分則重要問題

1、合同法分則案例：案例：1、某鋼鐵廠適逢技術改造和擴建需要更新設備，、某鋼鐵廠適逢技術改造和擴建需要更新設備，于于2008年年1月月13日與某機床廠訂立購買車床、鏜日與某機床廠訂立購買車床、鏜床等各床等各2臺的合同，總價臺的合同，總價186000元，交貨期為元，交貨期為2008年年3月月31日。日。 2、為避免廠房擴建工程延期的風險，雙方還約定：、為避免廠房擴建工程延期的風險，雙方還約定：如果設備交貨期屆滿廠房仍然不能交工使用，所如果設備交貨期屆滿廠房仍然不能交工使用，所購購4臺車床則由被告代為保管，費用為每天臺車床則由被告代為保管，費用為每天100元。元。由于鋼鐵廠的擴建工程延期，原告支付了設

2、備款由于鋼鐵廠的擴建工程延期，原告支付了設備款后遲遲不能拉回車床。后遲遲不能拉回車床。 23、同年、同年5月月12日，機床廠庫房在地震中倒塌，鋼鐵日，機床廠庫房在地震中倒塌，鋼鐵廠購買的廠購買的4臺車床嚴重受損。鋼鐵廠認為機床廠臺車床嚴重受損。鋼鐵廠認為機床廠尚未履行合同，遂要求機床廠按合同約定以尚未履行合同，遂要求機床廠按合同約定以4臺臺新車床交付。機床廠拒絕，認為買賣合同已經(jīng)成新車床交付。機床廠拒絕，認為買賣合同已經(jīng)成立并且完成，立并且完成，4臺車床已經(jīng)屬于鋼鐵廠，因此所臺車床已經(jīng)屬于鋼鐵廠，因此所產(chǎn)生的毀損滅失后果應當由鋼鐵廠自行承擔。雙產(chǎn)生的毀損滅失后果應當由鋼鐵廠自行承擔。雙方爭執(zhí)不

3、下。方爭執(zhí)不下。問題：被告是否還需要向原告交付四臺新車床？問題：被告是否還需要向原告交付四臺新車床？ 3（一）標的物所有權的轉移（一）標的物所有權的轉移第一百三十三條第一百三十三條 標的物的所有權自標標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?；蛘弋斒氯肆碛屑s定的除外。第一百三十四條第一百三十四條 當事人可以在買當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。于出賣人。4標的物的所有權自標的物交付之時起轉移。標的物的所有權自標的

4、物交付之時起轉移。例如，到商場買電視機，自提與送貨。例如，到商場買電視機，自提與送貨。標的物的所有權自辦妥有關登記手續(xù)時轉標的物的所有權自辦妥有關登記手續(xù)時轉移。例如，房屋買賣、專利權轉讓。移。例如，房屋買賣、專利權轉讓。按照當事人約定的時間轉移按照當事人約定的時間轉移如，自合同成立之時轉移，支付完貨款后轉如，自合同成立之時轉移，支付完貨款后轉移（所有權保留）。移（所有權保留）。5 4、標的物所有權的保留、標的物所有權的保留n什么是保留所有權的買賣？什么是保留所有權的買賣？n什么是取回權？什么是取回權？合同法合同法第第134條規(guī)定：條規(guī)定：“當事人可以在買當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行

5、支付價款或者賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物所有權屬于出賣人。其他義務的，標的物所有權屬于出賣人?！? 5、知識產(chǎn)權與標的物的分離、知識產(chǎn)權與標的物的分離合同法第一百三十七條合同法第一百三十七條 出賣具有知識產(chǎn)權的計算機軟件等標的物的，出賣具有知識產(chǎn)權的計算機軟件等標的物的，除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的以除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的以外，該標的物的知識產(chǎn)權不屬于買受人。外，該標的物的知識產(chǎn)權不屬于買受人。7 標的物的風險，指的是標的物可能遭受標的物的風險，指的是標的物可能遭受的各種意外損失，如盜竊、火災、沉船、的各種意外損失，如盜竊、火災、沉船、破碎、滲漏、被

6、查封扣押、毀滅、損壞以破碎、滲漏、被查封扣押、毀滅、損壞以及不屬于正常損耗的腐爛變質(zhì)等。標的物及不屬于正常損耗的腐爛變質(zhì)等。標的物的風險與雙方當事人的任何一方的意志無的風險與雙方當事人的任何一方的意志無關，故不能按照過錯原則來確定風險發(fā)生關，故不能按照過錯原則來確定風險發(fā)生的當事人的責任。的當事人的責任。 風險負擔的關鍵問題是，從什么時間起，風險負擔的關鍵問題是，從什么時間起，標的物的風險從出賣人轉移給買受人。標的物的風險從出賣人轉移給買受人。8合同法合同法第第142條規(guī)定：條規(guī)定：“標標的毀損、滅失的風險，在標的的毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交物交付之前由出賣人承擔，交付

7、之后由買受人承擔，但法律付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。的除外?！?9（1）買受人違約與風險轉移）買受人違約與風險轉移 合同法合同法第第143條規(guī)定：條規(guī)定：“因買受人的原因致使標的物因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風承擔標的物毀損、滅失的風險。險?！?合同法合同法第第148條：條：“因標的物因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標合同目的的，買受人可以拒絕接受

8、標的物或者解除合同。買受人拒絕接受的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。滅失的風險由出賣人承擔?！?1（1）路貨含義）路貨含義 路貨買賣是指標的物已在運輸途中，出路貨買賣是指標的物已在運輸途中，出賣人將該在途標的物賣給買方的買賣。賣人將該在途標的物賣給買方的買賣。 （2）路貨風險的轉移原則）路貨風險的轉移原則 合同法合同法第第144條：條：“出賣人出賣運輸出賣人出賣運輸途中的標的物，除當事人另有約定的以外，途中的標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅火的風險自合同成立時起由買受毀損、滅火的風險自合同成立時起

9、由買受人承擔。人承擔?！?2合同法合同法第第145條：條：“當事人沒有約定交付當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運十一條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸?shù)?，出賣人將標的物交付給第一承運人輸?shù)模鲑u人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。擔?！?3合同法第合同法第147條：條：“出賣人按照約定未交出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。的物毀損、滅失風險的轉移?！焙贤ê?/p>

10、同法第第149條：條：“標的物毀損、滅標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務不符合約定，買受人要求其承人履行債務不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。擔違約責任的權利?！?4案例：甲生前曾承諾將自己公司部分財產(chǎn)贈與某所貧困小學，以供其改善教育設施，并親筆簽署了一份保證書以資證明，只是提出一條件，需其公司利潤達到 100萬元以上時，才能提取2萬元作為贈與財產(chǎn)，期限為5年，并在第二年將現(xiàn)有汽車一輛贈與小學。當時該公司每年利潤均在100萬元以上，該小學同意并深表謝意，收存了保證書。甲去世后其公司由其弟弟乙繼承，乙想方設法不履行義務。兩年

11、以來，某小學催問多次，均被告知因公司年利潤達不到100萬元而不能支付贈與財產(chǎn)。但學校得知乙的公司事實上每年利潤都在100萬元以上，但公司的部分財產(chǎn)已無償轉讓至乙之子所開的公司，使得公司利潤數(shù)額下降。乙還將甲許諾的汽車過度使用，致使該車提前報廢。該小學向乙指出這一事實，要求其履行義務。乙提出撤銷該項贈與。正當雙方為此而起爭執(zhí)時，由于市場變化和決策的失誤導致乙的公司損失慘重，第三年瀕臨破產(chǎn)邊緣。乙的公司是否應當向小學承擔贈與義務？ 1、任意撤銷、任意撤銷 合同法合同法第第186條規(guī)定：條規(guī)定： “贈與人在贈與財產(chǎn)贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧

12、等社會公益、道德義務性質(zhì)具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。前款規(guī)定?！?2、法定撤銷、法定撤銷 合同法合同法第第192條規(guī)定：條規(guī)定：“ 受贈人有下列情形受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：之一的，贈與人可以撤銷贈與：（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；（一）嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；（二）對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行；（二）對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行；（三）不履行贈與合同約定的義務。（三）不履行贈與合同約定的義務。贈與人的撤銷權，自知道或者應當知道撤銷原贈與人的撤銷權，自知道或者應

13、當知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使。因之日起一年內(nèi)行使?！?合同法合同法第第193條規(guī)定：條規(guī)定：“ 因受贈人因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈與人的繼承人或者法定代行為能力的，贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。理人可以撤銷贈與。贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權，自知道或者應當知道撤銷原因之日起權，自知道或者應當知道撤銷原因之日起六個月內(nèi)行使。六個月內(nèi)行使?！眜 溯及既往 合同法合同法第第194條條 撤銷權人撤銷贈與的，撤銷權人撤銷贈與的，可以向受贈人要求返還贈與的財產(chǎn)?？梢韵蚴苜浫艘蠓颠€贈

14、與的財產(chǎn)。n就尚未履行的部分，贈與人可拒絕履行就尚未履行的部分，贈與人可拒絕履行n已經(jīng)履行的部分，贈與人可要求受贈人返已經(jīng)履行的部分，贈與人可要求受贈人返還還合同法合同法第第195條規(guī)定：條規(guī)定：“ 贈與人的贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。務?！?u法定解除的效力法定解除的效力不溯及既往不溯及既往 贈與人就已經(jīng)履行的贈與，無權要求受贈與人就已經(jīng)履行的贈與，無權要求受贈人返還。贈人返還。 合同法合同法第第251條：條：“承攬合同是承攬人按承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作

15、，交付工作成果，照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。定作人給付報酬的合同。 承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。檢驗等工作?！痹鎰⒛臣易℃?zhèn)雄縣仁和鎮(zhèn)中學旁，2004年農(nóng)歷3月23日，仁和中學請劉某挖土，每天付給十五元。原告在挖土時為了省力，從地埂腳將土挖空，使土自行塌落，以減少勞動時間（俗稱“挖神仙土”），該校教師和管理人員均提醒劉某這樣做不安全，劉某置之不理。3月27日，劉某被“神仙土”砸傷，住進醫(yī)院，共花去醫(yī)療費用15920.30元。劉某要求中學賠償醫(yī)療等費用70080元。 原告劉某堅持認為，其與中學之間屬于雇傭

16、合同關系，被告則認為是一種承攬合同關系，劉某受傷與其無關，不同意賠償。問題：劉某與中學是承攬合同關系還是雇傭合同關系，中學是否應當對劉某的損害承擔賠償責任？ 第10條：“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、指示或選任有過失的，應當承擔相應的賠償責任。” 第11條：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可向第三人追償?！保?）雇傭合同是以直接提供勞務為目的，承攬合同則是以完成工作成果為目的，提

17、供勞務僅是完成工作成果的手段。（2）承攬合同履行中所生風險由完成工作成果的承攬人承擔，而雇傭合同履行中所生風險由接受勞務的雇傭人承擔。（3）承攬合同的當事人之間不存在支配與服從的關系，承攬人在完成工作中具有獨立性，雇傭合同的受雇人在一定程度上要受雇傭人的支配，在完成工作中要聽從雇傭人的安排、指揮。 ：（1）當事人之間是否存在控制、支配和從屬關系；（2）是否由一方指定工作場所、提供勞動工具或設備，限定工作時間；（3）是定期給付勞動報酬還是一次性結算勞動報酬；（4）是繼續(xù)性提供勞務，還是一次性提供工作成果；（5）當事人一方所提供的勞動是其獨立的業(yè)務或者經(jīng)營活動，還是構成合同相對方的業(yè)務或者經(jīng)營活動

18、的組成部分 第二百六十四條 定作人未向承攬人支付報酬定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權，但當事人另有約定的作成果享有留置權，但當事人另有約定的除外。除外。第二百六十八條第二百六十八條 定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。第三百二十二條第三百二十二條 技術合同是當事人就技術開技術合同是當事人就技術開發(fā)、轉讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之發(fā)、轉讓、咨詢或者服務訂立的確立相互之間權利和義務的合同。間權利和義務的合同。1、技術開發(fā)合同；、技術開發(fā)合同；2、技術轉讓合同；、技術轉讓合同；3、技術咨詢合同

19、；、技術咨詢合同；4、技術服務合同。、技術服務合同。技術開發(fā)合同是指當事人之間就新技術、技術開發(fā)合同是指當事人之間就新技術、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究發(fā)所訂立的合同究發(fā)所訂立的合同。”技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。技術轉讓合同應當采用書面形式。同。技術轉讓合同應當采用書面形式。技術咨詢合同包括就特定技術項目提供可行性論證、技術預測、專題技術調(diào)查、分析評價報告等合同。技術服務合同是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立

20、的合同，不包括建設工程合同和承攬合同。第三百二十九條 非法壟斷技術、妨礙技術進非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效步或者侵害他人技術成果的技術合同無效?！胺欠▔艛嗉夹g、妨礙技術進步非法壟斷技術、妨礙技術進步”：（一）限制當事人一方在合同標的技術（一）限制當事人一方在合同標的技術基礎上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用基礎上進行新的研究開發(fā)或者限制其使用所改進的技術，或者雙方交換改進技術的所改進的技術，或者雙方交換改進技術的條件不對等，包括要求一方將其自行改進條件不對等，包括要求一方將其自行改進的技術無償提供給對方、非互惠性轉讓給的技術無償提供給對方、非互惠性轉讓給對方、無償

21、獨占或者共享該改進技術的知對方、無償獨占或者共享該改進技術的知識產(chǎn)權；識產(chǎn)權；33（二）限制當事人一方從其他來源獲得與（二）限制當事人一方從其他來源獲得與技術提供方類似技術或者與其競爭的技術；技術提供方類似技術或者與其競爭的技術； （三）阻礙當事人一方根據(jù)市場需求，按（三）阻礙當事人一方根據(jù)市場需求，按照合理方式充分實施合同標的技術，包括照合理方式充分實施合同標的技術，包括明顯不合理地限制技術接受方實施合同標明顯不合理地限制技術接受方實施合同標的技術生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務的數(shù)量、品的技術生產(chǎn)產(chǎn)品或者提供服務的數(shù)量、品種、價格、銷售渠道和出口市場；種、價格、銷售渠道和出口市場；（四）要求技術接受方

22、接受并非實施技術必（四）要求技術接受方接受并非實施技術必不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術、原不可少的附帶條件，包括購買非必需的技術、原材料、產(chǎn)品、設備、服務以及接收非必需的人員材料、產(chǎn)品、設備、服務以及接收非必需的人員等；等；（五）不合理地限制技術接受方購買原材料、（五）不合理地限制技術接受方購買原材料、零部件、產(chǎn)品或者設備等的渠道或者來源；零部件、產(chǎn)品或者設備等的渠道或者來源；（六）禁止技術接受方對合同標的技術知識（六）禁止技術接受方對合同標的技術知識產(chǎn)權的有效性提出異議或者對提出異議附加條件。產(chǎn)權的有效性提出異議或者對提出異議附加條件。351、依約定承擔；、依約定承擔；2、無約定的，

23、合理分擔。、無約定的，合理分擔。第三百三十八條 在技術開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法在技術開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該克服的技術困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風險責任由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照風險責任由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風險責任由當事人本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風險責任由當事人合理分擔。合理分擔。當事人一方發(fā)現(xiàn)前款規(guī)定的可能致使研究開發(fā)失敗或當事人一方發(fā)現(xiàn)前款規(guī)定的可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時，應當及時通知另一方并采取適當措者部分失敗的情形時

24、，應當及時通知另一方并采取適當措施減少損失。沒有及時通知并采取適當措施，致使損失擴施減少損失。沒有及時通知并采取適當措施，致使損失擴大的，應當就擴大的損失承擔責任。大的，應當就擴大的損失承擔責任。361、委托開發(fā)合同成果的歸屬第三百三十九條 委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利。權的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。人享有

25、以同等條件優(yōu)先受讓的權利。37（1）有約定的，依約定）有約定的，依約定（2）無約定的，專利申請權歸研究開發(fā)人）無約定的，專利申請權歸研究開發(fā)人（3）研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可免）研究開發(fā)人取得專利權的，委托人可免費實施費實施（4）研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托人）研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托人有在同等條件下優(yōu)先受讓的權利有在同等條件下優(yōu)先受讓的權利381、有約定的，依約定；、有約定的，依約定；2、無約定的，屬于完成人。、無約定的，屬于完成人。第三百六十三條 在技術咨詢合同、技術服務合同在技術咨詢合同、技術服務合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術資料履行過程中，受托人利用委托人

26、提供的技術資料和工作條件完成的新的技術成果，屬于受托人。和工作條件完成的新的技術成果，屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術成委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術成果，屬于委托人。當事人另有約定的，按照其約果，屬于委托人。當事人另有約定的，按照其約定。定。 39第三百五十四條 當事人可以按照互利的原當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續(xù)改進的技術成果的分享辦用技術秘密后續(xù)改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，一方后的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享。續(xù)改進的技術成果，其他各方無權分享。40第三百四十條 合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事合作開發(fā)完成