民法4代理和時(shí)效教學(xué)文案

1、民法4代理和時(shí)效 （二）代理的法律特點(diǎn) 1、代理人以被代理人名義實(shí)施代理行為 2、代理人獨(dú)立實(shí)施為法律行為 3、代理人須有代理權(quán)限 4、代理行為直接對(duì)被代理人發(fā)生效力 （三）代理制度與私法自治 意定代理為私法自治的擴(kuò)張。在現(xiàn)代社會(huì)，無論自然人或是法人，均可借助代理人為其作各種法律行為，尤其是訂立合同，擴(kuò)張私法自治的范圍，以滿足社會(huì)生活的需要。 法定代理的作用在于補(bǔ)充私法自治。為使無行為能力人或限制行為能力人也得參與社會(huì)生活，法律特設(shè)法定代理，由法定代理人代為意思表示，并代受意思表示，以有效維護(hù)未成年人之利益。 二、代理與相關(guān)概念 例；甲委托乙，并授予代理權(quán)，向丙公司購(gòu)買徐悲鴻的奔馬圖。乙與丙公

2、司的董事長(zhǎng)丁進(jìn)行協(xié)商。某日乙致函丁愿以500萬元購(gòu)買該畫，丁于外出前3小時(shí)收到乙函，即命其秘書戊，通知乙愿出售該畫。問（1）乙、丁、戊在法律上的地位怎樣？（2）甲可否向丙公司請(qǐng)求交付該畫？ 1、代理與使者 代理與使者不同，代理人是“自為”法律行為（為意思表示或受領(lǐng)意思表示）；使者則是“傳達(dá)”他人的意思表示。 2、代理與代表 代理是自為意思表示，而其效果歸屬于本人；代表以法人名義所為的行為，是法人的行為。 3、代理與行紀(jì) 行紀(jì)是指行紀(jì)人受他方委托，以自己名義實(shí)施民事行為。行紀(jì)與代理的區(qū)別在于：行紀(jì)人以自己名義為法律行為，其法律效果依行紀(jì)合同間接地歸屬于委托人。理論上稱之為間接代理。 代理則是代理

3、人以委托人（本人）名義為法律行為，其法律效果直接歸屬于委托人。理論上稱之為直接代理。 三、代理的適用范圍 思考：下列行為是否為代理？ 1、甲授權(quán)乙到垃圾站將別人拋棄的廢舊電器收回。 2、甲授權(quán)乙以甲的名義當(dāng)眾羞辱甲的仇人丙。 3、甲授權(quán)乙以甲的名義與丙結(jié)婚。 4、甲授權(quán)乙以甲的名義吃20個(gè)饅頭。 下列行為不適用代理： 1、應(yīng)由本人實(shí)施的法律行為 2、事實(shí)行為 3、違法行為 四、代理的分類 （一）直接代理與間接代理 思考：下列法律行為是直接代理還是間接代理？ （1）甲授權(quán)乙以甲的名義購(gòu)買天通苑房屋一套，乙以甲的名義和開發(fā)企業(yè)簽訂了房屋買賣合同。 （2）張三到超市購(gòu)物，李四托張三為其在超市購(gòu)買礦泉

4、水十瓶。 （3）甲珍藏有張大千臨摹的敦黃壁畫真跡，乙委托丙向甲購(gòu)買，丙以自己名義與甲訂立買賣合同。乙可否要求甲交付該畫？ 以代理行為的效果是否直接對(duì)本人發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn)，代理可以分為直接代理與間接代理。 直接代理是指代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以本人名義為法律行為，直接對(duì)本人發(fā)生效力的制度。 間接代理是指代理人以自己名義為本人計(jì)算而為法律行為，其法律效果首先對(duì)間接代理人發(fā)生，然后依間接代理人與本人的內(nèi)部關(guān)系，而使其法律效果移轉(zhuǎn)于本人的制度。 （二）委托代理、法定代理和指定代理 思考（1）甲乙為夫婦，有一剛滿月的兒子丙，甲以丙的名義在開發(fā)商丁處購(gòu)買一套房屋。問：該買賣行為的效力？該房屋的所有權(quán)人是誰？ （2）

5、設(shè)上例中，甲乙在一場(chǎng)車禍中雙雙遇難。丙之祖父戊、外祖父己爭(zhēng)當(dāng)丙之法定代理人，互不相讓，該如何處理？ 根據(jù)代理權(quán)發(fā)生的根據(jù)，代理可分為委托代理、法定代理和指定代理。 委托代理是指按照委托人的委托而發(fā)生的代理。委托代理又稱意定代理。 法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理。 指定代理是指根據(jù)人民法院或者其他指定單位的指定而發(fā)生的代理。 （三）一般代理與特別代理 思考：甲之A房被乙侵占，甲要求乙返還房屋，乙置之不理。甲乃授權(quán)丙處理該事務(wù)。甲在授權(quán)委托書上寫明“本人授予丙代我處理因乙侵占我之A房的一切事項(xiàng)，丙為我之全權(quán)代理人。”丙向法院遞交訴狀同時(shí)，將授權(quán)委托書一并提交。問：丙可否以甲名義向法院起

6、訴？ 根據(jù)代理人的代理權(quán)限范圍，代理可分為一般代理與特別代理。 一般代理又稱為概括代理、全權(quán)代理、總括代理，是指代理權(quán)限及于一般事項(xiàng)的全部，其范圍并無特別限定的代理。 特別代理是指代理權(quán)限僅限于一定范圍或者某一事務(wù)的特定事項(xiàng)的代理。 區(qū)分一般代理和特別代理的意義：代理對(duì)于法律規(guī)定的某些特別授權(quán)事項(xiàng)，只有在特別授權(quán)時(shí)，代理人才有特別代理權(quán)。 （四）本代理與復(fù)代理 思考：甲授權(quán)乙以其名義出租甲之A房。設(shè)乙又授權(quán)于丙，使丙得以甲的名義出租房屋。丙以甲的名義A房出租予丁。問：丙能否以甲的名義出租房屋？該租賃合同對(duì)丁是否發(fā)生效力？ 根據(jù)代理權(quán)是否又本人授予，代理分為本代理與復(fù)代理。 本代理是指直接由本人

7、授權(quán)的代理，代理人是由被代理人直接選任的。 復(fù)代理是指代理人轉(zhuǎn)托他人而發(fā)生的代理，復(fù)代理人是由代理人選任的，而不是由被代理人選定的。 區(qū)分本代理與復(fù)代理的意義：復(fù)代理的成立須具備特別的條件。 第二節(jié) 代理權(quán) 思考：甲委托乙出賣其坐落于某處的房屋，并對(duì)乙授予了代理權(quán)。問（1）甲為什么要授予以代理權(quán)？代理權(quán)的性質(zhì)是什么？（2）授予代理權(quán)行為的法律性質(zhì)是什么？（3）授予代理權(quán)的行為是單方行為還是雙方行為？是要式行為還是不要式行為？（4）乙應(yīng)如何行使代理權(quán)？（5）本案中，如果甲、乙之間的委托合同無效，授予代理權(quán)的行為的效力如何？ 一、代理權(quán)的概念與性質(zhì) 代理權(quán)是指代理人得以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，

8、并由被代理人承受其行為后果的法律資格。 二、代理權(quán)的授予 代理權(quán)的授予是指授予代理人以代理權(quán)的法律現(xiàn)象。 代理權(quán)的授予，因代理發(fā)生的根據(jù)不同而不同。 （一）在法定代理中，代理權(quán)以法律的直接規(guī)定而發(fā)生，因此代理權(quán)是由法律直接規(guī)定授予的。 （二）在指定代理中，代理權(quán)因指定而發(fā)生，代理權(quán)是由人民法院或者其他指定單位授予的，指定單位的指定就是代理人取得代理權(quán)的證明。 （三）委托代理中代理權(quán)的授予 1、代理權(quán)授予的法律性質(zhì) 思考下列代理權(quán)的授予是否有效？ （1）15歲的甲授予代理權(quán)于乙，向丙承租某屋。 （2）甲授予代理權(quán)于15歲的某乙，向丙承租某屋。 代理權(quán)的授予，是一種有相對(duì)人的單獨(dú)行為。 代理權(quán)的授

9、予既屬于單獨(dú)行為，所以限制行為能力人，未得法定代理人的允許的代理權(quán)授予行為無效。 向限制行為能力人授予代理權(quán)，有效，不必取得其法定代理人的同意。 2、代理權(quán)授予的方式 思考：甲委托乙以其名義向丙購(gòu)買古玩。并口頭授予代理權(quán)。問：該授權(quán)行為的是否有效？ 有效，因?yàn)槭谟璐頇?quán)的行為是不要式行為。 關(guān)于授權(quán)委托書 授權(quán)委托書是代理人證明其有代理權(quán)的書面證據(jù)，也稱代理證書。 授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。 委托書授權(quán)不明的，代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 授權(quán)委托書范本授權(quán)委托書授權(quán)委托書 茲委托 在市房地產(chǎn)管理局處理 事宜。 授

10、權(quán)范圍： 1、接受行政機(jī)關(guān)依法告知的權(quán)利。 2、代為提交申請(qǐng)材料、更正、補(bǔ)正、補(bǔ)充材料的權(quán)利。 3、代理申請(qǐng)人行政許可審查中的陳述和申辯的權(quán)利。 4、簽收 批件的權(quán)利。 5、其他權(quán)利 。 委托期限自 年 月 日至 年 月 日。 委托人： 年年 月月 日日 3、授權(quán)行為的獨(dú)立性 思考：盛興超市與16歲的某甲簽定勞動(dòng)合同，雇甲為超市的售貨員。問： （1）超市與甲之間共有多少法律行為，效力如何？ （2）甲與顧客乙簽定的買賣合同是否對(duì)超市發(fā)生效力？ 代理權(quán)的授予，通常有其基本法律關(guān)系。但代理權(quán)的授予是獨(dú)立于基本法律關(guān)系的。代理權(quán)的授予與基本法律關(guān)系具有以下三種形態(tài)： （1）僅有授權(quán)行為，而無基本法律關(guān)

11、系。如甲囑乙代訂酒席。此時(shí)，僅有代理權(quán)的授予，而無基礎(chǔ)法律關(guān)系的存在。 （2）有基本法律關(guān)系的存在，而無代理權(quán)的授予。如甲雇乙為店員，命其觀摩實(shí)習(xí)，不能出售貨物。 （3）因基本法律關(guān)系而授予代理權(quán)。如甲委托乙出售某地，并授予代理權(quán)。 4、授權(quán)行為的有因還是無因 基本法律關(guān)系與授權(quán)行為之間的關(guān)系，有三種情形： （1）二者均有效成立 （2）二者均無效。如9歲的姚明委托趙本山為其租房，并授予趙代理權(quán)。 （3）基本法律關(guān)系無效，但授權(quán)行為有效。如超市雇16歲的甲為售貨員，并授予代理權(quán)。甲的法定代理人不同意時(shí)，勞動(dòng)合同無效。但代理權(quán)授權(quán)行為有效。 基本法律關(guān)系無效，不影響代理權(quán)授權(quán)行為的效力（無因性）：

12、 （1）有助于交易安全。使第三人不必顧慮代理人的內(nèi)部基本法律關(guān)系。 （2）使代理人免于負(fù)無權(quán)代理責(zé)任。 三、代理權(quán)的行使 思考；甲委托乙出售某件古董，并授予代理權(quán)，要求古董之售價(jià)不得低于50萬元。設(shè)乙拒絕丙愿意以60萬元購(gòu)買該件古董的要約，而以50萬元的價(jià)格出售給親友某丁，而丁明知該事。問甲可否要求丁返還古董？ 代理權(quán)的行使，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為。 代理人行使代理權(quán)，應(yīng)遵循以下原則： 1、在代理權(quán)限內(nèi)積極行使代理權(quán) 2、親自行使代理權(quán) 3、維護(hù)被代理人的利益 4、合法行使代理權(quán) 四、濫用代理權(quán)的禁止 思考：金毛獅王謝遜贈(zèng)與張無忌房屋一棟。明教教主任我行

13、委托無忌之母殷素素為其購(gòu)買房屋一棟，并授予殷素素代理權(quán)。于是殷素素一方面代理張無忌，一方面代理任我行，而締結(jié)了張無忌與任我行的房屋買賣合同。問：該買賣合同是否有效？ 例2：甲準(zhǔn)備將祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具（市價(jià)30萬元）出售，乃委托乙辦理此事，并授予其代理權(quán)。設(shè)： （1）乙與自己簽訂了以20萬元購(gòu)買紅木家具的合同。 （2）丙委托乙，并授權(quán)乙為其購(gòu)買一套合適的紅木家具。所以，乙代理甲和乙，在甲和乙之間訂立了以20萬元購(gòu)買紅木家具的合同。 例3：未成年人甲因父親死亡繼承取得了房屋一套。其后，甲的母親乙為了將取得該房屋的所有權(quán)，乃以甲的名義與其情人丙作成房屋買賣合同，將甲的房屋出賣給丙。 （一）濫用代理權(quán)

14、的含義與構(gòu)成條件 濫用代理權(quán)，是指代理人行使代理權(quán)違背代理的宗旨而實(shí)施有損被代理人利益的行為。 濫用代理權(quán)的具備條件：（1）代理人有代理權(quán)（2）代理人實(shí)施了代理行為（3）代理人的代理行為有損被代理人的利益 （二）濫用代理權(quán)的類型與后果 1、對(duì)己代理 對(duì)己代理，是指代理人以被代理人的名義與自己實(shí)施民事法律行為。 對(duì)己代理，除使被代理人純獲利益的外，一般應(yīng)為無效。 2、雙方代理 雙方代理，是指代理人同時(shí)代理雙方實(shí)施同一民事法律行為。 雙方代理原則上應(yīng)無效。 3、代理人與第三人惡意串通 代理人與第三人惡意串通，是指代理人與第三人實(shí)施民事法律行為時(shí)，串通損害被代理人利益的行為。 代理人與第三人以串通所

15、為民事行為不發(fā)生代理的法律后果，因該行為的實(shí)施損害被代理人利益的，代理人和第三人向被代理人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 五、代理權(quán)的消滅 代理權(quán)的消滅又稱代理的終止，是指代理人與被代理人之間的代理關(guān)系消滅。 （一）委托代理的終止原因 1、代理期間屆滿或代理任務(wù)的完成 2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托 3、代理人死亡 4、代理人喪失民事行為能力 5、作為代理人或者被代理人的法人終止 （二）法定代理或指定代理的消滅原因 1、被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 2、被代理人或者代理人死亡 3、代理人喪失民事行為能力 4、指定代理的人民法院或者指定單位取消指定 5、由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)

16、關(guān)系的消滅 第三節(jié) 無權(quán)代理 一、無權(quán)代理的含義 無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)而以本人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為的現(xiàn)象。 無權(quán)代理的三種情形：一是行為人自始沒有代理權(quán)；二是行為人有代理權(quán)但其所為的行為超越代理權(quán)；三是行為人原有代理權(quán)但代理權(quán)已經(jīng)終止。 無權(quán)代理的特點(diǎn)： 1、行為人以本人的名義實(shí)施民事法律行為 2、行為人沒有實(shí)施該代理行為的代理權(quán)限 3、行為人與第三人之間的行為是有效的 無權(quán)代理不同于無權(quán)處分 （1）授權(quán)處分，是指處分權(quán)人授權(quán)他人處分其權(quán)利。 （2）無權(quán)代理，指無代理權(quán)人以本人名義而為法律行為。 （3）無權(quán)處分，指無處分權(quán)人以自己名義處分他人的權(quán)利。 二、狹義無權(quán)代理 （一

17、）概念 狹義無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)，也沒有足以使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的客觀事實(shí)，而以本人的名義與相對(duì)人實(shí)施民事法律行為所為的代理。 二、狹義無權(quán)代理 （一）概念 狹義無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)，也沒有足以使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的客觀事實(shí)，而以本人的名義與相對(duì)人實(shí)施民事法律行為所為的代理。 （二）狹義無權(quán)代理的法律效果 無權(quán)代理行為的效力待定。 1、本人的追認(rèn)權(quán) 無權(quán)代理經(jīng)本人追認(rèn)，即轉(zhuǎn)變?yōu)橛袡?quán)代理。 2、善意相對(duì)人的催告權(quán)與撤回權(quán) （1）相對(duì)人的撤回權(quán) 對(duì)于無權(quán)代理行為，相對(duì)人為善意的，即不知道行為人無代理權(quán)的，在本人未追認(rèn)前有撤回權(quán)。 撤回權(quán)是形成權(quán)。 相對(duì)人行使撤回權(quán)撤回?zé)o權(quán)代理行

18、為的，該行為對(duì)相對(duì)人自始不發(fā)生效力。 （2）相對(duì)人的催告權(quán)。相對(duì)人可以催告本人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。 催告屬于意思通知，為準(zhǔn)法律行為。 本人在相對(duì)人催告后1個(gè)月內(nèi)未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 小結(jié)：無權(quán)代理的法律效力效力待定，確定該行為效力的方式： （1）因本人的追認(rèn)而生效力 （2）因本人的拒絕承認(rèn)而生效力 （3）因本人對(duì)相對(duì)人的催告逾期不為答復(fù)，視為拒絕承認(rèn)而不生效力 （4）因相對(duì)人撤回而不生效力 3、無權(quán)代理人與第三人（相對(duì)人）之間的法律關(guān)系：無權(quán)代理人的責(zé)任 無權(quán)代理行為，本人不予追認(rèn)的，應(yīng)由無權(quán)代理人對(duì)相對(duì)人承擔(dān)民事責(zé)任。 構(gòu)成要件： （1）須無權(quán)代理人以本人名義為法律行為，該法律行為因本

19、人拒絕承認(rèn)確定不發(fā)生效力。 （1）須相對(duì)人為善意。 法律效果 相對(duì)人可向無權(quán)代理人主張損害賠償責(zé)任。 如果相對(duì)人明知代理人無代理權(quán)而與之從事法律行為的，無權(quán)代理人可以不承擔(dān)責(zé)任。 無權(quán)代理人承擔(dān)的責(zé)任不以故意過失為要件，屬于無過失責(zé)任。 4、代理人與本人之間的法律關(guān)系 例1：甲外出探親期間，其住宅遭臺(tái)風(fēng)毀損，乙以甲的名義雇丙修繕。問：甲不追認(rèn)此項(xiàng)無權(quán)代理行為時(shí)，乙與甲之間的法律關(guān)系。 例2：甲建筑公司的業(yè)務(wù)專員乙，逾越其授權(quán)范圍，與客戶訂立買賣合同，甲為維持公司信用而追認(rèn)該項(xiàng)法律行為時(shí)，則甲與乙之間的法律關(guān)系怎樣？ 上例1，若乙管理事務(wù)利于甲，并不違反甲明示或可得推知的意思時(shí)，乙可依無因管理之

20、債，要求甲支付其在管理中支付的必要費(fèi)用。 上例2，甲與乙之間的基礎(chǔ)法律關(guān)系為勞動(dòng)合同關(guān)系，乙逾越代理權(quán)限，屬于違反勞動(dòng)合同的行為，甲可要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。 三、表見代理 思考1：甲委托乙赴外地采購(gòu)茶葉，并給了乙一份無期限限制的授權(quán)委托書。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授權(quán)委托書。乙因故未交。11月份，乙以甲的名義與丙訂立了一份價(jià)值10萬元的茶葉購(gòu)銷合同。后甲以乙無權(quán)代理為由拒絕履行合同，問丙能否要求甲履行合同？ 思考2：甲授權(quán)于乙，以甲名義，向丙租房，租期1年。乙認(rèn)為1年租期過短，而與丙訂立了為期2年的租賃合同。該租賃合同的效力？ 思考3：甲授權(quán)于乙，以甲名義，向丙租房，后來因甲要到

21、德國(guó)學(xué)習(xí)民法，乃撤銷了授予乙的代理權(quán)。乙于甲撤銷代理權(quán)后，仍然以甲的名義與丙訂立租賃合同。該租賃合同的效力？ 思考4：甲將身份證及印章交付于乙，委托辦理戶口登記，乙用甲的身份證和印章為乙的債務(wù)作擔(dān)保。 思考5：甲將印章及支票交乙保管，乙以甲的名義向丙購(gòu)買汽車，并簽發(fā)支票，支付價(jià)金。 思考6：甲建筑公司將工程的一部分分包給乙，乙雇傭丙等擔(dān)任小工，均以甲的名義為之，甲公司并不在意，工人丙等能否要求甲公司支付報(bào)酬？（一）表見代理的概念 表見代理，本屬于無權(quán)代理，但因本人的行為而使無權(quán)代理行為具有外表授權(quán)的特征，足以使相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)并因此與行為人進(jìn)行法律行為，該行為發(fā)生與有權(quán)代理相同的

22、法律后果。 表見代理制度建立的初衷是為了保護(hù)相對(duì)人的利益和維護(hù)交易的安全，從某種程度上講，是犧牲了被代理人的利益保護(hù)善意相對(duì)人的利益。 表見代理的類型 1、逾越代理權(quán)限的表見代理 2、代理權(quán)消滅后的表見代理 3、源于代理權(quán)授予表示的表見代理 （1）允許他人以自己的名義營(yíng)業(yè) （2）將印章交于他人保管 （3）知他人表示為其代理人而不表示反對(duì)的表見代理（二）表見代理的要件（二）表見代理的要件1、須行為人無代理權(quán)，卻以本人的名義為法律行為2、須存在使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)和理由、3、須相對(duì)人為善意4、須具備法律行為的一般生效要件（三）表見代理的效力（三）表見代理的效力1、對(duì)本人的效力 表見代理

23、對(duì)本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，本人應(yīng)該受表見代理人與相對(duì)人之間實(shí)施的法律行為的約束，享有該行為設(shè)定的權(quán)利和履行該行為約定的義務(wù)。 本人不得以無權(quán)代理為由進(jìn)行抗辯，不得以行為人具有故意或過失為由拒絕承受表見代理的后果。2、對(duì)相對(duì)人的效力 對(duì)相對(duì)人來說，享有選擇權(quán)，既可主張狹義無權(quán)代理，也可主張表見代理；關(guān)鍵在于相對(duì)人主張何種代理對(duì)其更有利； 若主張狹義無權(quán)代理，則相對(duì)人應(yīng)向行為人主張權(quán)利和追究責(zé)任；若主張表見代理，則相對(duì)人可向本人主張權(quán)利和追究責(zé)任。 習(xí)題1：甲委托乙前往丙廠采購(gòu)男裝，乙覺得丙生產(chǎn)的女裝市場(chǎng)看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購(gòu)。丙未問乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買賣合同。對(duì)此，下列哪些說

24、法是正確的？ A.甲有追認(rèn)權(quán) B.丙有催告權(quán) C.丙有撤銷權(quán) D.構(gòu)成表見代理 習(xí)題2：送奶人誤將王某訂的牛奶放人其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以，取而棄之。張某行為的性質(zhì)應(yīng)如何應(yīng)定? A. 構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?B構(gòu)成侵權(quán)行為 C構(gòu)成無權(quán)代理D并無不當(dāng) 第十章 訴訟時(shí)效和期限 思考：2002年5月8日，王某騎車回家經(jīng)過一工地時(shí)，掉入沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10日找到建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包人和承包人要求賠償，兩單位相互推諉。同年6月13日，王某前往法院起訴，突遭臺(tái)風(fēng)襲擊，中途返回。下列說法哪些是正確的？A本案訴訟時(shí)效期間于2003年6月10日屆滿 B王某6月13日的行為引

25、起訴訟時(shí)效中斷 C發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任D承包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 第一節(jié) 時(shí)效概述 一、時(shí)效的含義 時(shí)效，是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定時(shí)間后即發(fā)生一定的法律效果的法律制度。 二、時(shí)效的性質(zhì) 1、時(shí)效期間為自然事實(shí)中的狀態(tài) 2、時(shí)效具有強(qiáng)行性，不得以當(dāng)事人依自由意思予以排除 三、時(shí)效的種類 根據(jù)時(shí)效的前提和發(fā)生的效力，時(shí)效分為取得時(shí)效和消滅時(shí)效。 取得時(shí)效，是指占有他人的財(cái)物的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定時(shí)間后占有人即取得該財(cái)物的所有權(quán)的時(shí)效。 消滅時(shí)效，是指權(quán)利人不行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定的期間后即發(fā)生喪失該權(quán)利的時(shí)效。 我國(guó)民法通則中未規(guī)定取得時(shí)效，僅規(guī)定了訴訟時(shí)效。我國(guó)法律所規(guī)定的訴訟時(shí)效相當(dāng)

26、于消滅時(shí)效。 第二節(jié) 訴訟時(shí)效 一、訴訟時(shí)效的概念和特點(diǎn) 訴訟時(shí)效是指權(quán)利人于一定期間內(nèi)不行使請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的請(qǐng)求，就喪失請(qǐng)求人民法院保護(hù)其民事權(quán)利的法律制度。 訴訟時(shí)效的特點(diǎn)： 1、訴訟時(shí)效屬于消滅時(shí)效 2、因訴訟時(shí)效而消滅的不是實(shí)體請(qǐng)求權(quán) 3、訴訟時(shí)效具有強(qiáng)行性與普遍性 二、訴訟時(shí)效制度功能 1、督促權(quán)利人及時(shí)主張權(quán)利。 2、避免義務(wù)人舉證困難。 3、維持既定法律秩序的穩(wěn)定。三、訴訟時(shí)效的客體 是指訴訟時(shí)效所適用的權(quán)利類型。主要為債權(quán)請(qǐng) 求權(quán)，包括： （1）合同債權(quán)請(qǐng)求權(quán)； （2）侵權(quán)損害賠償權(quán)； （3）基于無因管理產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)； （4）不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)。 第一條 當(dāng)事人可以對(duì)債

27、權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯，但對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持：（一）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)；（二）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)； （四）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。 四、訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別 選擇題：甲向首飾店購(gòu)買鉆石戒指二枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為天然鉆石，買回后即被人告知實(shí)為人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時(shí)一年零六個(gè)月，未果?，F(xiàn)甲欲以欺詐為由訴請(qǐng)法院撤銷該買賣關(guān)系，其主張能否得到支持? A不可以，因已超過行使撤銷權(quán)的一年期間 B可以，因首飾店主觀上存在欺詐故意C可以，因未過兩年訴訟時(shí)效

28、 D可以，因雙方系因重大誤解訂立合同 除斥期間又稱預(yù)定期間，是指法律規(guī)定的某種權(quán)利的存續(xù)期間。權(quán)利人于除斥期間內(nèi)不行使權(quán)利的，則喪失該權(quán)利。區(qū) 別性質(zhì)作用不同適用權(quán)利的種類期間的可變性屆滿的后果訴訟時(shí)效權(quán)利受侵害而發(fā)生請(qǐng) 求 權(quán)可變期間（中止、中斷、延長(zhǎng)）消滅勝訴權(quán)除斥期間不因權(quán)利受侵害而發(fā)生形 成 權(quán)不變期間消滅實(shí)體權(quán)利 五、訴訟時(shí)效的效力 訴訟時(shí)效效力的不同立法例： 1、權(quán)利消滅說 日本民法典。屆滿受償，為不當(dāng)?shù)美?2、抗辯權(quán)發(fā)生說 德國(guó)民法典；臺(tái)灣。允許義務(wù)人放棄時(shí)效利益。 3、訴權(quán)消滅說 法國(guó)民法典。駁回起訴；自然權(quán)利仍存在。 關(guān)于我國(guó)訴訟時(shí)效的效力： 1、勝訴權(quán)的消滅 2、義務(wù)人自

29、愿履行的法律后果 不受時(shí)效限制。 關(guān)于訴訟時(shí)效超過后，雙方又達(dá)成新的協(xié)議的，該協(xié)議受法律保護(hù)。（見最高人民法院1997年4號(hào)文。） 新協(xié)議不是導(dǎo)致訴訟時(shí)效期間未超過的中斷事由，而是形成了新的法律關(guān)系。 六、訟時(shí)效的種類 思考：某幼兒班聘請(qǐng)某甲擔(dān)任幼兒班教師。某日上午9時(shí)左右，幼兒班課間休息時(shí)，某甲離校打電話，幾個(gè)幼兒在教室里的火爐旁烤火。其中某乙(5歲)和某丙(4歲)因爭(zhēng)奪位置而打斗，某乙用石塊將某丙頭部打破，而某丙則把某乙按在火爐上，某乙被燙傷。為此，某丙花去醫(yī)藥費(fèi)5000元，某乙花去醫(yī)藥費(fèi)5000元。某丙之父行使侵權(quán)行為之債的請(qǐng)求權(quán)，其訴訟時(shí)效期間自其知道侵害事實(shí)發(fā)生之日起是多長(zhǎng)時(shí)間? 根

30、據(jù)訴訟時(shí)效的適用范圍，訴訟時(shí)效可分為一般訴訟時(shí)效與特殊訴訟時(shí)效。 （一）一般訴訟時(shí)效 一般訴訟時(shí)效又稱普遍訴訟時(shí)效，是指民法上統(tǒng)一規(guī)定的適用于法律沒有另外特別規(guī)定的各種民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效。 民法通則135條規(guī)定：訴訟時(shí)效的期間為2年。 （二）特別訴訟時(shí)效 特別訴訟時(shí)效，是指由民法或者單行法特別規(guī)定的適用于法律特別規(guī)定的民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效。 1、民法通則規(guī)定的特別訴訟時(shí)效： 下列訴訟時(shí)效期間為1年： （1）身體受到傷害要求賠償?shù)?；?）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存財(cái)物被丟失或損毀的。 2、其他法上規(guī)定的特別訴訟時(shí)效 如合同法129條規(guī)定：因國(guó)際貨物買

31、賣和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為4年。 七、訴訟時(shí)效期間的計(jì)算 （一）訴訟時(shí)效的起算 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)。 常見的訴訟時(shí)效的起算方法： 1、有履行期限的債，應(yīng)自債務(wù)清償期屆滿時(shí)起計(jì)算； 2、未定履行期限或履行期限不明的債，應(yīng)自債權(quán)人給予債務(wù)人清償 債務(wù)的寬限期滿時(shí)期計(jì)算； 3、人身?yè)p害要求賠償?shù)?，傷?shì)明顯的，從傷害日起計(jì)算；當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn)，從后來的確診日起計(jì)算。 4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)受侵害的，應(yīng)自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道被侵權(quán)時(shí)起算。 5、附條件或附期限的債，

32、應(yīng)自條件成就或期限屆至?xí)r起計(jì)算。 6、要求返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀的，應(yīng)自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被 侵害時(shí)起計(jì)算。 7、請(qǐng)求他人不作為的債，應(yīng)自義務(wù)人違反不作為的義務(wù)時(shí)起計(jì)算。 （二）訴訟時(shí)效的中止 1、訴訟時(shí)效中止的概念 訴訟時(shí)效中止是指在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因發(fā)生法定事由使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的，暫停計(jì)算時(shí)效期間，待中止事由消除后，再繼續(xù)計(jì)算時(shí)效期間。 2、訴訟時(shí)效中止的事由 （1）不可抗力 不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況。 （2）其他障礙 A. 權(quán)利人為無行為能力人或限制行為能力人而無法定 代理人或其已死亡或喪失行為能力； B. 繼承開始后，沒有確定繼承人或遺產(chǎn)管理人； C.

33、權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制無法主張權(quán)利 D. 其他事由，由法官行使自由裁量權(quán)。 3中止時(shí)間 法定事由需發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)。 4法律效果 待中止事由消除后，訴訟時(shí)間期間繼續(xù)計(jì)算。 （三）訴訟時(shí)效的中斷 1、訴訟時(shí)效中斷的概念 訴訟時(shí)效中斷是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因發(fā)生法定事由致使已經(jīng)進(jìn)行的訴訟時(shí)效期間全歸無效，待中斷時(shí)效的事由消除后，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 2、訴訟時(shí)效中斷的事由第十條 具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民法通則第一百四十條規(guī)定的“當(dāng)事人一方提出要求”，產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的效力：（一）當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書，對(duì)方當(dāng)事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋

34、章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人的；（二）當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對(duì)方當(dāng)事人的；（三）當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對(duì)方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的；（四）當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在國(guó)家級(jí)或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。 第十三條 下列事項(xiàng)之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷的效力： （一）申請(qǐng)仲裁； （二）申請(qǐng)支付令； （三）申請(qǐng)破產(chǎn)、申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)； （四）為主張權(quán)利而申請(qǐng)宣告義務(wù)人失蹤或死亡； （

35、五）申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全、訴前臨時(shí)禁令等訴前措施； （六）申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行； （七）申請(qǐng)追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟； （八）在訴訟中主張抵銷； （九）其他與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷效力的事項(xiàng)。 3、訴訟時(shí)效中斷的效力 訴訟時(shí)效中斷，使已經(jīng)進(jìn)行的訴訟時(shí)效期間全歸無效，重新開始計(jì)算訴訟時(shí)效期間。 4、訴訟時(shí)效中斷與訴訟時(shí)效中止的異同 相同之處： 訴訟時(shí)效中斷和訴訟時(shí)效中止，都是于訴訟時(shí)效開始后因發(fā)生法定的事由而使訴訟時(shí)效期間不能按期完成的障礙。 訴訟時(shí)效的中止和中斷的區(qū)別訴訟時(shí)效的中止和中斷的區(qū)別發(fā)生原因發(fā)生原因發(fā)生的時(shí)發(fā)生的時(shí)間性要求間性要求后果后果訴訟時(shí)訴訟時(shí)效的中效的中止止客觀原因（不可抗力或（不可抗力或其他障礙）其他障礙）訴訟時(shí)效訴訟時(shí)效期間期間最后六個(gè)月內(nèi)繼續(xù)計(jì)算計(jì)算訴訟時(shí)訴訟時(shí)效的中效的中斷斷主觀行為（請(qǐng)（請(qǐng)求、認(rèn)諾、起求、認(rèn)諾、起訴）訴）時(shí)效進(jìn)行時(shí)效進(jìn)行中的中的任何時(shí)間重新計(jì)算計(jì)算 （四）訴訟時(shí)效的延長(zhǎng) 訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)，是指在訴訟時(shí)效完成后，權(quán)利人向人民法院提出請(qǐng)求時(shí)，經(jīng)法院查明權(quán)利人確有正當(dāng)理由未能及時(shí)行使權(quán)利的，