施工合同糾紛案例分析課件教學提綱

1、案例一案例一施工合同因違法行為被認定無效，工程量清單施工合同因違法行為被認定無效，工程量清單(qngdn)漏項如何處理？漏項如何處理？v句容市句容市A景觀貿(mào)易有限公司與上海景觀貿(mào)易有限公司與上海B酒店管理有限公司建酒店管理有限公司建設工程施工合同糾紛上訴案設工程施工合同糾紛上訴案v關鍵詞：超越資質(zhì)；施工合同無效；工程量清單關鍵詞：超越資質(zhì)；施工合同無效；工程量清單(qngdn)漏項漏項v問題的提出：當施工合同因違法行為被認定為無效之后問題的提出：當施工合同因違法行為被認定為無效之后，工程量清單，工程量清單(qngdn)漏項問題如何處理？工程量清單漏項問題如何處理？工程量清單(qngdn)漏項責

2、任如何承擔？漏項責任如何承擔？第一頁，共69頁。v案情簡介案情簡介v上訴人（原審原告：句容市上訴人（原審原告：句容市A景觀貿(mào)易有限公司（以下簡景觀貿(mào)易有限公司（以下簡稱稱“A公司公司”）;v上訴人（原審被告：上海上訴人（原審被告：上海B酒店管理有限公司酒店管理有限公司(“以下簡稱以下簡稱B公司公司 ”)v v 經(jīng)審理查明，經(jīng)審理查明，A公司具有城市園林綠化三級資質(zhì)。公司具有城市園林綠化三級資質(zhì)。2009年年8月，月，B公司就其公司就其某軍區(qū)溫泉水療景觀綠化池區(qū)建造某軍區(qū)溫泉水療景觀綠化池區(qū)建造設備設備(shbi)安裝工程安裝工程進行邀標。邀標書中就增減工程、工進行邀標。邀標書中就增減工程、工程

3、量誤差引起的造價變化的調(diào)整辦法進行了規(guī)定：招標人確程量誤差引起的造價變化的調(diào)整辦法進行了規(guī)定：招標人確認的工程量增減按實計算；招標認的工程量增減按實計算；招標第二頁，共69頁。工程量清單及施工變更總工程量誤差不超過合同總價工程量清單及施工變更總工程量誤差不超過合同總價5%的不予調(diào)整，誤差超過的不予調(diào)整，誤差超過5%的項目，招標人只計算超的項目，招標人只計算超過部分的人工費、材料費。邀標書中對價款調(diào)整做出過部分的人工費、材料費。邀標書中對價款調(diào)整做出規(guī)定規(guī)定(gudng)：招標工程量清單已有的項目，不予調(diào)：招標工程量清單已有的項目，不予調(diào)整（閉口價）。招標工程量清單中未列項目，中標人整（閉口價）

4、。招標工程量清單中未列項目，中標人投標報價中有類似單價的，參照類似單價按上條單價投標報價中有類似單價的，參照類似單價按上條單價計算，中標人投標價中無類似單價的由甲乙雙方現(xiàn)場計算，中標人投標價中無類似單價的由甲乙雙方現(xiàn)場確定。確定。第三頁，共69頁。 2009年年8月月21日，日， A公司向公司向B公司出具承諾書稱，經(jīng)核價，公司出具承諾書稱，經(jīng)核價，對對B公司的工程報價為公司的工程報價為7980870.95元，并承諾如能中標，將元，并承諾如能中標，將在本報價基礎在本報價基礎(jch)上再度優(yōu)惠。同年上再度優(yōu)惠。同年8月月23日，日，A公司再次公司再次向向B公司承諾，愿以公司承諾，愿以708萬元的

5、工程價承接萬元的工程價承接B公司的工程。公司的工程。A公司法定代表人向公司法定代表人向B公司出具承諾書載明：公司出具承諾書載明：“我方預算清單中我方預算清單中少報漏項工程，由我方自行承擔經(jīng)濟責任，與甲方無關。我少報漏項工程，由我方自行承擔經(jīng)濟責任，與甲方無關。我方按甲方邀標文件及合同文本和清單圖紙相對應。邀標書是方按甲方邀標文件及合同文本和清單圖紙相對應。邀標書是與合同有同等的法律效力。與合同有同等的法律效力?！蓖晖?月月24日，雙方簽訂日，雙方簽訂“上海上海B酒店管理酒店管理第四頁，共69頁。有限公司溫泉水療池區(qū)建筑結構景觀制作、園林綠化、有限公司溫泉水療池區(qū)建筑結構景觀制作、園林綠化、

6、設備采購安裝工程施工合同設備采購安裝工程施工合同”。合同約定的價款為。合同約定的價款為708萬元人民幣。合同對工程價款的結算作如下約定，萬元人民幣。合同對工程價款的結算作如下約定，1、固定價格（按照項目清單以及甲方提供的招標圖紙相固定價格（按照項目清單以及甲方提供的招標圖紙相對應的項目圖紙包干，超出對應的項目圖紙包干，超出(choch)報價清單和圖紙報價清單和圖紙相對應的工程量，乙方自行承擔差額，所有費用不予相對應的工程量，乙方自行承擔差額，所有費用不予調(diào)整）閉口價。調(diào)整）閉口價。2、本建筑圖紙與施工不符時需、本建筑圖紙與施工不符時需要增減的項目，經(jīng)施工方核定后填寫工程聯(lián)系單報請要增減的項目，

7、經(jīng)施工方核定后填寫工程聯(lián)系單報請甲方項目負責人審核簽字確認后可作為決算的依據(jù)。甲方項目負責人審核簽字確認后可作為決算的依據(jù)。合同還約定本合同文件與邀標文件具有同等法律效力。合同還約定本合同文件與邀標文件具有同等法律效力。第五頁，共69頁。v案情案情(nqng)焦點：焦點：v1、因、因A公司僅具有城市園林綠化三級資質(zhì)，不能對超過公司僅具有城市園林綠化三級資質(zhì)，不能對超過500萬元以上的工程施工，故本工程合同無效；萬元以上的工程施工，故本工程合同無效；v2、工程驗收合格，并交付使用，應參照合同約定支付工、工程驗收合格，并交付使用，應參照合同約定支付工程款（司法解釋）；程款（司法解釋）；v3、工程量

8、清單漏項問題如何處理？工程量清單漏項責任、工程量清單漏項問題如何處理？工程量清單漏項責任如何承擔？因報價清單是施工單位根據(jù)甲方的圖紙做出如何承擔？因報價清單是施工單位根據(jù)甲方的圖紙做出，而現(xiàn)有證據(jù)證明發(fā)包人在合同訂立后仍在繪制施工圖，而現(xiàn)有證據(jù)證明發(fā)包人在合同訂立后仍在繪制施工圖。第六頁，共69頁。裁判要旨：裁判要旨：因報價清單系承包人依據(jù)發(fā)包人的圖紙所做出，因報價清單系承包人依據(jù)發(fā)包人的圖紙所做出，而現(xiàn)有證據(jù)證明發(fā)包人在合同而現(xiàn)有證據(jù)證明發(fā)包人在合同(h tong)訂立后仍在繪制訂立后仍在繪制施工圖，也就是說，施工圖范圍內(nèi)的工程量可能是承包施工圖，也就是說，施工圖范圍內(nèi)的工程量可能是承包人做

9、出報價清單后發(fā)包人所增加，故施工圖內(nèi)報價清單人做出報價清單后發(fā)包人所增加，故施工圖內(nèi)報價清單漏項、變更的工程造價，漏項、變更的工程造價， 不應計算在合同不應計算在合同(h tong)約約定的工程款內(nèi)，應另行計價。定的工程款內(nèi)，應另行計價。第七頁，共69頁。延伸思考：延伸思考：1、工程量清單漏項的概念：是指施工圖中有而工程量清單沒、工程量清單漏項的概念：是指施工圖中有而工程量清單沒有包括的項目；有包括的項目；2、如果招標文件中規(guī)定了投標人有審核工程量清單的義務，、如果招標文件中規(guī)定了投標人有審核工程量清單的義務，并給予投標人對清單提出異議的程序，則漏項如何處理？并給予投標人對清單提出異議的程序，

10、則漏項如何處理？3、如果甲方只提供圖紙，由乙方自行編制清單和報價，采用、如果甲方只提供圖紙，由乙方自行編制清單和報價，采用綜合單價包干的方式，如果結算時出現(xiàn)量差，如何處理？綜合單價包干的方式，如果結算時出現(xiàn)量差，如何處理？(石石家莊金家莊金*房地產(chǎn)公司合同房地產(chǎn)公司合同(h tong)糾紛案糾紛案)法院判定：量差各承擔法院判定：量差各承擔50%的責任。的責任。第八頁，共69頁。v案例二案例二v施工合同因違法被認定施工合同因違法被認定(rndng)無效的，實際施無效的，實際施工人非因自己原因遭受的停、窩工損失如何索賠工人非因自己原因遭受的停、窩工損失如何索賠？v甘肅省天水市甘肅省天水市A房地產(chǎn)開

11、發(fā)有限公司與西安房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與西安B建筑建筑(jinzh)勞務有限公司、陜西勞務有限公司、陜西C建設工程有限公司建設建設工程有限公司建設工程勞務合同糾紛上訴案工程勞務合同糾紛上訴案v關鍵詞：施工合同無效；停、窩工損失索賠關鍵詞：施工合同無效；停、窩工損失索賠第九頁，共69頁。v問題的提出：問題的提出：v當實際施工人以發(fā)包人、轉包人為共同被告當實際施工人以發(fā)包人、轉包人為共同被告提起訴訟主張支付工程款并主張賠償停、窩工損提起訴訟主張支付工程款并主張賠償停、窩工損失時，在法院認定建設工程施工勞務分包合同失時，在法院認定建設工程施工勞務分包合同(h tong)因非法轉包而無效的情況下，實際施因

12、非法轉包而無效的情況下，實際施工人主張的有確鑿證據(jù)證明的停、窩工損失是否工人主張的有確鑿證據(jù)證明的停、窩工損失是否能夠得到法庭的支持？發(fā)包人對實際施工人的停能夠得到法庭的支持？發(fā)包人對實際施工人的停、窩工損失是否有義務承擔責任？、窩工損失是否有義務承擔責任？第十頁，共69頁。案情簡介案情簡介上訴人（原審被告：甘肅省天水市上訴人（原審被告：甘肅省天水市A房地產(chǎn)開發(fā)有限公司房地產(chǎn)開發(fā)有限公司被上訴人（原審原告：西安被上訴人（原審原告：西安B建筑勞務建筑勞務(lo w)有限公司有限公司被上訴人（原審被告：陜西被上訴人（原審被告：陜西C建設工程有限公司建設工程有限公司 上訴人甘肅省天水市上訴人甘肅省天

13、水市A房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以下簡稱房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以下簡稱A公公司）因與被上訴人西安司）因與被上訴人西安B建筑勞務建筑勞務(lo w)有限公司（以下簡稱有限公司（以下簡稱B公司）、陜西公司）、陜西C建設工程有限公司（以下簡稱建設工程有限公司（以下簡稱C公司）勞務公司）勞務(lo w)合同糾紛一案，不服咸陽市中級人民法院民事判決，向合同糾紛一案，不服咸陽市中級人民法院民事判決，向陜西省高級人民法院提起上訴。陜西省高級人民法院提起上訴。第十一頁，共69頁。 2010年4月24日，A公司(n s)與C公司(n s)簽訂建設工程施工合同：主要約定：A公司(n s)將位于甘肅省天水市某批發(fā)市場配套工程發(fā)

14、包給C公司(n s)。承包范圍包括灰土以上、土建及安裝工程（部分）毛墻毛地，合同價款為固定單價1230元平方米（建筑面積3-4萬平方米），總價4920 萬元：2010年8月8日，A公司(n s)與C公司(n s)重新簽訂了施工合同，主要約定：開工日期為2010年8月18曰，竣工日期為2011年6月28日總日歷天數(shù)280 天。春節(jié)順延一個月，合同價款約5000萬元，爭議解決方式為向第十二頁，共69頁。西安市仲裁委員會提請仲裁或向當?shù)赜泄茌牂嗟娜嗣穹ㄔ?rnmnfyun)提起訴訟。2010年8月20日，B公司第二分公司與C公司簽訂了勞務承包合同，主要約定，B公司負貴該工程1、 2、 3、4號綜合樓

15、的勞務施工，建筑面積不低于40000平米，承包范圍包括基礎、主體及裝飾裝修部分工程勞務施工。勞務承包的內(nèi)容為基礎、主體、裝飾等所有土建工程內(nèi)容:承包方式：包工、包周轉材料（除C公司供應鋼材、水泥、地材、混凝土、外請涂料等外）包現(xiàn)場使用所有設備、機械及租賃材料。承包單價及結算方式：基礎以上按410元/平米，基礎部分按基底建筑面枳計算取費328元/平米。第十三頁，共69頁。v問題焦點：該施工合同名為勞務承包，實為工程轉包，違問題焦點：該施工合同名為勞務承包，實為工程轉包，違反了建筑法。因反了建筑法。因C公司未及時向公司未及時向B公司支付工程款，致公司支付工程款，致使工程停工。實際施工人主張的有確鑿

16、證據(jù)證明使工程停工。實際施工人主張的有確鑿證據(jù)證明(zhngmng)的停、窩工損失是否能夠得到法庭的支持？的停、窩工損失是否能夠得到法庭的支持？發(fā)包人對實際施工人的停、窩工損失是否有義務承擔責任發(fā)包人對實際施工人的停、窩工損失是否有義務承擔責任？第十四頁，共69頁。v裁判要旨：轉包人與實際施工人之間簽訂的勞務承包合同雖為無效裁判要旨：轉包人與實際施工人之間簽訂的勞務承包合同雖為無效合同，但轉包人作為過錯方，應當承擔因工程停工給實際施工人造合同，但轉包人作為過錯方，應當承擔因工程停工給實際施工人造成的各項實際損失，因此實際施工人的停、窩工損失轉包人依法應成的各項實際損失，因此實際施工人的停、窩工

17、損失轉包人依法應當予以賠償。對于發(fā)包人是否對實際施工人施工期間遭受的停、窩當予以賠償。對于發(fā)包人是否對實際施工人施工期間遭受的停、窩工損失與轉包人一起承擔連帶賠償責任，根據(jù)最高人民法院關于工損失與轉包人一起承擔連帶賠償責任，根據(jù)最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十六條審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十六條,發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任之規(guī)定，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任之規(guī)定，二審法院對一審法院做出的判令發(fā)包人對實際施工人停、窩工損失二審法院對一審法院做出的判令發(fā)包人對實際施工人停、窩工損失與轉包人承擔連

18、帶賠償責任的判決與轉包人承擔連帶賠償責任的判決(pnju)進行了糾正。進行了糾正。第十五頁，共69頁。v延伸思考：延伸思考：v1、如何認定停工、如何認定停工(tn n)、窩工？、窩工？v施工方就施工過程中非因自己的原因導致的停施工方就施工過程中非因自己的原因導致的停窩工損失如要成功向合同相對方發(fā)包方）進行索賠，窩工損失如要成功向合同相對方發(fā)包方）進行索賠，首先要明確能夠向相對方索賠的法定情形：首先要明確能夠向相對方索賠的法定情形：v（1）合同法第二百七十八條規(guī)定隱蔽工程在隱蔽前）合同法第二百七十八條規(guī)定隱蔽工程在隱蔽前，承包人應當通知發(fā)包人檢査。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人應當通知發(fā)包人檢査。

19、發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工(tn n)、窩工等損失。、窩工等損失。v（2）合同法第二百八十三條規(guī)定發(fā)包人未按照約定）合同法第二百八十三條規(guī)定發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工(tn n)、窩工等損失。、窩工等損失。第十六頁，共69頁。（3）合同法第二百八十四條規(guī)定因發(fā)包人的原因致使工）合同法第二百八十四條規(guī)定因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩

20、建的，程中途停建、緩建的， 發(fā)包人應當采取措施彌補或者減發(fā)包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調(diào)遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。設備調(diào)遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。根據(jù)以上法律規(guī)定，施工過程中一旦發(fā)生上述情形導致停根據(jù)以上法律規(guī)定，施工過程中一旦發(fā)生上述情形導致停窩工，實際施工人須及時固定相關證據(jù)，以備日后就停窩窩工，實際施工人須及時固定相關證據(jù)，以備日后就停窩工損失索賠問題工損失索賠問題(wnt)向合同相對方談判或訴訟中舉證向合同相對方談判或訴訟中舉證，協(xié)助法庭對責任主體的認定。，協(xié)助法庭

21、對責任主體的認定。第十七頁，共69頁。2、停工、窩工損失費的如何認定？、停工、窩工損失費的如何認定？ 施工單位按合同規(guī)定或雙方協(xié)定的條款進入現(xiàn)場后，施工單位按合同規(guī)定或雙方協(xié)定的條款進入現(xiàn)場后，不管施工合同后來是否被認定無效，如因設計或建設單位不管施工合同后來是否被認定無效，如因設計或建設單位責任造成停窩工損失的費用，由建設單位負責。停窩工損責任造成停窩工損失的費用，由建設單位負責。停窩工損失內(nèi)容包括：現(xiàn)場施工機械在停窩工期間的停滯費、現(xiàn)場失內(nèi)容包括：現(xiàn)場施工機械在停窩工期間的停滯費、現(xiàn)場工人在停窩工期間的工資以及周轉性材料的維護和攤銷費工人在停窩工期間的工資以及周轉性材料的維護和攤銷費。 根

22、據(jù)私法自治原則，建設單位和施工單位可以在施工根據(jù)私法自治原則，建設單位和施工單位可以在施工合同中約定停工、窩工損失的計算方法。如果雙方?jīng)]有約合同中約定停工、窩工損失的計算方法。如果雙方?jīng)]有約定或約定不明的，或者按照定或約定不明的，或者按照(nzho)合同中約定的停窩工合同中約定的停窩工損失計算結果明顯偏低的，可申請法院委托專門機構審價損失計算結果明顯偏低的，可申請法院委托專門機構審價確定。確定。第十八頁，共69頁。案例案例(n l)三三違法分包合同無效后結算協(xié)議撤銷之辨析違法分包合同無效后結算協(xié)議撤銷之辨析某分包合同結算糾紛撤銷仲裁裁決案某分包合同結算糾紛撤銷仲裁裁決案關鍵詞：違法分包；結算協(xié)

23、議效力；顯失公平；關鍵詞：違法分包；結算協(xié)議效力；顯失公平；撤銷權；仲裁案件撤銷撤銷權；仲裁案件撤銷問題的提出：違法分包致施工合同無效，依據(jù)施問題的提出：違法分包致施工合同無效，依據(jù)施工合同簽訂的結算協(xié)議是否有效？工合同簽訂的結算協(xié)議是否有效？第十九頁，共69頁。案情簡介案情簡介原告：分包人原告：分包人(實際施工人）實際施工人） 被告：總承包商被告：總承包商 2007年年10月月 ，總承包商與某工程建設指揮部簽訂，總承包商與某工程建設指揮部簽訂了某道路工程施工合同了某道路工程施工合同(h tong)， 約定由某總承約定由某總承包商企業(yè)（以下稱總承包商）對某道路工程進行總承包包商企業(yè)（以下稱總承

24、包商）對某道路工程進行總承包施工。施工。2007年年 11月，總承包商與某分包商（以下簡稱月，總承包商與某分包商（以下簡稱分包）簽訂了土石方施工合同分包）簽訂了土石方施工合同(h tong)書，合同書，合同(h tong)約定，承包方式為包工包料，要求施工質(zhì)量約定，承包方式為包工包料，要求施工質(zhì)量合格，工期、安全文明施工達合格，工期、安全文明施工達第二十頁，共69頁。到業(yè)主對總承包商的要求，分包合同采用費率承包計價方式到業(yè)主對總承包商的要求，分包合同采用費率承包計價方式，結算價格按照總承包商與業(yè)主最終結算價下浮，結算價格按照總承包商與業(yè)主最終結算價下浮30%作為分作為分包結算價，總承包商與分包

25、結算工程量以總承包商與業(yè)主結包結算價，總承包商與分包結算工程量以總承包商與業(yè)主結算量計算，合同價格不因任何原因發(fā)生變化，支付方式為總算量計算，合同價格不因任何原因發(fā)生變化，支付方式為總承包商應在市審計局審定工程結算后一個月內(nèi)向分包支付合承包商應在市審計局審定工程結算后一個月內(nèi)向分包支付合同價款。同價款。 2009年年10月，本案工程經(jīng)有關部門竣工驗收合格且評定月，本案工程經(jīng)有關部門竣工驗收合格且評定(pngdng)為優(yōu)良工程，該工程現(xiàn)已交付使用。為優(yōu)良工程，該工程現(xiàn)已交付使用。2011年年12月月，審計局依法審定項目結算造價為，審計局依法審定項目結算造價為8000萬元。萬元。2012第二十一頁

26、，共69頁。年年1月，分包與總承包商項目部的代表甲簽訂一份協(xié)議月，分包與總承包商項目部的代表甲簽訂一份協(xié)議(xiy)書，達成以下協(xié)議書，達成以下協(xié)議(xiy)：1、終審內(nèi)：雙方明、終審內(nèi)：雙方明確終審內(nèi)結算金額為人民幣確終審內(nèi)結算金額為人民幣5500萬元。萬元。2、終審外事項：、終審外事項： 雙方明確終審外事項計雙方明確終審外事項計300萬元。萬元。3、自簽訂補充協(xié)議、自簽訂補充協(xié)議(xiy)起，分包與業(yè)主及總承包商項目部除本協(xié)議起，分包與業(yè)主及總承包商項目部除本協(xié)議(xiy)第第1條、第條、第2條所描述款項涉及的債權債務關系外不存在條所描述款項涉及的債權債務關系外不存在其它任何債權債務關系。

27、其它任何債權債務關系。 2012年年7月，分包單方委托某工程造價咨詢有限公司月，分包單方委托某工程造價咨詢有限公司作出某道路工程工程造價結算分析：扣除某總承包施作出某道路工程工程造價結算分析：扣除某總承包施工企業(yè)分公司承擔施工項目造價，實際計取的直接費為工企業(yè)分公司承擔施工項目造價，實際計取的直接費為7000萬元。萬元。第二十二頁，共69頁。 2013年年1月，分包向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁，請求裁月，分包向當?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁，請求裁決：決：1、確認雙方當事人簽訂的施工合同為無效、確認雙方當事人簽訂的施工合同為無效(wxio)合同，并撤銷協(xié)議書第合同，并撤銷協(xié)議書第1條；條；2、總承包商支付

28、分包工程、總承包商支付分包工程直接費直接費2000萬元；萬元；3、總承包商支付分包審計外項目款、總承包商支付分包審計外項目款300萬萬元；元；4、支付分包欠款利息等費用。、支付分包欠款利息等費用。 2013年年9月，當?shù)刂俨梦瘑T會做出裁決書：月，當?shù)刂俨梦瘑T會做出裁決書：1、雙方當事、雙方當事人簽訂的土方工程施工合同為無效人簽訂的土方工程施工合同為無效(wxio)合同；合同；2、撤、撤銷分包與甲于銷分包與甲于2012年年1月月9日簽訂的協(xié)議書第日簽訂的協(xié)議書第1條約定的結條約定的結算條款；算條款；3、支付分包工程款、支付分包工程款900萬元；萬元；第二十三頁，共69頁。4、總承包商支付分包工程

29、欠款利息、總承包商支付分包工程欠款利息100萬元，并從萬元，并從2013年年9月月13日起至工程欠款付清日起至工程欠款付清(f qn)之日止，按中國人之日止，按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算支付工程欠款利息；民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算支付工程欠款利息；5、駁回分包的其他仲裁請求。、駁回分包的其他仲裁請求。 2013年年10月，總承包商向當?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ禾岢錾暝?，總承包商向當?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ禾岢錾暾垼蟪蜂N仲裁委員會做出的裁決書。當?shù)刂屑壢嗣穹ㄕ?，要求撤銷仲裁委員會做出的裁決書。當?shù)刂屑壢嗣穹ㄔ河谠河?014年年4月做出民事裁定書，以雙方當事人未對月做出民事裁定書，以雙方當事人未對

30、終終審外審外事項約定仲裁條款為由，裁定撤銷某仲裁委員會裁事項約定仲裁條款為由，裁定撤銷某仲裁委員會裁決書。決書。第二十四頁，共69頁。 問題焦點：問題焦點： 分包合同無效，但協(xié)議意思分包合同無效，但協(xié)議意思(y s)表達是雙方的真實意思表達是雙方的真實意思(y s)表示；工程合格（或已實際使用）；協(xié)議簽訂時沒有被表示；工程合格（或已實際使用）；協(xié)議簽訂時沒有被脅迫，是應按原分包合同執(zhí)行還是（按照分包商的主張）重脅迫，是應按原分包合同執(zhí)行還是（按照分包商的主張）重新做鑒定？新做鑒定？裁判要旨：裁判要旨： 建設單位與不具備施工資質(zhì)的自然人簽訂的建設工程建設單位與不具備施工資質(zhì)的自然人簽訂的建設工程

31、施工合同無效，施工合同無效， 但在工程驗收合格并交接使用的情況下，但在工程驗收合格并交接使用的情況下，分包人可以就該驗收合格工程要求建設單位分包人可以就該驗收合格工程要求建設單位第二十五頁，共69頁。支付工程款。因分包結算協(xié)議系工程竣工驗收支付工程款。因分包結算協(xié)議系工程竣工驗收(ynshu)后后雙方當事人對己完分包工作計量計價的真實意思表示，且不雙方當事人對己完分包工作計量計價的真實意思表示，且不違反法律的強制性規(guī)定，故分包工程結算應以總承包人與分違反法律的強制性規(guī)定，故分包工程結算應以總承包人與分包人簽訂的分包結算協(xié)議書為依據(jù)進行。分包人以分包合同包人簽訂的分包結算協(xié)議書為依據(jù)進行。分包人

32、以分包合同無效為由，主張按照其單方委托的工程造價咨詢公司做出的無效為由，主張按照其單方委托的工程造價咨詢公司做出的結算報告進行結算結算報告進行結算,人民法院不予采信。同時分包人主張結人民法院不予采信。同時分包人主張結算協(xié)議系總承包人乘人之危脅迫其簽訂，明顯有失公平，但算協(xié)議系總承包人乘人之危脅迫其簽訂，明顯有失公平，但因分包人并未提供證據(jù)證明其主張，不應予以支持。因分包人并未提供證據(jù)證明其主張，不應予以支持。第二十六頁，共69頁。延伸思考：延伸思考：如何判定結算協(xié)議書存在顯失公平的情況？如何判定結算協(xié)議書存在顯失公平的情況？ 建設工程發(fā)承包，是一個民商事行為，成本能否回建設工程發(fā)承包，是一個民

33、商事行為，成本能否回收僅是商事主體從事交易、簽署合同的考量因素之一，收僅是商事主體從事交易、簽署合同的考量因素之一，而獲得施工業(yè)績、建立良好信任關系、獲得更多的的商而獲得施工業(yè)績、建立良好信任關系、獲得更多的的商業(yè)機會都是商事主體從事交易時要考量的因素。故僅根業(yè)機會都是商事主體從事交易時要考量的因素。故僅根據(jù)交易中雙方能否實現(xiàn)據(jù)交易中雙方能否實現(xiàn)“等價等價(dngji)有償有償”來判斷交來判斷交易是否公平顯然是片面的；進一步考量，民事權利是可易是否公平顯然是片面的；進一步考量，民事權利是可以自愿放棄的，如當事人明知簽訂某協(xié)議會導致虧損，以自愿放棄的，如當事人明知簽訂某協(xié)議會導致虧損，但仍然選擇

34、簽署，法院應尊重當事人的選擇。再者，分但仍然選擇簽署，法院應尊重當事人的選擇。再者，分包人以其他分包商（或工程）的價格下浮系數(shù)來衡量本包人以其他分包商（或工程）的價格下浮系數(shù)來衡量本工程價格顯失公平，也不具有操作性。工程價格顯失公平，也不具有操作性。第二十七頁，共69頁。案例四案例四施工合同無效，稅金承擔是否參照合同約定執(zhí)施工合同無效，稅金承擔是否參照合同約定執(zhí)行？合同未作約定時又如何處理？行？合同未作約定時又如何處理？ 大連大連A建設建設(jinsh)集團有限公司、大連集團有限公司、大連A建設建設(jinsh)集團有限公司第九分公司與孫某某建集團有限公司第九分公司與孫某某建設設(jinsh)

35、工程施工合同糾紛案工程施工合同糾紛案1 關鍵詞：合同無效；稅金扣除；實際施工人；關鍵詞：合同無效；稅金扣除；實際施工人；納稅主體納稅主體問題的提出：當實際施工人向總包、分包單位問題的提出：當實際施工人向總包、分包單位提起訴訟主張支付工程款時，稅金是否應當依提起訴訟主張支付工程款時，稅金是否應當依據(jù)無效合同中的約定在工程款中扣除？當無效據(jù)無效合同中的約定在工程款中扣除？當無效合同對稅金未作約定時，稅金又該由誰承擔？合同對稅金未作約定時，稅金又該由誰承擔？第二十八頁，共69頁。案情簡介案情簡介再審申請人（一審被告、二審上訴人）：大連再審申請人（一審被告、二審上訴人）：大連A建設集團有限公司、建設集

36、團有限公司、大連大連A建設集團有限公司第九分公司（以下簡稱建設集團有限公司第九分公司（以下簡稱A公司公司、第九分公第九分公司司） 被申請人（一審原告、二審被上訴人：孫某某；原審第三人：被申請人（一審原告、二審被上訴人：孫某某；原審第三人：大連大連B市汽車城發(fā)展有限公司（以下簡稱市汽車城發(fā)展有限公司（以下簡稱B市公司市公司） 經(jīng)審理查明，經(jīng)審理查明，2005年年3月月19日，孫某某同第九分公司簽訂了項日，孫某某同第九分公司簽訂了項目施工承包合同。約定，由目施工承包合同。約定，由B市公司開發(fā)建設的大連市公司開發(fā)建設的大連B市汽車城八區(qū)市汽車城八區(qū)2號辦公樓施工項目交由原告孫某某施工，雙方在明確約定

37、施工工期、號辦公樓施工項目交由原告孫某某施工，雙方在明確約定施工工期、價款、質(zhì)量標準、違約責任等主要條款內(nèi)容的同時，明確約定價款、質(zhì)量標準、違約責任等主要條款內(nèi)容的同時，明確約定按工按工程總造價的程總造價的7%來計算孫某某應承擔來計算孫某某應承擔(chngdn)的稅款的稅款”第二十九頁，共69頁。 合同簽訂后，孫某某按約對工程項目進行了施工，合同簽訂后，孫某某按約對工程項目進行了施工，期間第九分公司亦支付了部分工程款。期間第九分公司亦支付了部分工程款。2010年年2月月10日，日，經(jīng)孫某某、經(jīng)孫某某、A公司結算公司結算(ji sun)，并經(jīng)大連，并經(jīng)大連*工程造價咨工程造價咨詢有限公司審定，雙

38、方確認工程結算詢有限公司審定，雙方確認工程結算(ji sun)審查書審查書一份，載明孫某某所施工的工程造價為一份，載明孫某某所施工的工程造價為8643381.91元元，營業(yè)稅的取費稅率為，營業(yè)稅的取費稅率為3.445%。嗣后，孫某某、第九分。嗣后，孫某某、第九分公司間因抵頂房屋價值及支付工程款數(shù)額意見產(chǎn)生分歧，公司間因抵頂房屋價值及支付工程款數(shù)額意見產(chǎn)生分歧，致工程款未予結清。致工程款未予結清。 2011年年10月月17日，孫某某訴至大連市日，孫某某訴至大連市*區(qū)人民法院區(qū)人民法院第三十頁，共69頁。，要求，要求A公司、第九分公司給付剩余工程款公司、第九分公司給付剩余工程款329478.37元

39、：并元：并自自2010年年2月月11日起至付清工程款之曰止，按固定貸款利率計日起至付清工程款之曰止，按固定貸款利率計算利息。一審被告辯稱，孫某某是與第九分公司簽訂的合同，算利息。一審被告辯稱，孫某某是與第九分公司簽訂的合同，并以第九分公司的名義進行的施工，屬于企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)濟糾紛并以第九分公司的名義進行的施工，屬于企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)濟糾紛，要求法院駁回其訴訟請求。另，要求法院駁回其訴訟請求。另A公司代繳了建設工程稅款公司代繳了建設工程稅款(shu kun)，應從工程款中扣除。，應從工程款中扣除。 一審法院認為，原、被告在平等互利、協(xié)商一致的基礎上一審法院認為，原、被告在平等互利、協(xié)商一致的基礎上簽訂的

40、項目施工承包合同，主要條款系雙方真實意思表示簽訂的項目施工承包合同，主要條款系雙方真實意思表示，且不違背法律法規(guī)的相關規(guī)定，合法有，且不違背法律法規(guī)的相關規(guī)定，合法有第三十一頁，共69頁。效。稅款的征收單位系國家稅務機關，任何其他單位和個效。稅款的征收單位系國家稅務機關，任何其他單位和個人都不得征收稅款。因而，雙方在合同中約定的工程總造人都不得征收稅款。因而，雙方在合同中約定的工程總造價的價的7%作為原告應承擔的稅款，顯然違反了相關規(guī)定，作為原告應承擔的稅款，顯然違反了相關規(guī)定， 屬無效屬無效(wxio)約定。故被告方只能代扣約定。故被告方只能代扣3.445%的稅款的稅款，計，計300798.

41、86元，該款從原告主張工程款中扣除。最終元，該款從原告主張工程款中扣除。最終，一審法院作出民事判決：自判決發(fā)生法律效力之日起，一審法院作出民事判決：自判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)，第九分公司及日內(nèi)，第九分公司及A公司償付原告孫某某工程余款公司償付原告孫某某工程余款255838.87元及利息。元及利息。第三十二頁，共69頁。問題焦點：合同無效，但工程合格，應參照合同的約定進行問題焦點：合同無效，但工程合格，應參照合同的約定進行結算結算(ji sun)；本合同項下的稅款是多種稅，不是單一的營；本合同項下的稅款是多種稅，不是單一的營業(yè)稅，且是綜合稅率，該營業(yè)稅業(yè)稅，且是綜合稅率，該營業(yè)稅3.445

42、%不是雙方協(xié)商的營業(yè)不是雙方協(xié)商的營業(yè)稅代扣，也不是雙方之間的合同變更。那么，是按照原合同稅代扣，也不是雙方之間的合同變更。那么，是按照原合同約定的約定的7%稅率代繳代扣，還是按照費用定額重新計算？稅率代繳代扣，還是按照費用定額重新計算？ 裁判要旨：依據(jù)稅法的相關規(guī)定，建筑施工企業(yè)的納稅裁判要旨：依據(jù)稅法的相關規(guī)定，建筑施工企業(yè)的納稅主體是總承包人、分包人，孫某某作為掛靠實際施工人不是主體是總承包人、分包人，孫某某作為掛靠實際施工人不是納稅主體，應由大連納稅主體，應由大連A公司作為納稅主體。公司作為納稅主體。第三十三頁，共69頁。因此，實際因此，實際(shj)征收的稅額除營業(yè)稅外，還包括其他多

43、種稅征收的稅額除營業(yè)稅外，還包括其他多種稅。涉案項目施工承包合同中第十條約定，由第九分公司。涉案項目施工承包合同中第十條約定，由第九分公司代扣代繳稅合計為代扣代繳稅合計為7%，雖然雙方簽訂的該項目施工承包合，雖然雙方簽訂的該項目施工承包合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，應參照合同執(zhí)行。同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，應參照合同執(zhí)行。原二審時，大連原二審時，大連A公司、第九分公司提供了普蘭店市地方稅務公司、第九分公司提供了普蘭店市地方稅務局局*所出具證明，證明所出具證明，證明2006年建筑安裝企業(yè)的合計稅率為年建筑安裝企業(yè)的合計稅率為7%等內(nèi)容，該稅務所還出具了等內(nèi)容，該稅務所還出具了 20

44、06年大連年大連A公司交稅情況說明公司交稅情況說明。因此，無論是從雙方的約定還是稅務部門的證明，均應按。因此，無論是從雙方的約定還是稅務部門的證明，均應按雙方約定的雙方約定的7%來計算稅率，將之從孫某某主張工程款中扣除來計算稅率，將之從孫某某主張工程款中扣除。第三十四頁，共69頁。延伸解讀：延伸解讀：1、無效、無效(wxio)施工合同中的稅金承擔是否可以參照？施工合同中的稅金承擔是否可以參照？參考答案：目前法院更傾向于持肯定觀點。即稅金承擔的約參考答案：目前法院更傾向于持肯定觀點。即稅金承擔的約定也屬于合同約定，因此，不應按照有關費用定額重新定也屬于合同約定，因此，不應按照有關費用定額重新計算

45、。計算。2、合同無效、合同無效(wxio)，但有證據(jù)證明轉包公司對項目進行，但有證據(jù)證明轉包公司對項目進行了管理，實際施工人是否應當向轉包公司支付管理費？了管理，實際施工人是否應當向轉包公司支付管理費？參考答案：即使合同無效參考答案：即使合同無效(wxio)，但有證據(jù)證明轉包公司，但有證據(jù)證明轉包公司對項目進行了管理，則實際施工人應當向轉包公司支付管理對項目進行了管理，則實際施工人應當向轉包公司支付管理費（含規(guī)費和稅金）。費（含規(guī)費和稅金）。第三十五頁，共69頁。3、實際施工人為了墊資施工，借了、實際施工人為了墊資施工，借了“高利貸高利貸”，向法院起訴要，向法院起訴要求出借人返還超出部分，法院

46、是否求出借人返還超出部分，法院是否(sh fu)支持？支持？參考答案：在多數(shù)司法判例中，借款人支付了出借人高于法律參考答案：在多數(shù)司法判例中，借款人支付了出借人高于法律強制性規(guī)定的利息數(shù)額，向法院起訴要求出借人返還超出部分強制性規(guī)定的利息數(shù)額，向法院起訴要求出借人返還超出部分，法院一般不予支持。，法院一般不予支持。第三十六頁，共69頁。案例五案例五數(shù)份施工合同均因違法行為被認定無效的，應參數(shù)份施工合同均因違法行為被認定無效的，應參照哪份合同進行價款結算？照哪份合同進行價款結算？ 浙江浙江A房地產(chǎn)集團有限公司與浙江房地產(chǎn)集團有限公司與浙江B建設集團有建設集團有限公司施工合同糾紛上訴案限公司施工合

47、同糾紛上訴案 關鍵詞：合同無效，參照結算，實際履行，真實關鍵詞：合同無效，參照結算，實際履行，真實合意合意問題的提出：工程實踐中，當事人雙方就同一工問題的提出：工程實踐中，當事人雙方就同一工程簽訂數(shù)份施工合同（包括中標的備案合同以及程簽訂數(shù)份施工合同（包括中標的備案合同以及另行簽訂的施工合同等）的情形并不少見，且數(shù)另行簽訂的施工合同等）的情形并不少見，且數(shù)份施工合同有關工程價款的條款約定份施工合同有關工程價款的條款約定(yudng)不一致。在該數(shù)份施工合同因違法招投標、轉包不一致。在該數(shù)份施工合同因違法招投標、轉包、掛靠等違法行為均被認定無效時，應參照哪份、掛靠等違法行為均被認定無效時，應參照

48、哪份合同進行價款結算？合同進行價款結算？第三十七頁，共69頁。案情簡介：案情簡介：2005年，工程甲乙雙方就已經(jīng)簽訂了施工年，工程甲乙雙方就已經(jīng)簽訂了施工補充合同。補充合同。2006年年3月，雙方又通過招投標程序簽訂月，雙方又通過招投標程序簽訂了施工合同，并辦理了備案手續(xù)。由此可見，雙方了施工合同，并辦理了備案手續(xù)。由此可見，雙方存在標前談判，明顯違反了招標投標法的強制性規(guī)存在標前談判，明顯違反了招標投標法的強制性規(guī)定定(gudng)，因此，所簽訂的施工合同和標前談判，因此，所簽訂的施工合同和標前談判形成的補充合同均被法院認定為無效。但補充合形成的補充合同均被法院認定為無效。但補充合同是雙方的

49、真實意思表示，并已實際履行。同是雙方的真實意思表示，并已實際履行。第三十八頁，共69頁。裁判要旨：當事人雙方裁判要旨：當事人雙方(shungfng)就同一工程簽訂就同一工程簽訂數(shù)份施工合同，且數(shù)份施工合同有關工程價款的條款約數(shù)份施工合同，且數(shù)份施工合同有關工程價款的條款約定不一致，應以具有雙方定不一致，應以具有雙方(shungfng)真實合意、實真實合意、實際履行的合同參照結算。最高人民法院關于審理建設際履行的合同參照結算。最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十一工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二十一條不適用于施工合同均無效的情形。因為條不適用于施工合同均

50、無效的情形。因為“第二十一條第二十一條”僅適用于合同有效的前提下。僅適用于合同有效的前提下。第三十九頁，共69頁。案例六案例六非法轉包情況下，施工合同中約定的總價下浮率非法轉包情況下，施工合同中約定的總價下浮率如何參照結算？如何參照結算？黃黃*與洛陽與洛陽A房地產(chǎn)開發(fā)房地產(chǎn)開發(fā)(kif)有限公司、上海有限公司、上海B建筑安裝工程有限公司建設工程施工合同糾紛上建筑安裝工程有限公司建設工程施工合同糾紛上訴案訴案 關鍵詞：非法轉包；實際施工人；無效合同；下關鍵詞：非法轉包；實際施工人；無效合同；下浮率浮率問題的提出：當實際施工人以發(fā)包人作為被告、問題的提出：當實際施工人以發(fā)包人作為被告、以轉包人作為

51、第三人提起訴訟主張支付工程款時以轉包人作為第三人提起訴訟主張支付工程款時，建設工程施工合同中所約定的總價下浮率是否，建設工程施工合同中所約定的總價下浮率是否必然作為結算依據(jù)？若總包合同約定的下浮率與必然作為結算依據(jù)？若總包合同約定的下浮率與轉包合同約定的下浮率不一致，應以哪個為準？轉包合同約定的下浮率不一致，應以哪個為準？第四十頁，共69頁。案情簡介案情簡介上訴人（原審原告）：黃上訴人（原審原告）：黃*上訴人（原審被告上訴人（原審被告(bigo)）：洛陽）：洛陽A房地產(chǎn)開發(fā)有限公司房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱（以下簡稱“A公司公司”），原審第三人：上海），原審第三人：上海B建筑安裝工建筑安裝工

52、程有限公司（以下簡稱程有限公司（以下簡稱“B公司公司”）。）。 經(jīng)審理查明，經(jīng)審理查明，2006年年8月月17日，日，A公司與公司與B公司通過招投標程序簽訂建設工公司通過招投標程序簽訂建設工程施工合同一份，約定程施工合同一份，約定B公司作為公司作為A公司房地產(chǎn)開發(fā)項目公司房地產(chǎn)開發(fā)項目“曼哈頓廣場曼哈頓廣場” 工程的總承包單位，雙方明確約定了施工工程的總承包單位，雙方明確約定了施工工期、合同總價、質(zhì)量標準、違約責任等。工期、合同總價、質(zhì)量標準、違約責任等。第四十一頁，共69頁。2006年年11月月28日，日，B公司與自然人黃公司與自然人黃*簽訂一份內(nèi)部承簽訂一份內(nèi)部承包合同，約定包合同，約定(

53、yudng)黃黃*作為作為B公司公司“曼哈頓廣場曼哈頓廣場”土土建工程的內(nèi)部責任承包人，負責施工合同履行，承擔工程建工程的內(nèi)部責任承包人，負責施工合同履行，承擔工程質(zhì)量、進度、安全等一切經(jīng)濟和法律責任；有關工期、材質(zhì)量、進度、安全等一切經(jīng)濟和法律責任；有關工期、材料、質(zhì)量標準、工程款支付、優(yōu)惠條件等條款與料、質(zhì)量標準、工程款支付、優(yōu)惠條件等條款與A公司和公司和B公司簽訂的建設工程施工合同基本一致；黃公司簽訂的建設工程施工合同基本一致；黃*向向B公司交納履約保證金公司交納履約保證金600萬元，萬元，B公司對黃公司對黃*施工的工程施工的工程有檢查、督促、指導、幫助的權利和義務，有檢查、督促、指導、

54、幫助的權利和義務，B公司向黃公司向黃*收取收取6.5%的管理費（不包括的管理費（不包括B公司下浮的公司下浮的3.5%、稅金及、稅金及其他費用）；合同還約定其他費用）；合同還約定(yudng)了違約責任及其他事了違約責任及其他事項項第四十二頁，共69頁。 2006年年12月月16日，日，A公司舉行了公司舉行了 曼哈頓廣場曼哈頓廣場開開工儀式。同日，工儀式。同日，B公司與黃公司與黃*簽訂了補充協(xié)議一份簽訂了補充協(xié)議一份，明確黃，明確黃*以以B公司名義組織施工人員、機械進場施工公司名義組織施工人員、機械進場施工，約定，約定2007年年4月月15日為正式開工日期，還約定了其他日為正式開工日期，還約定了

55、其他施工事宜。施工事宜。2007年年10月月31日，日，A公司、公司、B公司和黃公司和黃*簽簽訂一份三方協(xié)議，訂一份三方協(xié)議，A公司將黃公司將黃*承包承包(chngbo)范范圍內(nèi)的圍內(nèi)的2某、某、3某、某、4某號收回另行發(fā)包，保證金每幢某號收回另行發(fā)包，保證金每幢50萬元及相關補償金由萬元及相關補償金由A公司直接退給黃公司直接退給黃*，2007年年10月月31日前日前2某、某、3某、某、4某號樓己做的工程量由黃某號樓己做的工程量由黃*結算。結算。 2007年年12月月6第四十三頁，共69頁。日，黃日，黃*以墊資過大、以墊資過大、A公司不支付工程款為由停工公司不支付工程款為由停工。A公司分別于公

56、司分別于2007年年12月月26日支付黃日支付黃*工程款工程款245 萬元，于萬元，于2008年年1月月11日支付黃日支付黃*工程款工程款100萬元，黃萬元，黃*同意復工。同意復工。2008年年1月月21日，日，A公司與黃公司與黃*簽訂一份簽訂一份協(xié)議書，約定由黃協(xié)議書，約定由黃*承擔承擔(chngdn)和履行和履行B公公司同司同A公司分別于公司分別于2006年年8月月17日、日、2007年年4月月15日日和和2007年年10月月31日簽訂的建筑施工合同、補充日簽訂的建筑施工合同、補充協(xié)議和三方協(xié)議中規(guī)定的協(xié)議和三方協(xié)議中規(guī)定的乙方（施工人）乙方（施工人） 應應承擔承擔(chngdn)的各項責

57、任和義務（包括工期、質(zhì)量的各項責任和義務（包括工期、質(zhì)量以及工程款計價方式等）以及工程款計價方式等）第四十四頁，共69頁。 A公司履行上述合同及協(xié)議中甲方應承擔的各項責任和義務(yw)； A公司從應付黃*工程款中扣留6.5%的管理費，該費用由A公司與B公司處理。另外，雙方還重新約定了付款的時間節(jié)點與進度款結算方式。 A公司于同日支付黃*工程款100萬元，又于2008年1月31日支付黃*工程款300萬元，2008年3月7日支付黃*工程款180萬元。 2008年3月26日，黃*以A公司拖延支付工程進度款為由再次停工，至一審起訴時仍未復工。截至停工時，黃*已將1號樓主體施工至地上九層，裙樓施工至底層

58、。第四十五頁，共69頁。問題焦點：問題焦點：1、建設單位與無資質(zhì)的自然人簽訂的施工合同、建設單位與無資質(zhì)的自然人簽訂的施工合同無效；無效；2、實際、實際(shj)施工人己完成的工程量占全部工程施工人己完成的工程量占全部工程量的比例較?。涣康谋壤^小； 第四十六頁，共69頁。裁判要旨：依據(jù)發(fā)包人與轉包人簽訂的施工合同中關裁判要旨：依據(jù)發(fā)包人與轉包人簽訂的施工合同中關于于(guny)從最后審價的總工程款中下浮從最后審價的總工程款中下浮3.5%的優(yōu)的優(yōu)惠條款的約定，該優(yōu)惠條款應是工程實際施工人將施惠條款的約定，該優(yōu)惠條款應是工程實際施工人將施工合同約定的工合同約定的某某廣場某某廣場1至至10層樓的全

59、部工程施工層樓的全部工程施工完畢后對總工程款進行結算時，發(fā)包人才能享有的合完畢后對總工程款進行結算時，發(fā)包人才能享有的合同讓利。由于雙方發(fā)生爭議后，實際施工人己完成的同讓利。由于雙方發(fā)生爭議后，實際施工人己完成的工程量占全部工程量的比例較小，致使實際施工人通工程量占全部工程量的比例較小，致使實際施工人通過履行施工合同所獲得的預期利益明顯減損。在實際過履行施工合同所獲得的預期利益明顯減損。在實際施工人與發(fā)包人簽訂的施工合同被確認無效后，若從施工人與發(fā)包人簽訂的施工合同被確認無效后，若從發(fā)包人應付實際施工人的工程款中再予以下浮發(fā)包人應付實際施工人的工程款中再予以下浮3.5%，與公平原則相悖，因此判

60、決工程款不予下浮。與公平原則相悖，因此判決工程款不予下浮。第四十七頁，共69頁。延伸解讀：延伸解讀：1、在工程尚未竣工的情況下，實際施工人如何就隱蔽、在工程尚未竣工的情況下，實際施工人如何就隱蔽工程向建設單位要求支付工程款？工程向建設單位要求支付工程款？參考答案：隱蔽工程經(jīng)驗參考答案：隱蔽工程經(jīng)驗(jngyn)收合格則可以支付工收合格則可以支付工程款。程款。2、建設單位在明知實際施工人無資質(zhì)的情況下仍與其、建設單位在明知實際施工人無資質(zhì)的情況下仍與其簽訂施工合同，造成合同無效，如發(fā)生有充分證據(jù)證明簽訂施工合同，造成合同無效，如發(fā)生有充分證據(jù)證明的停工、窩工損失，如何分擔？的停工、窩工損失，如何