法理學(xué)復(fù)習(xí)綱要(十)

1、法理學(xué)復(fù)習(xí)綱要（十）第三節(jié)法律監(jiān)督（即教科書中第四節(jié)）法律監(jiān)督有狹義和廣義之分。我國的法律監(jiān)督分為兩類：國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督、社會監(jiān)督。國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督（全國人民代表大會），行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督（一般行政監(jiān)督和專門行政監(jiān)督（行政監(jiān)察和審計監(jiān)督），司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督（檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)）。國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督，是指人民代表大會所進(jìn)行的監(jiān)督。它包括各級人民代表大會及其常務(wù)委員會為全面保證國家法律的有效實施，通過法定程序，對由它產(chǎn)生的國家機(jī)關(guān)實施法律的監(jiān)督。國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督的形式有兩種，即法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督。社會監(jiān)督包括：（1）各政黨的監(jiān)督。中國共產(chǎn)黨和各民主黨派；（2）社會組織的監(jiān)督。社會

2、組織的監(jiān)督是指人民政協(xié)、社會團(tuán)體對法律實施的監(jiān)督。（3）社會輿論的監(jiān)督。（4）人民群眾的監(jiān)督。下列哪個選項不屬于我國國家監(jiān)督體系？A中國人民政治協(xié)商會議對我國法律實施的監(jiān)督；B國家審計機(jī)關(guān)對國家的財政金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織財務(wù)收支的監(jiān)督；C全國人民代表大會對不符合憲法的法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)的撤銷；D各級人民法院對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。（答案：A）第四節(jié)法律解釋和法律推理（即教科書中第五節(jié)）一、法律解釋1法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定的說明。1）法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。2）法律解釋與具體案件密切相關(guān)。3）法律解釋具有一定的價值取向性。4）法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。2法律解

3、釋的種類：正式解釋和非正式解釋（即學(xué)理解釋）；字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋。一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋一般稱為法定解釋，是指由特定的國家機(jī)關(guān)或有解釋權(quán)的人對法律作出有約束力的解釋；非正式解釋也叫學(xué)理解釋，沒有法律上的效力。二是字面解釋、擴(kuò)充解釋、限制解釋。這是根據(jù)解釋尺度而進(jìn)行的分類，字面解釋比較好理解，限制解釋就是比原意要窄，擴(kuò)充解釋就是比原意更寬，比如，婚姻法里父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)，這個"父母"、"子女"都要作一限制解釋，前一個子女應(yīng)該是未成年子女，后面的父母應(yīng)該是無勞動能力、失去自己生活來源的父母。3法律解

4、釋的方法包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋。第一，文義解釋，也稱文法解釋、文理解釋，即依照文法規(guī)則分析法律的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點符號等，以便準(zhǔn)確理解法律條文的基本含義。一文義解釋集中在語言上。第二，歷史解釋。歷史解釋是對某一法律規(guī)范產(chǎn)生、修改或廢止的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會的歷史條件的研究作出的說明，同時將新的法律規(guī)范同以往同類法律進(jìn)行對照、比較，以闡明法律的意義。強(qiáng)調(diào)依據(jù)立法史料，探求立法者在制定法律時所依據(jù)的事實、情勢、目的等來探知立法者意思。比如說我們現(xiàn)在要制定中華人民共和國民法典，當(dāng)時制定民法通則的時候為什么要規(guī)定那一條，當(dāng)時我們國家為什么不規(guī)定取得時效，我撿到一個東西，我

5、藏了五年，這該歸我了吧，為什么民法通則不規(guī)定這些東西，那很多東西都要從歷史角度來考慮。當(dāng)然有些東西是從文化角度來進(jìn)行考慮的，發(fā)現(xiàn)有很多制度在中國缺乏道德基礎(chǔ)，比如拾金不昧，從物的效用角度上講，最大限度利用物的價值的角度上，規(guī)定取得時效，撿到一分錢，藏到口袋里，過了二三天就是我的，但這在中國是非常困難的，所以撿到東西大家都是很尷尬，又怕別人來找我，又不敢踏實用。第三，體系解釋。這也稱系統(tǒng)解釋，是指從某一法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系，以及它在整個法律體系或某一法律部門中的地位與作用，同時聯(lián)系其他規(guī)范來說明規(guī)范的內(nèi)容和含義。這主要考慮到這個條文、整部法律在整個法律體系的位置，比如這條文是在刑法的總則

6、部分還是在刑法的分則部分，在刑法的分則部分它又是在哪個章里面。第四，目的解釋。目的解釋是指從法律的目的對法律所做的說明，根據(jù)立法意圖，解答法律條款。有的公園規(guī)定："禁止攀枝摘花。"此規(guī)定從法學(xué)的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于目的解釋。4當(dāng)代中國的法律解釋體制第一個立法解釋，當(dāng)代中國的法律解釋體制，我們的立法法稍微作了一些規(guī)定，一般認(rèn)為現(xiàn)在立法解釋是全國人大常委會的解釋，包括對憲法的解釋和對法律的解釋兩部分。第二個司法解釋，包括最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋。第三個行政解釋，它是指國務(wù)院及其所屬部門在依法處理其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)時，

7、對有關(guān)法律和法規(guī)所作的解釋。它包括下列幾種情況：一是對不屬于審判和檢察工作中的其他法律和法規(guī)如何具體應(yīng)用所作的解釋。這種解釋往往包括在它們制定的實施細(xì)則中。另一種情況是指國務(wù)院及其所屬部門在行使職權(quán)時對自己制定的行政法規(guī)進(jìn)行解釋。地方國家機(jī)關(guān)對它自己制定的一些東西也可以解釋。這種解釋包括兩種情況：一是由地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)的常設(shè)機(jī)關(guān)進(jìn)行解釋。凡屬地方性法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的，由制定的省、直轄市、自治區(qū)人大常委會進(jìn)行解釋或作出規(guī)定。另一種情況是，凡屬地方性法規(guī)如何應(yīng)用的問題，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府主管部門進(jìn)行解釋。5法律解釋的原則。法律解釋一般要堅持合法性原則、合理性原則

8、、客觀性原則按照我國憲法和1981年全國人大常委會關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議，下列選項哪些不屬于有權(quán)解釋？A司法機(jī)關(guān)對憲法和法律的解釋；B國務(wù)院對憲法和法律的解釋；C全國人大常委會對憲法和法律的解釋；D法律專家對憲法和法律的解釋。這題比較簡單，除C項以外，別的均為無權(quán)解釋。正確答案A、B、D二、 法律推理（一）法律推理的涵義 法律推理就是在法律論辯中運用法律理由的過程。或者說，是人們在有關(guān)法律問題的爭議中，運用法律理由解決問題的過程。（二）法律推理的特點：1法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。法律推理的核心主要是為行為規(guī)范或人的行為是否正確或妥當(dāng)提供正當(dāng)理由。法律推理所要回答的問題主要是：規(guī)則

9、的正確涵義及其有效性的問題，行為是否合法或是否正當(dāng)?shù)膯栴}，當(dāng)事人是否擁有權(quán)利、是否應(yīng)有義務(wù)、是否應(yīng)負(fù)法律責(zé)任等問題。2法律推理要受現(xiàn)行法律的約束。3法律推理是一種實踐理性。法律推理的意義一般認(rèn)為與實現(xiàn)司法公正有密切關(guān)聯(lián)：（1）法律推理的規(guī)則與司法公正的要求是一致的；（2）法律推理的目標(biāo)與司法公正也是一致的；（3）法律推理是法治國家的要求；（4）法律推理它是通過職業(yè)自律實現(xiàn)司法公正的重要方法；（5）通過法律推理來保證裁判公正。（三）法律推理的類型具有兩大類：一是演繹推理和歸納推理；演繹推理，也叫三段論的推理方式，是從一個共同概念聯(lián)系著的兩個性質(zhì)的判斷（大、小前提）出發(fā)，推論出另一個性質(zhì)的判斷（結(jié)

10、論）。從哲學(xué)上來說，演繹推理是從一般到特殊的推理，歸納推理是從特殊到一般的推理。在法律適用過程中運用歸納推理的典型是判例法制度。二是辯證推理。演繹推理是大前提的推理，歸納推理是從特殊到一般的推理。辯證推理是實質(zhì)上的推理，實際價值取向上的推理。1）辨證推理的涵義以及需要辨證推理的場合辨證推理，即側(cè)重對法律規(guī)定和案件事實的實質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價值評價或者在相互沖突的利益間進(jìn)行選擇的推理。在出現(xiàn)疑難案件的場合就需要辨證推理。疑難案件是指有關(guān)審理案件的法律規(guī)定難以確定或有關(guān)法律規(guī)定與案件事實都難以確定的的案件。包括四種情況：首先，法律規(guī)定本身的意義模糊；其次，出現(xiàn)了“法律空隙”或叫“法律漏洞”，即在法律中對有

11、關(guān)主題沒有直接的明文規(guī)定；再次，同一位階的法律規(guī)定之間有抵觸；最后，某些法律規(guī)定明顯嚴(yán)重落后于社會發(fā)展情勢，嚴(yán)重不公正。即出現(xiàn)通常所說的“合法”與“合理”的矛盾。在出現(xiàn)上述情況時，在原有的法律修改之前或者新法律制定出來之前，一個法院在受理一個在它管轄范圍內(nèi)的案件時，就需要辨證推理。法律推理的基本方法包括演繹推理的方法；歸納推理的方法和辯證推理的方法。在下列何種情況下需要采用辯證推理的方法？ A法律規(guī)定本身的意義模糊 B出現(xiàn)法律空隙或法律漏洞 C同一位階的法律規(guī)定之間存在抵觸 D某些法律規(guī)定明顯落后于社會發(fā)展2）類比推理是常用的一種辨證推理方法。類比推理在法律適用過程中的公式大體上是：一個規(guī)則適

12、用于甲案件；乙案件在實質(zhì)上與甲案件類似，因此，這個規(guī)則也可以適用于乙案件。辨證推理的其他方法還有：司法解釋；論辯；勸說；推定；擬制。三、法律解釋和法律推理的區(qū)別1法律解釋（對法律規(guī)定的涵義進(jìn)行說明）和法律推理（在法律論辯中通過運用法律理由，以理服人）所要完成的任務(wù)和對象不同。2法律解釋和法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有聯(lián)系。通過法律解釋和法律推理，能夠深化法律思維，從而保持法律職業(yè)的獨特性。四、法律解釋和法律推理在法律實施中的意義法律解釋和法律推理是法律實施的前提，法律解釋和法律推理有助于保障法律的正確實施。例1：法律解釋可以分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋，根據(jù)我國立法法的規(guī)定，下列哪些情

13、況屬于我國人大常委會的解釋權(quán)限范圍？A法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確含義的；B法律規(guī)定業(yè)已修整需要重新定義其相關(guān)內(nèi)容的；C法律制定后出現(xiàn)新的情況需要明確使用法律依據(jù)的；D法律之間發(fā)生沖突需要裁決其效力優(yōu)先性的答案：AC。例2：法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維之間有著密切的聯(lián)系，法學(xué)院同學(xué)甲與乙對此有過討論。甲認(rèn)為：法律職業(yè)的獨特性與其所特有的法律思維是分不開的；法律思維是一種僅僅依靠法官自由裁量的思維；法律解釋和法律推理是抽象的，它具體體現(xiàn)在法律思維中。乙則認(rèn)為：法律思維是一種僅僅進(jìn)行形式邏輯推理的思維；通過進(jìn)行法律解釋和法律推理，能夠培養(yǎng)和深化法律思維，有助于保持法律職業(yè)的自律和自治。下列何種選項的觀點是正確的？A.甲的觀點和B.甲的觀點和乙的觀點C.甲的觀點和乙的觀點D.甲的觀點和乙的觀點【答案】B【知識點】法律解釋、法律推理與法律職業(yè)、法律思維【詳