第六章合同法

1、LOGO第六章第六章 合同法合同法LOGO第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述Company 一、合同的概念、特征和種類一、合同的概念、特征和種類v （一）合同的概念v 廣義而言，合同泛指當事人之間確立一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，可以表現(xiàn)財產(chǎn)關(guān)系、行政關(guān)系、勞動關(guān)系、身份關(guān)系等法律關(guān)系；v 狹義的合同，是指民事合同，即當事人之間確立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，是發(fā)生私法上效果的法律行為，包括債權(quán)合同、物權(quán)合同和身份合同 。v （二）合同的法律特征v 1合同是一種民事法律行為。v 2合同是雙方或多方當事人意思表示一致的法律行為v 3合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的民事法律行為。Com

2、pany 一、合同的概念、特征和種類一、合同的概念、特征和種類v（三）合同的種類v1典型合同（有名合同）與非典型合同（無名合同） v2雙務(wù)合同和單務(wù)合同。v3有償合同與無償合同。v4諾成性合同與實踐性合同。v5主合同與從合同。v6要式合同與非要式合同。v7預(yù)備合同（預(yù)約）和本合同（本約）。Company 二、合同法的概念和基本原則二、合同法的概念和基本原則 v （一）合同法的概念v 合同法，即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間在訂立、履行、變更和終止合同過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律。v （二）合同法的基本原則v 1合同自由原則v （1）締約自由，即當事人有權(quán)自由決定是否與他人締結(jié)合同

3、；v （2）選擇相對人的自由，即當事人可以自由決定與何人締結(jié)合同；v （3）合同內(nèi)容自由，即當事人雙方可以自由決定合同的內(nèi)容；v （4）合同方式自由，即當事人可以選擇以何種形式訂立合同；v （5）變更或解約自由，即當事人可以協(xié)商變更或解除合同，或依約定行使解除權(quán)解除合同 v 2合同正義原則Company 三、合同法的作用三、合同法的作用v（一）維護當事人的合法權(quán)益v（二）維護市場秩序v（三）促進經(jīng)濟效益LOGO 第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立Company 一、合同的訂立與合同成立一、合同的訂立與合同成立v合同的訂立是指兩個或兩個以上的當事人為意思表示并達成合意的過程。 v合同成立是合同訂

4、立階段的完成，說明的是合同的形成與否；合同有效說明的是合同形成后是否具有法律的約束力。v合同法第8條第一款規(guī)定，“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同”。 Company 二、合同訂立的程序二、合同訂立的程序v（一）要約（一）要約v 1要約的概念與構(gòu)成v 要約，又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價，是指一方當事人以訂立合同為目的向?qū)Ψ疆斒氯怂鞯囊馑急硎尽 要約應(yīng)具有如下要件：（1）要約必須是特定的當事人所為的意思表示；（2）要約人須具有與對方簽訂合同的主觀愿望并表明一經(jīng)承諾即受拘束的意旨；（3）內(nèi)容須為具體確定；（4）須為向要約人希

5、望與之訂立合同的特定相對人發(fā)出。v 2要約的形式Company 二、合同訂立的程序二、合同訂立的程序v 3要約的效力 要約的效力，是指要約的生效及其對要約人和受要約人所具有的拘束力。 （1）要約的生效。 （2）要約的存續(xù)期間。 （3）要約的拘束力的內(nèi)容。 （4）要約的撤回與撤銷。v 4要約的失效 （1）拒絕要約的通知到達要約人； （2）要約人依法撤銷要約； （3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。Company 二、合同訂立的程序二、合同訂立的程序v（二）承諾 v1承諾的概念與構(gòu)成v 承諾，是指受要約人同意要約的內(nèi)容，并向要約人明確表示愿意與要約人簽

6、訂合同的意思表示。承諾的法律效力在于，一經(jīng)承諾并送達要約人合同即告成立。v要件：（1）承諾必須由受要約人作出。（2）承諾應(yīng)當向要約人作出。（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。（4）承諾應(yīng)當在承諾期限內(nèi)到達要約人。Company 二、合同訂立的程序二、合同訂立的程序v2承諾的方式 （1）明示的承諾。 （2）默示的承諾。 （3）沉默。v3承諾的撤回v4承諾的生效時間 合同法第26條規(guī)定，承諾通知到達要約人時生效。 Company 三、合同的形式與內(nèi)容三、合同的形式與內(nèi)容 v （一）合同的形式v 1書面形式v 2口頭形式v 3其他形式v （二）合同的內(nèi)容v 1格式條款的概念與特征 格式條款，是當事

7、人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并且在訂立合同時不與對方協(xié)商的合同條款。 （1）其要約的廣泛性、持續(xù)性及細節(jié)性。 （2）承諾的附和性。 （3）當事人經(jīng)濟地位的非對等性 （4）締約的低成本與高效率。 v 2格式條款的法律規(guī)制Company 四、締約過失責任四、締約過失責任v （一）締約過失責任的意義v1締約過失責任的概念 締約過失責任，是指在締約過程中，一方當事人過失地違反根據(jù)誠實信用原則應(yīng)負擔的先合同義務(wù)，在合同不成立、無效或被撤銷而給對方造成損害時，應(yīng)當承擔的損害賠償責任。v特征：v（1）此責任發(fā)生在締約階段。v（2）此責任是因一方當事人違反誠實信用原則而產(chǎn)生的先合同義務(wù)所致。v（3）須有行為人的

8、過錯和相對人的信賴利益的損失Company 四、締約過失責任四、締約過失責任v 2締約過失責任的構(gòu)成 （1）違反先合同義務(wù) （2）造成損失 （3）有締約過失存在v 3締約過失責任的類型 （1）合同未成立型的締約過失責任 （2）合同無效型的締約過失責任 （3）合同有效性型的締約過錯責任v （二）我國合同法上的締約過失責任v 1惡意磋商而致對方損害。v 2故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況而致相對人損害。v 3泄露或不正當使用商業(yè)秘密而致相對人損害。v 4因無權(quán)代理發(fā)生的損害。v 5因合同無效或被撤銷而致對方損害。v 6其他違背誠實信用原則而致他方損害時發(fā)生的損害。LOGO 第三節(jié)第三

9、節(jié) 合同的效力合同的效力Company 一、合同的效力概述一、合同的效力概述v（一）合同效力的界定 所謂合同效力，又稱合同的法律效力，是指合同在法律上所具有的債的效果，即法律賦予依法成立的合同所具有的對當事人乃至第三人的強制力。v（二）合同的效力狀態(tài) 合同的效力是法律對業(yè)已成立的合同的評價，換言之，一項合同雖在法律上已經(jīng)成立但其并非當然有效，基于法律的規(guī)定，它可能為有效或無效等確定的狀態(tài)，亦可能以當事人的意思予以補正或確定，即在法律上呈效力未定、可變更或可撤銷等狀態(tài)。 Company 二、合同的有效二、合同的有效v 合同的有效，是指合同作為一項法律行為符合法律行為的有效要件，其確定的發(fā)生當事人

10、所預(yù)期的法律后果。v合同有效應(yīng)具備的要件有：v1、當事人的主體資格合法v2、意思表示真實v3、不違反法律、法規(guī)的強行規(guī)定或者社會公共利益v4、合同的形式符合法律規(guī)定或當事人的約定Company 三、合同有效要件的欠缺三、合同有效要件的欠缺 v （一）無效的合同v 無效的合同，是指雖經(jīng)當事人雙方協(xié)商訂立，但因嚴重欠缺生效要件，在法律上不按當事人的合意產(chǎn)生效力的合同。v 無效的合同包括以下幾種： 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 2惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益； 3以合法形式掩蓋非法目的； 4損害社會公共利益； 5違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定v 合同被確認無效的法律后

11、果： 1返還財產(chǎn) 2損害賠償 3非民法上的法律后果Company 三、合同有效要件的欠缺三、合同有效要件的欠缺v （二）可撤銷的合同v 可撤銷的合同指當事人有權(quán)提請人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷的合同。v 合同法第54條的規(guī)定，當事人因重大誤解訂立的合同或者訂立合同時合同內(nèi)容顯失公平的，以及一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，屬于可撤銷的合同。v （三）效力未定的合同v 效力未定的合同指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全具備生效要件，因此，其效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認予以補正后其才能生效。v 1無權(quán)代理人訂立的合同。v 2限制民事行為能力人訂

12、立的須經(jīng)法定代理人追認的合同。v 3無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。LOGO第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行Company 一、合同的履行概述一、合同的履行概述v（一）合同履行的意義v 合同的履行是指債務(wù)人或者第三人做出作為合同債務(wù)的給付，實現(xiàn)合同債權(quán)并使合同歸于消滅的過程和結(jié)果。v（二）合同的履行原則v1全面履行原則v2親自履行原則v3協(xié)作履行原則v4同時履行原則Company 二、約定不明的合同的履行二、約定不明的合同的履行 v合同法第61條規(guī)定，“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，當事人雙方可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款

13、或者交易習慣確定”。 v合同法第62條 ，也對約定不明的合同履行做出了規(guī)定。Company 三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)v （一）雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)概念v 雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)，是指在符合法律規(guī)定的條件下，當事人一方得對抗對方當事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行自己義務(wù)的權(quán)利。v （二）同時履行抗辯權(quán)v 1同時履行抗辯權(quán)的意義v 同時履行抗辯權(quán)，即在雙務(wù)合同得為同時履行時，一方當事人在對方未為對待給付前，有拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。v 2同時履行抗辯權(quán)的構(gòu)成v 依合同法第66條的規(guī)定，同時履行抗辯權(quán)須具有以下要件： （1）雙方當事人于同一雙務(wù)合同互負債務(wù)。 （2）雙方所互負之

14、債務(wù)均已屆清償期 （3）對方當事人在沒有履行其所負債務(wù)或履行不符合約定的情況下請求履行。v 3同時履行抗辯權(quán)的效力v 當事人之拒絕履行，但拒絕履行并不導(dǎo)致其為自動債權(quán)而主張抵銷，也不因同時履行之抗辯而致債務(wù)人于遲延。 Company 三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)v （三）先履行抗辯權(quán)v 1先履行抗辯權(quán)的意義v 先履行抗辯權(quán)，是指雙方當事人互負之債務(wù)有先后履行之順序，在先行履行一方未為履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求并可請求其履行之權(quán)利。v 2先履行抗辯權(quán)的構(gòu)成（1）須為雙方當事人于同一雙務(wù)合同互負債務(wù)（2）雙方所負債務(wù)有履行期限的先后順序。（3）須為雙方所負之債務(wù)已屆

15、清償期。（4）須為先履行一方為未履行或履行不符合約定。3先履行抗辯權(quán)的效力 其行使，使后履行一方得中止履行其義務(wù)以對抗對方的履行請求，但其只是暫時阻止先履行一方之履行請求，在其履行合同義務(wù)后，后履行一方抗辯權(quán)消失，而得為履行。 Company 三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)三、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)v （四）不安抗辯權(quán)v 1不安抗辯權(quán)的概念v 不安抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中負擔債務(wù)并應(yīng)先為給付者，發(fā)現(xiàn)他方當事人于締約后有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力，因而有可能危及其債權(quán)實現(xiàn)的情形，在他方未為給付或提供有效擔保之前，該先為給付者可以拒絕他方之履行請求的權(quán)利。v 2不安抗辯權(quán)的構(gòu)成 （1）須為雙方當事人于同一

16、雙務(wù)合同互負債務(wù)。 （2）后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履約能力的情形。 （3）不安事由危及后履行債務(wù)一方債權(quán)的實現(xiàn)。v 3不安抗辯權(quán)的效力 使先為給付一方有中止或拒絕自己之給付的權(quán)利。 LOGO 第五節(jié)第五節(jié) 合同的擔保與保全合同的擔保與保全 Company 一、合同的擔保一、合同的擔保v（一）保證v1保證的含義v 保證，是指債務(wù)人以外的第三人作為保證人與債權(quán)人約定，當債務(wù)人屆期不履行合同債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的擔保方式（擔保法第6條）。v2保證方式v 保證方式分為一般保證和連帶責任保證v3保證人的資格v 擔保法第7條規(guī)定，“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，

17、可以做保證人”。 Company 一、合同的擔保一、合同的擔保v4保證合同的形式與內(nèi)容 被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證的方式；保證擔保的范圍；保證的期間；雙方認為需要約定的其他事項。 v5保證擔保的范圍v保證擔保的范圍，依保證合同當事人的約定確定。v6保證期間與保證責任v（二）定金v 定金，是指當事人為確保合同的履行，由當事人一方在合同尚未訂立或合同訂立后、履行前，按合同標的的一定比例先行給付對方的貨幣。Company 二、合同的保全二、合同的保全v（一）債權(quán)人代位權(quán)v 1債權(quán)人代位權(quán)的概念v 債權(quán)人代位權(quán)，是指債權(quán)人為了保全自己的債權(quán)，以自己的名義行使債務(wù)人對第三人權(quán)利

18、的權(quán)利。 v 2債權(quán)人代位權(quán)行使的要件 （1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法； （2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害； （3）債務(wù)人的債權(quán)已到期； （4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)v 3債權(quán)人代位權(quán)的行使。Company 二、合同的保全二、合同的保全v（二）債權(quán)人的撤銷權(quán)v1債權(quán)人的撤銷權(quán)的概念v 債權(quán)人的撤銷權(quán)，是指在債務(wù)人實施處分財產(chǎn)或權(quán)利的行為危害債權(quán)的實現(xiàn)時，債權(quán)人可以請求人民法院對該行為予以撤銷的權(quán)利。 v2撤銷權(quán)的構(gòu)成要件 （1）有債務(wù)人以財產(chǎn)或債權(quán)為標的的處分行為 （2）債權(quán)有效成立并繼續(xù)存在； （3）債務(wù)人的行為須危及債權(quán)。v3債權(quán)人的撤銷權(quán)的行使LOGO第六

19、節(jié)第六節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的變更和轉(zhuǎn)讓Company 一、合同的變更一、合同的變更v （一）合同變更的含義v 合同的變更，是指在合同成立后，尚未履行或尚未履行完畢以前，基于法律的規(guī)定、當事人的行為或裁判行為，在不改變合同的主體的情況下改變合同內(nèi)容的情形。v （二）合同變更的要件v 1須存在有效的合同關(guān)系；v 2須有合同內(nèi)容的變化，包括合同標的、履行條件、價款或報酬、所附的條件或期限及其他內(nèi)容等的變化；v 3須變更本身有效，即須有當事人的協(xié)商一致或法律的規(guī)定等；v 4變更本身的明確性v （三）合同變更的效力Company 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓v（一）合同的轉(zhuǎn)讓的含義v合同的轉(zhuǎn)讓，是指

20、在不改變合同內(nèi)容的前提下，合同一方當事人將其合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。v（二）合同債權(quán)讓與v1合同債權(quán)讓與的意義v2合同債權(quán)讓與自由及其限制v3債權(quán)讓與的效力Company 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓v（三）合同債務(wù)承擔v1合同債務(wù)承擔的意義v2合同債務(wù)承擔的要件 （1）須有有效債務(wù)存在； （2）須債務(wù)人與第三人達成協(xié)議并經(jīng)債權(quán)人同意；v3合同債務(wù)承擔的法律效力Company 二、合同的轉(zhuǎn)讓二、合同的轉(zhuǎn)讓v（四）合同債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)v1合同承受v 合同承受，又叫合同移轉(zhuǎn)，即合同法第88條之規(guī)定，當事人之間意定的權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)。v2當事人（法人或其他組織）合并、分立導(dǎo)致

21、的合同債權(quán)債務(wù)的概括移轉(zhuǎn)LOGO第七節(jié)第七節(jié) 合同權(quán)利義務(wù)終止合同權(quán)利義務(wù)終止Company 一、概述一、概述v （一）合同權(quán)利義務(wù)終止的含義與法律效果v 合同權(quán)利義務(wù)終止，又稱合同終止或合同消滅，是基于一定的法律事實，導(dǎo)致原合同法律關(guān)系的消滅，合同中的權(quán)利義務(wù)也因此而終止。v （二）合同權(quán)利義務(wù)終止的原因v 1債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；v 2合同解除；v 3債務(wù)相互抵消；v 4債務(wù)人依法將標的物提存；v 5債權(quán)人免除債務(wù)；v 6債權(quán)債務(wù)同歸于一人；v 7法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。Company 二、合同解除二、合同解除v（一）合同解除的含義v 合同解除，是指合同成立后履行完畢之前，因

22、一方或雙方當事人的意思表示終止合同效力，使基于合同而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。v（二）合同解除的種類v（三）行使解除權(quán)的程序與期限v（四）合同解除的后果v 按合同法第97條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。Company 三、抵銷三、抵銷v（一）概述v抵銷，是指合同雙方當事人互負債務(wù)時，各自用其債權(quán)來充當債務(wù)的清償，從而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等數(shù)額內(nèi)相互消滅。v（二）法定抵銷的要件v1當事人雙方互負債務(wù)，互享債權(quán)；v2當事人雙方互負債務(wù)的標的物種類與品質(zhì)相同；v3當事人雙方所負債務(wù)已屆清償期；v4當事人雙方所負債務(wù)非為不能抵銷的債務(wù)。v（三）抵銷的方法和效力Company 四、提存四、提存v（一）提存的概念v 提存是指由于債權(quán)人的原因使債務(wù)人無法向其交付合同標的物時，債務(wù)人將該標的物提