董事與董事會培訓(xùn)講義

1、1 第第4 4章章 董事與董事會董事與董事會 2本章內(nèi)容本章內(nèi)容o基本概念o董事會職責(zé)o董事會結(jié)構(gòu)o獨(dú)立董事制度3基本概念基本概念4董事與董事會董事與董事會o董事是股東大會選舉產(chǎn)生的，組成董事會的成員，他們代表全體股東行使對公司的管理權(quán)力，是公司法定必備的階層 董事會是依法定程序產(chǎn)生的 董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營決策機(jī)關(guān) 董事會是法定必設(shè)機(jī)關(guān) 董事是董事會的成員 5o執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事執(zhí)行董事執(zhí)行董事：同時(shí)兼任公司高層管理人員的董事 其他的為非執(zhí)行董事非執(zhí)行董事，非執(zhí)行董事對執(zhí)行董事起者監(jiān)督、檢查和平衡的作用董事的分類董事的分類6董事的分類董事的分類o內(nèi)部董事和外部董事內(nèi)部董事：內(nèi)部董事：

2、是指那些由本企業(yè)的職工或管理人員擔(dān)任公司董事職位的董事 外部董事：外部董事：是指那些由非本企業(yè)的職工與管理人員擔(dān)任公司董事職位的董事7獨(dú)立董事獨(dú)立董事o外部獨(dú)立董事外部獨(dú)立董事：是指董事本人或董事所代表的利益主體與本公司無任何實(shí)質(zhì)性聯(lián)系、不受經(jīng)營者控制的外部董事8美國美國SEC的獨(dú)立性規(guī)定的獨(dú)立性規(guī)定o與公司沒有“重要關(guān)系”的董事，其中“重要關(guān)系”意味著，在年度股東大會召開的那一天：1）他是公司的雇員，或在此前的兩年內(nèi)曾是公司的雇員；2）他是此前兩年在公司內(nèi)曾擔(dān)任過首席執(zhí)行官或高級管理人員的某一個(gè)人的直系親屬；3）他在此前的兩個(gè)財(cái)務(wù)年度內(nèi)，曾因商業(yè)關(guān)系而向公司支付過或收到超過20萬美元的金額；

3、4）他是某一商業(yè)機(jī)構(gòu)的重要管理人員，而該商業(yè)機(jī)構(gòu)曾因商業(yè)關(guān)系而向公司支付或從公司收到過超過該機(jī)構(gòu)年度總收入5%或超過20萬美元金額的款項(xiàng)；5）他與過去兩年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任過公司法律顧問的法律公司具有職業(yè)關(guān)系9我國關(guān)于我國關(guān)于“非獨(dú)立性非獨(dú)立性”的規(guī)定的規(guī)定o在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）o直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬o在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的

4、人員及其直系親屬o最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員o為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員10公司中底層管理人員或者一般職員的董事，在董事會的行為實(shí)際上受到經(jīng)營者的控制或影響。非本企業(yè)的職工與管理人員擔(dān)任公司董事職位的董事幾類董事的關(guān)系幾類董事的關(guān)系11董事會的職責(zé)董事會的職責(zé)12董事會的職責(zé)董事會的職責(zé)監(jiān)督功能（包青天）決策功能（諸葛亮）明確責(zé)任制定戰(zhàn)略檢查監(jiān)督科學(xué)決策13董事會的職權(quán)（中國公司法）董事會的職權(quán)（中國公司法）o負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報(bào)告工作o執(zhí)行股東會的決議o決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案o制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案o制訂公司的利潤分配方

5、案和彌補(bǔ)虧損方案o制訂公司增加或者減少注冊資本的方案o擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案o決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置o聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)o制定公司的基本管理制度。14美國商業(yè)圓桌會議公司治理聲明美國商業(yè)圓桌會議公司治理聲明o選拔、定期審核，并在必要的情況下撤換CEO；決定管理層報(bào)酬；審核連續(xù)性計(jì)劃o審核、并在適當(dāng)?shù)那闆r下批準(zhǔn)公司主要戰(zhàn)略、財(cái)務(wù)及其他目標(biāo)計(jì)劃o就公司面臨的重大問題，向管理層提出建議o監(jiān)督內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營、財(cái)務(wù)報(bào)告及合法性的評估程序，并遵守以上程序o提名董事，并保證董事會結(jié)構(gòu)及其慣例能夠?qū)崿F(xiàn)有效的公司

6、治理15美國投資者對公司董事會的要求美國投資者對公司董事會的要求p高度的信息披露p獨(dú)立的董事會p有效的董事會流程，如委員會p以業(yè)績?yōu)閷?dǎo)向和股東的價(jià)值p高層次的雙向的投資者關(guān)系資料來源：麥肯錫分析16投資者對新公司董事會的主要關(guān)心點(diǎn)投資者對新公司董事會的主要關(guān)心點(diǎn)n在董事會中存在真正獨(dú)立的非執(zhí)行董事，有助于監(jiān)督管理層n審計(jì)委員會在執(zhí)行財(cái)務(wù)審查時(shí)，要有書面的參考條款n董事會組成人員要有經(jīng)驗(yàn)，以便真正實(shí)施財(cái)務(wù)方面的控制n有一個(gè)正式的總裁接替程序，以幫助董事會任命高效的管理層獨(dú)立獨(dú)立財(cái)務(wù)控制財(cái)務(wù)控制繼任計(jì)劃繼任計(jì)劃資料來源：麥肯錫分析17董事會的結(jié)構(gòu)董事會的結(jié)構(gòu)18董事會模式董事會模式o德國雙層董事會

7、股東會監(jiān)事會經(jīng)理理事會信托托管信托托管委托代理委托代理職工選舉19董事會模式董事會模式o英美公司單層模式股東非執(zhí)行董事非執(zhí)行董事( (美：外部董事美：外部董事) )執(zhí)行董事執(zhí)行董事( (美：內(nèi)部董事美：內(nèi)部董事) )股東會董事會運(yùn)用股票市場強(qiáng)化對執(zhí)行運(yùn)用股票市場強(qiáng)化對執(zhí)行官員的監(jiān)督和激勵官員的監(jiān)督和激勵(表決形成決議)(以會議形式集體行使職能)其它高層執(zhí)行官員執(zhí)行機(jī)構(gòu)20歷史的終結(jié)？歷史的終結(jié)？o在20世紀(jì)后期，公司治理有向單層結(jié)構(gòu)靠攏的趨勢（OECD公司治理原則）o但這并不等于雙層結(jié)構(gòu)“歷史的終結(jié)”o單層結(jié)構(gòu)董事會的內(nèi)部改進(jìn)：90年代開始的“公司治理運(yùn)動”21單層董事會改進(jìn)措施單層董事會改進(jìn)

8、措施o增加董事會中外部董事的比重o強(qiáng)調(diào)董事的獨(dú)立性（“獨(dú)立董事”）o香港：設(shè)立“獨(dú)立的非執(zhí)行董事”（“獨(dú)立董事”）o在董事會下設(shè)立由獨(dú)立董事主持的審計(jì)、薪酬、提名等委員會o強(qiáng)化董事會下屬委員會的工作22董事會規(guī)模董事會規(guī)模o雙層模式的董事會規(guī)模最大，單層模式的董事會規(guī)模逐漸變小o多數(shù)國家對董事會規(guī)模沒有具體的規(guī)定，但均強(qiáng)調(diào)董事會規(guī)模應(yīng)該是適度的，應(yīng)視公司性質(zhì)、規(guī)模和環(huán)境而定o原則：能夠使董事會進(jìn)行富有成效的討論，并作出恰當(dāng)、迅速和科學(xué)的決策23全球主要國家董事會規(guī)模全球主要國家董事會規(guī)模總體15美國13日本23拉美11英國15亞太13歐洲16加拿大18資料來源：董事會2007年12月24199

9、9年通用電氣的董事會年通用電氣的董事會n2名學(xué)術(shù)界人士n2名其他公司退休的董事長和總裁n2名其他公司的董事長n3名其他公司的董事長/總裁n1名其他公司的管理人員n1名其他公司的前任高級副總裁n1名前任參議員和律師124 內(nèi)部董事內(nèi)部董事 外部董事外部董事p3名高管人員p 1名首席執(zhí)行官251999年微軟公司的董事會年微軟公司的董事會資料來源： Microsoft PressPass, McKinsey Corporate Governance TeampAspen學(xué)院主席pVulcan Northwest, Inc.主席pHP的董事會選舉主席pAugust Capital and Techno

10、logy Venture合伙人pSimpson Investment Co.主席（退休）p微軟總裁和營運(yùn)總監(jiān)（退休）pWilliam H. Gates, 董事長和首席軟件設(shè)計(jì)師pSteve Ballmer總裁62 2 內(nèi)部董事內(nèi)部董事 外部董事外部董事261999年年IBM的董事會的董事會資料來源：IBM proxy statements, McKinsey Corporate Governance Teamp2名其他公司的總裁p1名管理型董事長p3名學(xué)術(shù)界人士p2名其他公司的董事長和總裁p1名其他公司的董事長p1名其他公司退休的董事長和總裁p1名其他公司的監(jiān)事會主席p首席執(zhí)行官兼董事會主席1

11、11 內(nèi)部董事內(nèi)部董事 外部董事外部董事272000年網(wǎng)絡(luò)公司的董事會結(jié)構(gòu)年網(wǎng)絡(luò)公司的董事會結(jié)構(gòu)28我國上市公司的數(shù)據(jù)我國上市公司的數(shù)據(jù)29我國上市公司的董事會構(gòu)成我國上市公司的董事會構(gòu)成o內(nèi)部董事過多o法人股國家股代表董事過多o專家董事太少30我國上市公司董事會存在問題我國上市公司董事會存在問題o董事會成為權(quán)力角逐的場所o董事會成員缺乏獨(dú)立性o董事會結(jié)構(gòu)單一，董事責(zé)任不明確o董事會經(jīng)營管理能力較低2002年年05月月31專業(yè)委員會專業(yè)委員會o在董事會內(nèi)部設(shè)置若干專業(yè)委員會是強(qiáng)化董事會職責(zé)的發(fā)展趨勢o我國上市公司治理準(zhǔn)則“第三十六條”：上市公司董事會要按照股東大會的有關(guān)決議，設(shè)立戰(zhàn)略決策、審計(jì)

12、、提名、薪酬與考核等專門委員會。審計(jì)委員會、薪酬與考核委員會中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任負(fù)責(zé)人，審計(jì)委員會中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會計(jì)專業(yè)人士 32專業(yè)委員會的類型專業(yè)委員會的類型o審計(jì)委員會o薪酬委員會o提名委員會o公共政策委員會33董事委員會的意義與條件董事委員會的意義與條件o董事委員會處理專務(wù)，可以提高董事會的決策效率o委員會由在該領(lǐng)域具有豐富經(jīng)驗(yàn)或?qū)I(yè)知識的董事構(gòu)成，可以提高決策的準(zhǔn)確性o要求董事會具有較多的董事人數(shù)o要求董事會中有較多的各個(gè)領(lǐng)域的專才34委員會成員的服務(wù)期限委員會成員的服務(wù)期限o服務(wù)期限較長，可以使熟悉委員會工作和熟悉該領(lǐng)域的董事能夠更好地發(fā)揮他們的作用，長期的工作也可以

13、培養(yǎng)出一批專家型董事o服務(wù)期限太長，容易產(chǎn)生合謀o通用汽車：每隔年對委員會成員進(jìn)行周期性輪換，但不作為強(qiáng)制性政策35董事長與董事長與CEO兼任兼任o董事長與CEO的職務(wù)應(yīng)該分開是多數(shù)國家所倡導(dǎo)的o我國上市公司治理準(zhǔn)則第三十二條：董事長和總經(jīng)理要明確各自的職責(zé)為有利于董事會對經(jīng)理層的有效監(jiān)督，上市公司董事長和總經(jīng)理原則上不應(yīng)該由同一人擔(dān)任如果董事長和總經(jīng)理由同一人擔(dān)任，則公司董事會成員中應(yīng)至少包括二分之一的獨(dú)立董事36董事義務(wù)董事義務(wù)o注意義務(wù)：1）保證時(shí)間和對公司充分關(guān)注；2）董事不作為和依賴他人；3）謹(jǐn)慎行事o誠信義務(wù)：要求董事按照公司的最佳利益誠實(shí)行事，禁止從事?lián)p害公司利益的活動o“利益沖

14、突”事項(xiàng)：自我交易、確定經(jīng)營者報(bào)酬、濫用公司財(cái)產(chǎn)、不當(dāng)?shù)墓拘袨閛相關(guān)措施：股東大會批準(zhǔn)、申明、回避37我國上市公司治理準(zhǔn)則我國上市公司治理準(zhǔn)則o第四十七條 ：董事應(yīng)該根據(jù)公司和股東的最大利益，誠信、勤勉地履行職責(zé)，并公平對待所有股東。o第四十八條 ：董事應(yīng)保證有足夠的時(shí)間和精力履行其應(yīng)盡的職責(zé)o第四十九條 ：董事應(yīng)以認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度出席董事會，對所議事項(xiàng)表達(dá)明確的意見。董事確實(shí)無法出席董事會，可以以書面形式委托其他董事按委托人的意愿代為投票，委托人要獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。38法律責(zé)任及免責(zé)法律責(zé)任及免責(zé)o西方國家：董事沒有履行注意義務(wù)和誠信義務(wù)造成股東或公司損失，將被起訴，董事應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，如賠償損

15、失、恢復(fù)原狀等o我國公司法：董事會決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)有賠償責(zé)任o董事履行了注意義務(wù)和誠信義務(wù)，在有些情況下可以免除責(zé)任39董事會薪酬制度董事會薪酬制度o英美等國的實(shí)踐：1）車馬費(fèi)，但兼任高級職員的董事領(lǐng)取薪酬；2）認(rèn)股權(quán)；3）金色降落傘o董事報(bào)酬由誰來定？股東會（英國）或董事會（美國）或監(jiān)事會（雙層制）o信息披露的重要性o我國的情況：股東大會選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)40獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事制度41獨(dú)立董事制度獨(dú)立董事制度o1940年美國投資公司法：年美國投資公司法：至少40%的董事必須是獨(dú)立人士o1977年紐約證券交易

16、所上市條件：年紐約證券交易所上市條件：上市公司應(yīng)設(shè)立審計(jì)委員會，該委員會由外部董事組成，以確保會計(jì)和審計(jì)的獨(dú)立性o1991年美國證券交易所規(guī)定：年美國證券交易所規(guī)定：上市公司至少應(yīng)有2名獨(dú)立董事，并組成審計(jì)委員會，其中一半以上的成員為獨(dú)立董事42獨(dú)立董事制度背景分析獨(dú)立董事制度背景分析o職業(yè)經(jīng)理層的崛起與非執(zhí)行董事的衰落 o公司治理中存在的獨(dú)特權(quán)力機(jī)制o股東大會失靈 -”沒有觀眾的演出”o董事會失靈o機(jī)構(gòu)投資者的勢力日益強(qiáng)大43獨(dú)立董事的作用獨(dú)立董事的作用o確?？偛煤投聲芯κ构蓶|的長期價(jià)值最大化o戰(zhàn)略上的功能：在戰(zhàn)略決策過程中的獨(dú)立判斷o專長：提供公司可能沒有的技能和經(jīng)驗(yàn)o治理功能：確保總裁和董事會遵守最佳行為準(zhǔn)則，參與新董事的任命和監(jiān)督執(zhí)行董事的行為44中國作出的努力中國作出的努力o從2001年初開始中國證監(jiān)會組織了大規(guī)模的公司治理學(xué)習(xí)宣傳活動o2001年8月發(fā)布關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見，要求上市公司建立獨(dú)立董事制度o2002年1月，發(fā)布上市公司治理準(zhǔn)則，提出董事會可以建立專門委員會，其中，審計(jì)、提名、薪酬與考核委員會中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人45實(shí)際進(jìn)展實(shí)際進(jìn)展o絕大多數(shù)上