第1章律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展

1、第一章第一章 律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)第一章第一章 律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展第一節(jié) 西方國家律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展第二節(jié) 中國律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué) 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué) 德摩斯梯尼德摩斯梯尼 一、律師的萌芽：古希臘的雄辯家一、律師的萌芽：古希臘的雄辯家 公元前公元前5世紀(jì)至公元前世紀(jì)至公元前4世紀(jì)，古希世紀(jì)，古希臘已經(jīng)出現(xiàn)了一些能言善辯的臘已經(jīng)出現(xiàn)了一些能言善辯的“雄辯雄辯家家”，這些人在發(fā)生糾紛的場合似乎能，這些人在發(fā)生糾紛的場合似乎能起到律師的作用。但是，由于這些起到律師的作用。但是，由于這些“雄雄辯家辯

2、家”的活動沒有形成一種職業(yè)，更沒的活動沒有形成一種職業(yè)，更沒有這方面的專門立法，只能認(rèn)為是律師有這方面的專門立法，只能認(rèn)為是律師的萌芽。的萌芽。 1、“保護(hù)人保護(hù)人”制度制度 一般認(rèn)為一般認(rèn)為“保護(hù)人保護(hù)人”制度是世界各國律師制度的起源。所謂制度是世界各國律師制度的起源。所謂“保護(hù)保護(hù)人人”制度是指保護(hù)人代表被保護(hù)人進(jìn)行訴訟行為，即由作為保護(hù)人的親屬、制度是指保護(hù)人代表被保護(hù)人進(jìn)行訴訟行為，即由作為保護(hù)人的親屬、朋友陪同被保護(hù)人出席法庭，在法庭審理時提供意見和幫助。當(dāng)然，在朋友陪同被保護(hù)人出席法庭，在法庭審理時提供意見和幫助。當(dāng)然，在那時，能夠作為保護(hù)人的只是少數(shù)地位顯赫的公民。那時，能夠作為

3、保護(hù)人的只是少數(shù)地位顯赫的公民。 2、“辯護(hù)士辯護(hù)士”制度制度 公元前公元前3世紀(jì)，貴族對法律事項(xiàng)的壟斷被取消。此后，凡權(quán)利能力不世紀(jì)，貴族對法律事項(xiàng)的壟斷被取消。此后，凡權(quán)利能力不受限制的羅馬公民均享有出席法庭為當(dāng)事人進(jìn)行辯護(hù)的資格，羅馬皇帝受限制的羅馬公民均享有出席法庭為當(dāng)事人進(jìn)行辯護(hù)的資格，羅馬皇帝以詔令的形式承認(rèn)了訴訟代理，并確立了通過考試的方式選用知法善辯以詔令的形式承認(rèn)了訴訟代理，并確立了通過考試的方式選用知法善辯的的“辯護(hù)士辯護(hù)士” 為訴訟代理人。為訴訟代理人。 3、“法學(xué)家法學(xué)家” 羅馬共和國后半期，羅馬經(jīng)濟(jì)生活迅速發(fā)展，各種社會矛盾異常尖羅馬共和國后半期，羅馬經(jīng)濟(jì)生活迅速發(fā)展

4、，各種社會矛盾異常尖銳，原有的法律規(guī)范已不能適應(yīng)新的形勢。為了緩和社會矛盾，維護(hù)其銳，原有的法律規(guī)范已不能適應(yīng)新的形勢。為了緩和社會矛盾，維護(hù)其統(tǒng)治秩序，羅馬制定和頒布了大量法律、法令和規(guī)定。這一時期，法學(xué)統(tǒng)治秩序，羅馬制定和頒布了大量法律、法令和規(guī)定。這一時期，法學(xué)家的活動十分活躍，不僅從事法學(xué)研究、著書立說，而且解答法律上的家的活動十分活躍，不僅從事法學(xué)研究、著書立說，而且解答法律上的疑難問題，為訴訟當(dāng)事人提供咨詢意見等。疑難問題，為訴訟當(dāng)事人提供咨詢意見等。（一）三個階段（一）三個階段 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)（二）特點(diǎn)（二）特點(diǎn) 1 1、實(shí)行、實(shí)行“二元制二元制 ” ”律師制度律師制度

5、 2 2、取得律師資格的條件非常嚴(yán)格、取得律師資格的條件非常嚴(yán)格 3 3、律師業(yè)務(wù)范圍非常廣泛、律師業(yè)務(wù)范圍非常廣泛 4 4、社會地位極高、社會地位極高 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué) （三）原因（三）原因 第一，古羅馬的經(jīng)濟(jì)是人類第一個典型的商品經(jīng)濟(jì)；第一，古羅馬的經(jīng)濟(jì)是人類第一個典型的商品經(jīng)濟(jì)；第二，古羅馬是古代少有的民主政治國家；第二，古羅馬是古代少有的民主政治國家；第三，古羅馬的法制建設(shè)比較完善，立法較健全；第三，古羅馬的法制建設(shè)比較完善，立法較健全；第四，古羅馬的訴訟模式為對抗制（辯論式、當(dāng)事人主義）。第四，古羅馬的訴訟模式為對抗制（辯論式、當(dāng)事人主義）。 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué) 16世

6、紀(jì)英國律師分等級。世紀(jì)英國律師分等級。 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)停滯停滯原因原因商品商品經(jīng)濟(jì)經(jīng)濟(jì)衰落衰落政治政治獨(dú)裁獨(dú)裁專制專制實(shí)行實(shí)行糾問式糾問式訴訟訴訟模式模式 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)又稱出庭律師、專門律師、高級律師、大律師，又稱出庭律師、專門律師、高級律師、大律師，是指能夠在上級院出庭辯論的律師。其業(yè)務(wù)是是指能夠在上級院出庭辯論的律師。其業(yè)務(wù)是在高等法院訴訟中出庭辯論。在高等法院訴訟中出庭辯論。又稱訴狀律師、初級律師、事務(wù)律師、小律師，又稱訴狀律師、初級律師、事務(wù)律師、小律師，是指直接接受當(dāng)事人委托，在下級法院及訴訟是指直接接受當(dāng)事人委托，在下級法院及訴訟外執(zhí)行律師職務(wù)，為當(dāng)事人提供法

7、律服務(wù)的人。外執(zhí)行律師職務(wù)，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的人。其業(yè)務(wù)撰寫訴狀、擬制合同、法律指導(dǎo)，在下其業(yè)務(wù)撰寫訴狀、擬制合同、法律指導(dǎo)，在下級法院進(jìn)行辯論等。級法院進(jìn)行辯論等。 英國的律師制度產(chǎn)生于英國的律師制度產(chǎn)生于1313世紀(jì)，世紀(jì)，1717、1818世紀(jì)得到快速發(fā)世紀(jì)得到快速發(fā)展，成為現(xiàn)代資本主義國家律師制度的典型。展，成為現(xiàn)代資本主義國家律師制度的典型。沙律師沙律師Solicitor巴律師巴律師Barrister 美國是世界上律師最多的國家，也是世界美國是世界上律師最多的國家，也是世界上律師業(yè)最發(fā)達(dá)的國家。在全球律師業(yè)的上律師業(yè)最發(fā)達(dá)的國家。在全球律師業(yè)的100100強(qiáng)中，美國就占了強(qiáng)中，美

8、國就占了7979家。全美的律師大約有家。全美的律師大約有100100萬人，平均每萬人，平均每250250多人中就有一名律師。有多人中就有一名律師。有人開玩笑說，一個盲人在紐約擁擠的人群中伸人開玩笑說，一個盲人在紐約擁擠的人群中伸手一摸，竟摸到好幾個律師。做律師雖不能像手一摸，竟摸到好幾個律師。做律師雖不能像比爾比爾蓋茨那樣，成為全球、全美數(shù)一數(shù)二的蓋茨那樣，成為全球、全美數(shù)一數(shù)二的大富豪，可翻翻美國政界、商界那些高層人物大富豪，可翻翻美國政界、商界那些高層人物的檔案，你會發(fā)現(xiàn)他們當(dāng)中有不少人都有過做的檔案，你會發(fā)現(xiàn)他們當(dāng)中有不少人都有過做律師的經(jīng)歷。律師的經(jīng)歷。 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)筆挺的

9、西裝、厚厚的公文包筆挺的西裝、厚厚的公文包 美國律師的典型形象美國律師的典型形象 美國至今已有過美國至今已有過4444位總統(tǒng)中，有位總統(tǒng)中，有2323位曾經(jīng)做過律師，美國內(nèi)戰(zhàn)以來的位曾經(jīng)做過律師，美國內(nèi)戰(zhàn)以來的州長半數(shù)有過律師的經(jīng)歷。美國參議員中也總會有近州長半數(shù)有過律師的經(jīng)歷。美國參議員中也總會有近60%60%的人當(dāng)過律師。的人當(dāng)過律師。律師可謂美國社會的風(fēng)云人物，在一連串的社會、政治、經(jīng)濟(jì)案件后面，律師可謂美國社會的風(fēng)云人物，在一連串的社會、政治、經(jīng)濟(jì)案件后面，往往是律師相互間的激烈較量。律師成為政治精英，儼然成為美國政治文往往是律師相互間的激烈較量。律師成為政治精英，儼然成為美國政治文化

10、中的一個現(xiàn)象?；械囊粋€現(xiàn)象。 歷屆律師出身的美國總統(tǒng)歷屆律師出身的美國總統(tǒng) 1、第二任總統(tǒng)：約翰、第二任總統(tǒng)：約翰 亞當(dāng)斯亞當(dāng)斯 1758-1758-17641764年開始從事律師業(yè)務(wù)。年開始從事律師業(yè)務(wù)。 2 2、第三任總統(tǒng)：托馬斯、第三任總統(tǒng)：托馬斯 杰斐遜杰斐遜 17671767年年開始從事律師業(yè)務(wù)。開始從事律師業(yè)務(wù)。 3 3、第六任總統(tǒng)：約翰、第六任總統(tǒng)：約翰 昆西昆西 亞當(dāng)斯亞當(dāng)斯 17901790年在波士頓開始從事律師業(yè)務(wù)。年在波士頓開始從事律師業(yè)務(wù)。 4 4、第七任總統(tǒng)：安德魯、第七任總統(tǒng)：安德魯 杰克遜杰克遜 17871787年年在北卡羅萊納曾取得律師資格。在北卡羅萊納曾取得

11、律師資格。 5 5、第八任總統(tǒng)：馬丁、第八任總統(tǒng)：馬丁 范布倫范布倫 18031803年獲年獲得律師資格，從事律師業(yè)務(wù)。得律師資格，從事律師業(yè)務(wù)。 6 6、第十任總統(tǒng)：約翰、第十任總統(tǒng)：約翰 泰勒泰勒 18091809年取得年取得律師資格，從事律師業(yè)務(wù)。律師資格，從事律師業(yè)務(wù)。 7 7、第十一任總統(tǒng)：詹姆斯、第十一任總統(tǒng)：詹姆斯 諾克諾克斯斯 波爾克波爾克 18201820年從事律師業(yè)務(wù)。年從事律師業(yè)務(wù)。 8 8、第十三任總統(tǒng)：米拉德、第十三任總統(tǒng)：米拉德 菲爾莫爾菲爾莫爾 18231823年在紐約從事律師業(yè)務(wù)。年在紐約從事律師業(yè)務(wù)。 9 9、美國第十四任總統(tǒng)：富蘭克林、美國第十四任總統(tǒng)：富蘭

12、克林 皮爾皮爾斯斯 18271827年從事律師業(yè)務(wù)。年從事律師業(yè)務(wù)。 1010、第十五任總統(tǒng)：詹姆士、第十五任總統(tǒng)：詹姆士 卜坎南卜坎南 18121812年開始在法尼亞州從事律師業(yè)務(wù)。年開始在法尼亞州從事律師業(yè)務(wù)。 1111、第十六任總統(tǒng)：亞伯拉罕、第十六任總統(tǒng)：亞伯拉罕 林肯林肯 18361836年取得律師資格，從事律師業(yè)務(wù)。年取得律師資格，從事律師業(yè)務(wù)。 1212、第十九任總統(tǒng)：拉瑟福德、第十九任總統(tǒng)：拉瑟福德 B B 海海斯斯 18451845年在俄亥俄州從事律師業(yè)務(wù)。年在俄亥俄州從事律師業(yè)務(wù)。 1313、第二十一任總統(tǒng)：切斯特、第二十一任總統(tǒng)：切斯特 A A 亞瑟亞瑟18531853年

13、在紐約市從事律師業(yè)務(wù)。年在紐約市從事律師業(yè)務(wù)。 1414、第二十二任、二十四任總統(tǒng)：格羅、第二十二任、二十四任總統(tǒng)：格羅佛佛 克利夫蘭克利夫蘭18591859年從事律師業(yè)務(wù)。年從事律師業(yè)務(wù)。 1515、第二十三任總統(tǒng)：格羅佛、第二十三任總統(tǒng)：格羅佛 克利夫蘭克利夫蘭 18541854年在印第安納州從事律師業(yè)務(wù)。年在印第安納州從事律師業(yè)務(wù)。 1616、第二十五任總統(tǒng)：威廉、第二十五任總統(tǒng)：威廉 麥金萊麥金萊 18671867年從事律師業(yè)務(wù)。年從事律師業(yè)務(wù)。 1717、第二十七任總統(tǒng)：威廉、第二十七任總統(tǒng)：威廉霍華德霍華德塔夫塔夫脫脫 在俄亥俄州當(dāng)律師。在俄亥俄州當(dāng)律師。 1818、第三十任總統(tǒng)總

14、統(tǒng)：卡爾文庫利奇、第三十任總統(tǒng)總統(tǒng)：卡爾文庫利奇 職職業(yè)是律師。業(yè)是律師。 1919、第三十二任總統(tǒng)：、第三十二任總統(tǒng)： 富蘭克林富蘭克林羅斯福羅斯福 年取得律師資格。年取得律師資格。 2020、第三十七任總統(tǒng)尼克松第三十七任總統(tǒng)尼克松 19371937年年, ,在加在加利福尼亞的惠蒂爾從事律師工作。利福尼亞的惠蒂爾從事律師工作。 2121、第三十八任總統(tǒng)福特、第三十八任總統(tǒng)福特 19411941年獲耶魯大學(xué)年獲耶魯大學(xué)法學(xué)士學(xué)位，在大瀑布城當(dāng)律師。法學(xué)士學(xué)位，在大瀑布城當(dāng)律師。 2222、第四十二任總統(tǒng)：比爾、第四十二任總統(tǒng)：比爾克林頓克林頓 19731973年年獲到阿肯色州當(dāng)律師；獲到阿肯

15、色州當(dāng)律師； 2323、第四十四任總統(tǒng)：奧巴馬、第四十四任總統(tǒng)：奧巴馬 1993-20041993-2004在在伊利諾伊州芝加哥從事律師。伊利諾伊州芝加哥從事律師。美國律師的尊貴地位美國律師的尊貴地位第一，美國是遵守判例法的國家，法律非常復(fù)雜，人們要第一，美國是遵守判例法的國家，法律非常復(fù)雜，人們要 處理政治生活、經(jīng)濟(jì)生活和社會生活的各種問題，處理政治生活、經(jīng)濟(jì)生活和社會生活的各種問題， 就要得到律師的幫助，否則寸步難行。除個人之外，就要得到律師的幫助，否則寸步難行。除個人之外， 一些政府機(jī)關(guān)、企業(yè)、社會團(tuán)體作出重大決策，即一些政府機(jī)關(guān)、企業(yè)、社會團(tuán)體作出重大決策，即 使不是由律師親自作出，也

16、往往要在慎重地考慮他使不是由律師親自作出，也往往要在慎重地考慮他 們的意見后才作出決策的。們的意見后才作出決策的。第二，律師的經(jīng)濟(jì)收入較高。第二，律師的經(jīng)濟(jì)收入較高。第三，律師資格時向晉升的階梯。迄今為止，美國有第三，律師資格時向晉升的階梯。迄今為止，美國有23位位 總統(tǒng)出身律師，國會中有總統(tǒng)出身律師，國會中有60%以上的議員曾從事過以上的議員曾從事過 律師，法官、檢察官一般都由具有律師資格的人擔(dān)任。律師，法官、檢察官一般都由具有律師資格的人擔(dān)任。？ 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)美國的律師資格美國的律師資格第一，必須是成年的美國人，或具有永久居留權(quán)的外國人。第一，必須是成年的美國人，或具有永久居留

17、權(quán)的外國人。第二，具有良好的道德品質(zhì)，由考試機(jī)構(gòu)經(jīng)過品行調(diào)查證明沒有劣跡的。第二，具有良好的道德品質(zhì)，由考試機(jī)構(gòu)經(jīng)過品行調(diào)查證明沒有劣跡的。第三，申請律師資格的人必須在美國法學(xué)院畢業(yè)，具有法學(xué)學(xué)士學(xué)位。第三，申請律師資格的人必須在美國法學(xué)院畢業(yè)，具有法學(xué)學(xué)士學(xué)位。第四，申請人必須通過州律師資格考試合格。第四，申請人必須通過州律師資格考試合格。 律師資格考試是由各州最高法院任命的主考人組成律師資格考試是由各州最高法院任命的主考人組成 的考試委員會負(fù)責(zé)主持，主考人一般是本州具有權(quán)威的的考試委員會負(fù)責(zé)主持，主考人一般是本州具有權(quán)威的 法官或律師，應(yīng)考者必須是美國法學(xué)院畢業(yè)，具有法學(xué)法官或律師，應(yīng)考者

18、必須是美國法學(xué)院畢業(yè)，具有法學(xué) 學(xué)士學(xué)位?？荚噧?nèi)容包括聯(lián)邦法律和州法律，除法律專學(xué)士學(xué)位。考試內(nèi)容包括聯(lián)邦法律和州法律，除法律專 業(yè)知識外，還包括律師職業(yè)道德規(guī)范。考試合格后，由業(yè)知識外，還包括律師職業(yè)道德規(guī)范?？荚嚭细窈?，由 試委員會發(fā)給律師資格證書。在一個州取得律師資格，試委員會發(fā)給律師資格證書。在一個州取得律師資格， 不等于可以在其他州從事律師職業(yè)。如要在另一個州從不等于可以在其他州從事律師職業(yè)。如要在另一個州從 事律師工作，還需要通過另一個州的落實(shí)資格考試或者事律師工作，還需要通過另一個州的落實(shí)資格考試或者 經(jīng)另一司法區(qū)法院的承認(rèn)。在聯(lián)邦法院辦案，還需向聯(lián)經(jīng)另一司法區(qū)法院的承認(rèn)。在聯(lián)邦

19、法院辦案，還需向聯(lián) 邦法院提出申請，經(jīng)批準(zhǔn)后才能辦案。邦法院提出申請，經(jīng)批準(zhǔn)后才能辦案。 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué) 美國實(shí)行律師資格與律師職務(wù)分離制度，取得律師資格的人并不都從事律師職業(yè)，如要開業(yè)當(dāng)“掛牌律師”，則要到州最高法院或聯(lián)邦最高法院申請，經(jīng)批準(zhǔn)后方可開業(yè)。美國的律師執(zhí)業(yè)美國的律師執(zhí)業(yè) 政府機(jī)關(guān)雇傭的律師 企業(yè)雇傭的律師 開辦律師事務(wù)所的律師 個人經(jīng)營律師事務(wù)所 合伙經(jīng)營律師事務(wù)所 聯(lián)合經(jīng)營律師事務(wù)所一、執(zhí)業(yè)資格一、執(zhí)業(yè)資格二、律師分二、律師分類類三、三、“掛牌律師掛牌律師”開業(yè)開業(yè)形式形式 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)律師律師高級神職人員高級神職人員涅磐經(jīng)涅磐經(jīng)金剛身品金剛身品：“能否能

20、否佛法所作，善能解說，是名律佛法所作，善能解說，是名律師。師?！?唐六典唐六典祠部郎中祠部郎中：“道家修行有三號，其一曰法師，道家修行有三號，其一曰法師，其二曰威儀師，其三曰律師。其二曰威儀師，其三曰律師?！?宋朝逐漸趨于一致，即使用宋朝逐漸趨于一致，即使用“訟師訟師”一詞。一詞。名公書判清明集名公書判清明集中就有中就有“訟師官鬼訟師官鬼”、“嘩魁訟師嘩魁訟師”等詞語。等詞語。 唐律疏議唐律疏議斗訟斗訟：“諸為人作詞牒，加諸為人作詞牒，加增其狀，不如所告者，笞五十增其狀，不如所告者，笞五十” 儒林外史儒林外史第四十回就有這樣的詞句：第四十回就有這樣的詞句：“沈大年又補(bǔ)了一張呈子，知縣大怒，說他

21、是沈大年又補(bǔ)了一張呈子，知縣大怒，說他是個刁健訟棍。個刁健訟棍?！痹A師訟師代寫訴狀、打官司代寫訴狀、打官司一、一、 中國古代的中國古代的“訟師訟師” 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué) 洧水甚大，鄭之富人有溺洧水甚大，鄭之富人有溺者，人得其死，富人請贖之，者，人得其死，富人請贖之，其人求金甚多，以告鄧析，鄧其人求金甚多，以告鄧析，鄧析曰：析曰：“安之！人必莫之賣安之！人必莫之賣矣。矣?！钡盟勒呋贾?，以告鄧析，得死者患之，以告鄧析，鄧析又答之曰：鄧析又答之曰：“安之！此必安之！此必?zé)o所更買矣。無所更買矣?！?呂氏春秋呂氏春秋 鄧析鄧析 職業(yè)律師的史祖職業(yè)律師的史祖 沈陽工業(yè)大學(xué)沈陽工業(yè)大學(xué)古代訟師和現(xiàn)代意義上的律師咨詢代書活動較類似，但兩者存在巨大差別：古代訟師和現(xiàn)代意義上的律師咨詢代書活動較類似，但兩者存在巨大差別：第一，訟師沒有合法的訴訟活動的法律地位；第一，訟師沒有合法的訴訟活動的法律地位；第二，訟師并不一定都熟悉法律知識，只不過是憑著讀書識字的優(yōu)勢和第二，訟師并不一定都熟悉法律知識，只不過是憑著讀書識字的優(yōu)勢和 “見多識廣見多識廣”的經(jīng)驗(yàn)來進(jìn)行，但也有會給當(dāng)事人出一些打官司的主的經(jīng)驗(yàn)來進(jìn)行，但也有會給當(dāng)事人出一些打官司的主意。意。第三，訟師的活動僅限于庭審以外的代寫書狀、出謀劃策，不能出庭辯護(hù)第三，訟師的活動僅限于庭審以外的代寫書狀、出謀劃策，不能出庭辯護(hù) 和代