買賣合同與承攬合同的區(qū)別

1、一、承攬合同與買賣合同的區(qū)別從理論上看買賣合同與承攬合同存在著以下區(qū)別 :1.:1. 承攬合同中轉(zhuǎn)移標的物 的所有權(quán)并不是承攬人的主要義務(wù)， 而是承攬人完成工作成果后的一種附隨義務(wù)； 在買賣合同中轉(zhuǎn)移標的物有所有權(quán)是出賣人的主要義務(wù)。 2.2. 承攬合同中的標的物 只能是承攬人嚴格按照定作人的要求而完成的工作成果； 而買賣合同的標的物是 雙方約定的出賣人應(yīng)交付的物。 3.3. 承攬合同的定作人有權(quán)在不影響承拋人工作的 情況下對承攬人工作的情況進行監(jiān)督和檢查； 而買賣合同的買受人只有權(quán)請求出 賣人按約定的條件交付標的物， 其無權(quán)過問對方的生產(chǎn)經(jīng)營或標的物的取得情況。4.4.承攬合同的承攪標的具有

2、特定性， 若其為物，只能為特定物； 面買賣合同標的 物可以是特定物， 也可以是種類物。 5.5. 承攬合同在工作成果完成前， 只能由承攬 人自己承擔定作物意外滅失的風險； 而在買賣合同中當事人可以約定自合同成立 時標的物意外滅失的風險即由買受人負擔。 即使在理論和實踐中對于二者的區(qū)別 都有相對明確的說明， 但是在實際審判中仍然會對二者產(chǎn)生混淆， 以致難以準確 區(qū)分。- 最高人民法院立案一庭一般買賣合同糾紛課題調(diào)研組： 一般買賣合同糾 紛訪案比高的成因及對策分析 ，載蘇澤林、景漢朝主編，最高人民法院立案一 庭、立案二庭編 : : 立案工作指導(dǎo)總第 3232 輯，人民法院出版社 20122012

3、年版，第 134-135134-135 頁。部分高院關(guān)于買賣合同與加工承攬合同區(qū)分的裁判要點（ 1111 條）1 1、上訴人四川瑞能硅材料有限公司與被上訴人蘭州四方容器設(shè)備有限責任 公司加工承攬合同糾紛二審民事判決書案 號：甘肅省高級人民法院 二審 （20132013）甘民二終字第 202202 號 本院認為： 一、上訴人四川瑞能公司關(guān)于合同性質(zhì)認定提出的上訴理由， 分 別從合同的屬性、價款、選材、技術(shù)服務(wù)、售后服務(wù)、質(zhì)檢驗收方面提出合同屬 于設(shè)備采購供貨合同， 但所依據(jù)的合同條款內(nèi)容并不具有買賣合同的專屬特點， 而合同約定由四川瑞能公司提供圖紙、 指定材料供貨商， 由蘭州四方公司以自有 設(shè)備

4、、技術(shù)制作完成專用設(shè)備的內(nèi)容，完全符合加工承攬合同的構(gòu)成要件和法律 特征，本案雙方當事人之間的法律關(guān)系屬于加工承攬合同法律關(guān)系， 上訴人的該 項上訴理由不能成立，本院不予支持。2 2、東營海西商貿(mào)有限公司與慶云華興石油化工技術(shù)服務(wù)有限公司、馮玉華 等買賣合同糾紛二審民事判決書案 號：山東省高級人民法院 二審 （20152015）魯商終字第 2929 號 本院認為，從實體法即中華人民共和國合同法的規(guī)定看，雖然買賣合同 與加工承攬合同， 尤其是承攬人提供原材料的定作合同有著相似性， 但是定作合 同還是有著與買賣合同顯著的區(qū)別：比如合同法規(guī)定定作人對承攬的工作有監(jiān) 督權(quán)、檢查權(quán)， 定作人有單方改變定

5、作方案的權(quán)利， 承攬方未經(jīng)許可不得留存技 術(shù)材料和復(fù)制品等。 法律賦予定作人諸多權(quán)利，其結(jié)果幾乎使定作人達到了控制 整個加工過程的程度。而本案的購買合同，不僅從合同名稱上是買賣合同， 而且該合同約定 “海西商貿(mào)公司購買華興石油公司的成套設(shè)備， 華興石油公司屆 時交付成套設(shè)備并負責設(shè)備的安裝與調(diào)試。 ”所以，本案的購買合同的性質(zhì) 不符合加工承攬合同的特性， 而符合買賣合同的性質(zhì)。 海西商貿(mào)公司主張 購買 合同屬于加工承攬合同，其單方有權(quán)解除合同的理由不能成立。3 3、北京國華新興節(jié)能環(huán)?？萍加邢薰九c西安西礦環(huán)保科技有限公司承攬 合同糾紛管轄權(quán)異議二審民事裁定書案 號：陜西省高級人民法院 二審

6、（20152015）陜立民終字第 0001700017 號 本院認為： 關(guān)于涉案合同是買賣合同、還是加工承攬合同的問題。西礦公司 一審起訴提交的六份電除塵器商務(wù)合同 名為商務(wù)合同， 但六份合同對標的物 電除塵器的供貨范圍均以技術(shù)協(xié)議約定為依據(jù)。 該六份合同所附的電除塵 器技術(shù)協(xié)議 對合同的標的物電除塵器分別約定了基本技術(shù)數(shù)據(jù)、 設(shè)備設(shè)計及技 術(shù)要求、安裝調(diào)試范圍、 技術(shù)服務(wù)等，上述六份合同其實質(zhì)符合 中華人民共和 國合同法第二百五十一條第一款 “承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工 作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同”的規(guī)定，故一審認定涉案合同為承 攬加工合同符合法律規(guī)定。4 4、錫林浩

7、特國能能源科技有限公司與江蘇武南玻璃鋼有限公司定作合同糾 紛再審復(fù)查與審判監(jiān)督民事裁定書案 號：江蘇省高級人民法院 再審 （20142014）蘇審二商申字第 011011 號 本院認為：關(guān)于本案雙方之間合同的性質(zhì)。 武南公司提供玻璃鋼涼水塔的設(shè) 計、制造、安裝、調(diào)試、技術(shù)服務(wù)等，如國能公司認為有必要，某些主要設(shè)備的 檢驗記錄還應(yīng)由國能公司按技術(shù)協(xié)議要求向武南公司提出要求見證并會簽，已 經(jīng)發(fā)生法律效力的二審法院（20122012）常商轄終字第 109109 號民事裁定認為， 雙方之 間的合同符合加工承攬合同的法律特征 ，故應(yīng)認定雙方為加工承攬合同法律關(guān)系， 一、二審判決確定本案為定作合同糾紛，并

8、無不妥。5 5、南京加豪新型建筑材料有限公司訴上海亨維粉體技術(shù)有限公司等買賣合 同糾紛案案 號：江蘇省高級人民法院 一審 （20082008）寧民五初字第 5858 號 本院認為： 2 2、合同性質(zhì)及效力。三方當事人在訴訟中雖均認為本案所涉的 設(shè)備供貨合同包含了買賣、技術(shù)服務(wù)及承攬等諸多內(nèi)容， 但加豪公司選擇將合同 性質(zhì)定性為買賣并以買賣合同的案由來主張權(quán)利， 亨維公司和蔡濱對合同定性均 未提出異議。 故本院據(jù)此將本案爭議的設(shè)備供貨合同定性為包含技術(shù)服務(wù)、 承攬 等附隨義務(wù)的買賣合同。6 6、威海永恒建材有限公司與淄博陽光輕質(zhì)材料有限公司一案二審民事判決 書案 號：山東省高級人民法院 二審 （

9、20132013）魯民三終字第 1212 號本院認為， 合同雙方當事人之間的真實法律關(guān)系， 應(yīng)當依照合同約定權(quán)利義 務(wù)的具體內(nèi)容來判斷。 本案中，紅旗置業(yè)公司與淄博陽光公司之間簽訂的合同的 主要內(nèi)容為 350MM350MM 中空水泥薄壁管的數(shù)量、質(zhì)量、交貨地點、付款方式等方面 的約定， 均與合同標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移相關(guān)。 再根據(jù)中空水泥薄壁管加工定做 合同的實際履行情況來看， 淄博陽光公司只是交付產(chǎn)品， 紅旗置業(yè)公司只是接 收產(chǎn)品、交付貨款。因此，涉案中空水泥薄壁管加工定做合同實際應(yīng)為 350MM350MM 中空水泥薄壁管的買賣合同 ，淄博陽光公司認為其與紅旗置業(yè)公司系加工承攬關(guān) 系的主張不能成

10、立。7 7、湖南振興股份有限公司與開封新力鍋爐設(shè)備有限公司買賣合同糾紛二審 民事判決書案 號：湖南省高級人民法院 二審 （20152015）湘高法民二終字第 178178 號 本院認為：（一）涉案合同為買賣合同還是加工承攬合同。涉案合同標題為 “合同書”，并未注明為哪類合同。從合同內(nèi)容來看，合同所涉的項目為兩臺 S SXXXXX-1.25-AII-1.25-AII 燃煤流化床鍋爐及其配套設(shè)計、制造、采購、安裝、調(diào) 試驗收，為交鑰匙工程。 合同中列舉了鍋爐裝置的主要性能指標、技術(shù)指標，約 定了鍋爐主體及配件的生產(chǎn)廠家等。從雙方在合同中對鍋爐的性能及技術(shù)指標、 配件進行特別約定來看， 涉案鍋爐具有

11、一定的特定性。 但合同同時還約定鍋爐的 設(shè)計、制造、采購、安裝等均由新力公司完成，且為交鑰匙工程 , , 合同目的為新 力公司提供符合約定的鍋爐交付振興公司正常使用即可。振興公司對鍋爐設(shè)計、 制造、安裝過程并不具有實際控制、監(jiān)督的權(quán)利， 與中華人民共和國合同法 規(guī)定加工承攬合同由定作人提供圖紙，并對工作內(nèi)容進行監(jiān)督檢查的特征不符。 從合同的內(nèi)容來看 , , 合同約定了供貨時間、鍋爐主機輔機價格，以及售前、售后 服務(wù)的內(nèi)容， 更符合買賣合同的特征。 同時，涉案合同還對鍋爐安裝及運輸費用 等作了約定。 故本案合同應(yīng)認定為包含了鍋爐買賣以及鍋爐安裝、 運輸內(nèi)容的買 賣及安裝合同。8 8、山起重型機械

12、股份公司與西林鋼鐵集團有限公司管轄裁定書案 號：山東省高級人民法院 二審 （ 2 2 0 0 1 1 5 5）魯民轄終字第 1515 號 本院認為，涉案起重機合同雖對爭議解決方式進行了約定，但由于同時 約定了仲裁、 訴訟兩種爭議糾紛解決方式， 且約定的機構(gòu)不明確， 故該爭議解決 方式不具備可執(zhí)行性。 屬約定不明確而無效。 根據(jù)起重機合同 及技術(shù)協(xié)議 的約定內(nèi)容， 山起重機公司系根據(jù)西林鋼鐵公司的要求， 并經(jīng)西林鋼鐵公司審查 通過設(shè)備的設(shè)計后進行的加工制造， 故涉案合同性質(zhì)為加工承攬， 該案應(yīng)系加工承攬合同糾紛。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若 干問題的意見第 2020 條的規(guī)

13、定，承攬合同應(yīng)以加工行為地為合同履行地。9 9、 沈陽浩翔天宇機械設(shè)備有限公司與焦作榮格科貿(mào)有限公司加工承攬合同 糾紛一案案 號：河南省高級人民法院 二審 （ 20142014）豫法民管字第 3838 號 本院經(jīng)審查認為，根據(jù)本案雙方當事人簽訂合同中約定“非標準產(chǎn)品以 雙方確認的圖紙為標準。 ”“在設(shè)備制造完成時， 供方通知需方派員到供方工廠驗 收；如需方要求改動，供方應(yīng)按需方的要求在廠內(nèi)予以解決， ”可以認定本案合 同標的是上訴人為被上訴人專門量身定做的“ 3T/h3T/h 懷山藥系列飲料生產(chǎn)線”， 合同的性質(zhì)應(yīng)當為加工承攬合同。1010、 再審申請人樊增榮與被申請人禹州市興達耐火材料有限公

14、司承攬合同糾 紛一案案 號：河南省高級人民法院 再審 （20132013）豫法立二民申字第 0166601666 號 本院認為：（一）樊增榮與興達公司于 20102010 年 3 3 月 1111 日簽訂的工礦產(chǎn)品 購銷合同是當事人的真實意思表示，且不違背法律的強制性規(guī)定，合法有效。 該合同名義上雖為買賣合同， 但實際上屬加工承攬合同性質(zhì)， 雙方均應(yīng)當按照合 同約定履行各自的義務(wù)。1111、 江蘇華東造紙機械有限公司與河南銀鴿實業(yè)投資股份有限公司承攬合 同糾紛再審復(fù)查與審判監(jiān)督民事裁定書案 號：河南省高級人民法院 再審 （20152015）豫法立二民申字第 0145701457 號 本院認為：

15、（一）雙方之間法律關(guān)系的性質(zhì)。本 案標的物長網(wǎng)多缸紙機系華 東公司根據(jù)銀鴿公司要求的基本條件進行制造， 雙方簽訂的合同對技術(shù)參數(shù)、 設(shè) 備結(jié)構(gòu)、數(shù)量、供貨范圍等進行了明確約定， 該紙機對于銀鴿公司具有特殊性。 同時，根據(jù) 20082008 年 9 9月 2323 日雙方簽訂的河南銀鴿 38003800 紙機項目供貨內(nèi)容及 價格調(diào)整協(xié)議，在主合同簽訂之后，雙方又舉行了兩次設(shè)計聯(lián)絡(luò)會議，并對供 貨范圍和價格進行了調(diào)整，這進一步說明該紙機是基于銀鴿公司的特殊要求進 行制造的。 此外，根據(jù)雙方主合同 8.78.7和 8.88.8 條約定， 買方在紙機的制造過程中 有向賣方派駐監(jiān)督人員的權(quán)利，賣方設(shè)備的

16、制造過程必須嚴格按照合同約定條 款執(zhí)行， 并接受買方的監(jiān)督； 賣方對紙機外協(xié)件的招標及合同簽訂， 買方有權(quán)參 與，買方可與外協(xié)單位簽訂長期備件優(yōu)惠供應(yīng)與服務(wù)合同。 雖然雙方在合同中使 用了買方、 賣方的表述， 但關(guān)于雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定，符合 中華人民共和 國合同法第二百五十一條、 第二百五十四條、 第二百六十條等承攬合同的法律 特征，雙方之間的法律關(guān)系應(yīng)為承攬合同糾紛， 二審判決認定為買賣合同糾紛不 當，本院對此予以糾正。二、承攬合同與建設(shè)工程施工合同的區(qū)別 建設(shè)工程施工合同和承攬合同的最大不同之處，主要體現(xiàn)在以下三個方面：1 1、合同標的物的區(qū)別。建設(shè)工程施工合同完成的工作構(gòu)成不動產(chǎn)，即

17、合同 標的物是不動產(chǎn)物， 包括民法意義上的完全不動產(chǎn)物和大部分類不動產(chǎn)物， 而承 攬合同完成的工作則不構(gòu)成不動產(chǎn)的，即標的物一般是指動產(chǎn)。2 2、合同主體的區(qū)別。建設(shè)工程施工合同的承包人為特殊主體，法律對承包 人有特殊要求， 即承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定建設(shè)資質(zhì)的法人。 而一般 承攬合同在法律沒有明確規(guī)定的情況下，合同雙方為一般主體。3 3、結(jié)算方式的區(qū)別。通常情況下，建設(shè)工程施工合同簽訂時，合同價款是 不確定的、 暫定的，需要雙方當事人根據(jù)合同履行情況， 通過專門的工程造價咨 詢單位，依據(jù)國家或地方編制的結(jié)算定額， 計算出合同的最終價款。 而承攬合同 往往在簽訂合同時就約定了明確的價款

18、或價款的計算方式， 雙方當事人根據(jù)合同 的約定，不需要通過專門的審計機關(guān)結(jié)算就能輕易計算出合同的最終價款。建設(shè)工程施工合同和承攬合同除了從上述三個最明顯的不同之處外， 還可以 從以下幾個方面區(qū)分：1 1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式，而且 在定作人為自然人時多采用口頭形式。 而建設(shè)工程施工合同屬要式合同， 應(yīng)當以 書面方式訂立。 這是國家對基本建設(shè)進行監(jiān)督管理的需要， 也是由建設(shè)工程合同 履行的特點決定的。合同法第 270270 條明確規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書 面形式?！钡蓪Τ袛埡贤o規(guī)定。2 2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時經(jīng)合同雙方協(xié)商

19、達成一 致即可成立。而根據(jù)建筑法和招標投標法的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同的 訂立一般應(yīng)當經(jīng)過招標投標程序， 還應(yīng)接受有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活 動的監(jiān)督。建筑法第 1919 條規(guī)定“建筑工程依法實行招標發(fā)包”； 合同法 第 273273 條規(guī)定：“國家重大建設(shè)工程合同， 應(yīng)當按照國家規(guī)定的程序和國家批準 的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立”； 招標投標法第 3 3 條規(guī)定：“在 中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、 設(shè)計、 施工、監(jiān)理 以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、 材料等的采購，必須進行招標：”；第 7 7 條 規(guī)定：“招標投標活動及其當事人應(yīng)當接受依法實施的監(jiān)督。 有

20、關(guān)行政監(jiān)督部門 依法對招標投標活動實施監(jiān)督”。因此， 無論是訂立合同的前提， 還是訂立合同 的方式，建設(shè)工程合同都比一般承攬合同嚴格許多。 從意思自治方面來說， 建設(shè) 工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多， 很多合同條款都由國家法律和法 規(guī)，甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。 建設(shè)部、國家工商總局制定的 建設(shè)工程施工合同 和建筑裝飾工程施工合同示范文本，就是根據(jù)建筑法等法律法規(guī)規(guī)定， 并結(jié)合我國建設(shè)工程實際以及相關(guān)國際慣例制定，現(xiàn)在已廣泛應(yīng)用到建筑工程領(lǐng) 域。3 3、合同內(nèi)容上的差異。建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容比承攬合同的內(nèi)容范圍更 窄，專業(yè)性更強。前者是進行工程建設(shè)，從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝

21、工程和裝飾裝修工程三類合同， 但無論是土木建筑工程、 安裝工程， 還是裝飾裝 修工程，均需交由有相關(guān)資質(zhì)的單位進行。而后者是加工、定作、修理、復(fù)制、 測試、檢驗，其外延更為廣闊。承攬合同中，國家對承攬人的資質(zhì)并無強制性的 要求。4 4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中，建設(shè)工程施工根據(jù)建筑法第 3030 條規(guī)定，“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強制推行監(jiān)理制度，而承 攬合同不強制性推行監(jiān)理制度。5 5、標的物的質(zhì)量標準要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標的物質(zhì) 量，但作為建設(shè)工程施工合同來說， 標的物的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建設(shè)工程標 準的要求。如建筑法第 5858、 5959、 6060、 6161 條規(guī)定：建筑施工單位對工程的施 工質(zhì)量