(fā)現(xiàn)工作不合格，遂依約解除合同。試問：該合同解除有無溯及力？2、對非繼續(xù)性合同原則上有溯及效力，但協(xié)議解除時雙方當(dāng)事人或單方解除時解除權(quán)人主張無溯及效力的除外。案例10

17、16：甲乙訂有買賣合同，約定甲交付30噸淀粉供乙作為工業(yè)原料，乙收貨之后付款90萬元。后甲交貨10噸即不再交貨，乙解除合同。此時，10噸淀粉已經(jīng)被加工為食品。試問一：合同解除之后，10噸淀粉是否需要返還？試問二：淀粉已經(jīng)被加工是否影響其返回與否？（三）對已履行部分的影響1、合同解除無溯及力的，雙方應(yīng)就已履行部分進行結(jié)算清償。案例1017：甲家雇乙為保姆，約定工期為3年。乙在甲家工作1年之后，甲發(fā)現(xiàn)乙工作不合格，遂依約解除合同。解約之時，甲尚欠乙1個月工資1000元。試問：該1000元工資是否還需支付？2、合同解除有溯及力的，應(yīng)當(dāng)通過單方或雙方返還恢復(fù)原狀。案例1018：甲乙訂有買賣合同，約定甲

18、交付30噸淀粉供乙作工業(yè)原料，乙先付款90萬元。后甲交貨10噸即不再交貨，乙通知甲溯及既往地解除合同。試問一：淀粉10噸和價款90萬元是否應(yīng)當(dāng)返還？試問二：此時淀粉10噸和價款90萬元的返還請求權(quán)屬物權(quán)還是債權(quán)？（四）法定損害賠償（賠償損失）“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！保ê?7）案例1019：甲乙訂有買賣合同，約定甲交付30噸淀粉供乙作為工業(yè)原料，乙收貨之后付款90萬元。后甲交貨10噸即不再交貨，乙為了保證正常開工供貨以免客源流失，緊急從丙廠調(diào)入20噸貨物，適逢物價上揚，為此多支出2萬元

19、。同時，乙解除與甲的合同。試問：乙可否要求甲賠償多支出的2萬元？（五）對從物的效力（合164）1、因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，效力及于從物。2、因標(biāo)的物的從物不符合約定而解除合同的，效力不及于主物。第第三三節(jié)節(jié) 清清 償償一、概念（一）定義：當(dāng)事人依照合同約定而為的實現(xiàn)合同目的的行為。（二）性質(zhì)1、法律行為說。2、非法律行為說。3、折衷說。二、清償人（一）債務(wù)人1、主債務(wù)人。2、連帶債務(wù)人。3、保證債務(wù)人。4、債務(wù)繼承人。（二）債務(wù)人的代理人1、意定代理人。2、法定代理人。3、宣告失蹤人的財產(chǎn)代管人。4、破產(chǎn)財產(chǎn)管理人。（三）第三人代為清償（合65）1、對債權(quán)人、債務(wù)人關(guān)系的影響（1

20、）代為清償符合合同約定的，債權(quán)人、債務(wù)人合同債之關(guān)系消滅。（2）代為清償不符合合同約定的，由債務(wù)人負(fù)違約責(zé)任。案例1201：甲乙訂立買賣合同，乙已付款，甲尚未交貨。甲乙約定，由丙代甲向乙交貨。后丙如期向乙交貨，但出現(xiàn)數(shù)量短缺情況。試問：乙應(yīng)當(dāng)追究誰的違約責(zé)任？2、對債務(wù)人、第三人關(guān)系的影響（1）第三人以有償?shù)囊馑即鸀榍鍍數(shù)?，享有求償?quán)。（2）第三人以贈與的意思代為清償?shù)?，沒有求償權(quán)。三、清償受領(lǐng)人（一）債權(quán)人；或債據(jù)持有人。（二）債權(quán)人的代理人1、意定代理人。2、法定代理人。3、宣告失蹤人的財產(chǎn)代管人。4、破產(chǎn)財產(chǎn)管理人。（三）代位權(quán)人。（四）債權(quán)受讓人。（五）第三人代為受領(lǐng)1、對債權(quán)人、債務(wù)

21、人關(guān)系的影響：合同債之關(guān)系消滅。2、對債權(quán)人、第三人關(guān)系的影響（1）債權(quán)人以委托的意思讓第三人代為受領(lǐng)的，享有求償權(quán)。（2）債權(quán)人以贈與的意思讓第三人代為受領(lǐng)的，沒有求償權(quán)。四、代物清償（見“合同的履行”）五、清償期限、清償?shù)攸c、清償費用（見“合同的履行”）第第四四節(jié)節(jié) 抵抵 銷銷一、概述（一）定義：二人互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使雙方的債務(wù)在對等數(shù)額之內(nèi)歸于消滅。（二）價值1、降低交易成本。2、確保債權(quán)實現(xiàn)。3、避免違約責(zé)任。（三）類型1、合意抵銷。2、單方抵銷（法定抵銷）。二、合意抵銷（一）條件1、互負(fù)債務(wù)。2、合意有效。（二）效力：相抵范圍之內(nèi)債務(wù)消滅。三、單方抵銷（一）要件

22、1、雙方互負(fù)債務(wù)。（1）主動債權(quán)超過訴訟時效的，其債權(quán)人不得主張抵銷；被動債權(quán)超過訴訟時效的，對方債權(quán)人可主張抵銷。案例1202：甲欠乙貨款100萬元，兩年前乙欠甲借款100萬元但現(xiàn)在已過訴訟時效?，F(xiàn)甲通知乙稱，貨款以該債款抵銷。試問：該通知能否發(fā)生抵銷效力？案例1203：甲欠乙貨款100萬元，兩年前乙欠甲借款100萬元但現(xiàn)已過訴訟時效。乙通知甲稱，貨款以債款抵銷。試問：該通知能否發(fā)生抵銷效力？（2）第三人的債權(quán)不得抵銷，即使第三人同意。案例1204：甲乙丙成立一合伙企業(yè)。丁欠合伙企業(yè)貨款10萬元，甲欠丁個人借款10萬元，均已到期?，F(xiàn)丁提出：“甲不用還款，自己也不再支付合伙企業(yè)貨款，兩訖?！痹?/p>

23、問：丁的主張是否有據(jù)？2、雙方債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同。3、主動債權(quán)已屆清償期。案例1205：甲欠乙債務(wù)10萬元，已到期；乙欠甲債務(wù)10萬元，尚未到期?，F(xiàn)甲提出抵銷。試問：可否？案例1206：甲裝修公司欠乙建材商場貨款5萬元，乙商場需付甲公司裝修費2萬元?，F(xiàn)甲公司5萬元欠款已經(jīng)到期，乙商場2萬元欠費已過訴訟時效，甲公司欲以其2萬元裝修費債權(quán)充抵其所欠乙商場貨款。試問：下列說法正確的是：甲公司有權(quán)主張抵銷。甲公司主張抵銷，需經(jīng)過乙商場同意。雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷。乙商場債務(wù)已過訴訟時效，不得抵銷。4、非不得抵銷之債。（1）非依其性質(zhì)不得抵銷之債。（2）非依其特約不得抵銷之債。（3）非依其立法不得抵銷之債。（二）抵銷權(quán)1、為形成權(quán)。2、通知即可，無需對方同意。3、通知到達對方時生效。4、禁附條件或期限，否則無效。（三）效力：相抵范圍內(nèi)債務(wù)消滅。第第五五節(jié)節(jié) 提提 存存一、概念（一）定義：因債權(quán)人原因?qū)е聜鶆?wù)人難以履行債務(wù)，債務(wù)人通過將標(biāo)的物交給提存部門而使債之關(guān)系歸于消滅的行為。注意：作為債之關(guān)系消滅原因的提存為一般提存，另有特別提存。（擔(dān)49-3、69、70、77、78-2、80 ）抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)用于提前清償債務(wù)或者提存。（擔(dān)49-3）（二）