新公司法實(shí)施后公司相互投資問(wèn)題的探討

1、PAGE16 / NUMPAGES16新公司法實(shí)施后公司相互投資問(wèn)題的探討摘要：隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)程的加快，公司組織在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的地位舉足輕重，發(fā)揮著令人矚目的重要作用。2006年1月1日，修訂后的中華人民國(guó)公司法正式實(shí)行。新公司法的實(shí)行，結(jié)束了現(xiàn)行公司法的過(guò)渡性法律地位，是完善我國(guó)公司法律制度乃至完善我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的重要一步。但新公司法依然存在漏洞，公司可利用相互投資的行為，實(shí)現(xiàn)用極少的資金合法的注冊(cè)成立注冊(cè)資金較大的公司、無(wú)限增資等目的，對(duì)現(xiàn)有的法定資本制度形成強(qiáng)烈的沖擊。關(guān)鍵詞公司法相互投資注冊(cè)資本增資中華人民國(guó)公司法由十屆全國(guó)人大常委會(huì)第18次會(huì)議于2005年10

2、月27日修訂通過(guò)，自2006年1月1日起施行。由于此次公司法的修改圍和量之大，創(chuàng)歷史之最，因此，更多的人將此次修改后的公司法稱為新公司法。本文筆者要探討的就是新公司法實(shí)施后公司相互投資問(wèn)題。一、公司相互投資的概念和表現(xiàn)形式“公司相互投資，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上公司之間以直接或間接的方式相互持有對(duì)方公司的一定比例的股權(quán)，也稱為公司相互轉(zhuǎn)投資1。其實(shí)，公司相互投資與現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)學(xué)界非常熟悉的兩個(gè)詞“相互持股”、交叉持股”的本質(zhì)是一樣的，不過(guò)，在非股份公司類型的XX公司中，投資人的出資是不被稱為“股份”的，因此它們之間和它們與股份公司之間的相互投資不能稱之為“相互持股”。因?yàn)楣景╔X公司和股份，因此筆者

3、就將這種現(xiàn)象稱為“公司相互投資”。從概念中不難看出，公司相互投資包含了“相互持股”和“交叉持股”。在新公司法出來(lái)之前，已有不少專家學(xué)者對(duì)公司相互投資的象做過(guò)較深的探討，并將這類現(xiàn)象的表現(xiàn)形式進(jìn)行過(guò)歸類2，根據(jù)探討問(wèn)題的側(cè)重點(diǎn)不同，有不同的歸類方法，本文筆者為了探討上的方便，也為了結(jié)合本文提出的“公司相互投資”的概念，將公司相互投資現(xiàn)象歸為三類：1直接型：兩個(gè)公司之間直接相互投資，相互占有對(duì)方一定的股權(quán)比例。如以A、B兩家公司為例，這種表現(xiàn)形式就是A占有B一定的股權(quán)，B也占有A公司一定的股權(quán)，這是最單純的一種公司相互投資形態(tài)。2.間接型：即，在多個(gè)公司之間形成首尾相接的相互持有股權(quán)現(xiàn)象，如以A、

4、B、C三個(gè)公司為例，這種現(xiàn)象就是A占有B一定的股權(quán)，B占有C一定的股權(quán)，而C占有A一定的股權(quán)。如果有更多的公司參與到其中，這條首尾相接的鏈條就會(huì)隨之加長(zhǎng)。3、復(fù)合型：即公司相互投資現(xiàn)象既包含了直接型，也包含了間接型。以A、B、C三家公司為例，就是A占有B一定的股權(quán)，B也占有A一定的股權(quán)，同時(shí)B又占有C一定的股權(quán)，而C又占有A一定的股權(quán)。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，隨著法人投資比例的逐漸升高，這種形式已經(jīng)較為普遍。二、公司相互投資的合法性探討公司相互投資是一種合法行為，世界上各國(guó)家和地區(qū)對(duì)公司相互投資的行為普遍不禁止，我國(guó)新舊公司法也同樣不禁止這種行為，且從我國(guó)出臺(tái)的幾項(xiàng)國(guó)家政策來(lái)看，國(guó)家是鼓勵(lì)公司相互投資的

5、行為的。1、我國(guó)新舊公司法都不禁止公司相互投資的行為。作為規(guī)公司行為的最基本的法律，無(wú)論原有的公司法，還是修訂之后的公司法，都沒(méi)對(duì)公司相互投資行為作出專門的規(guī)定。從本質(zhì)上來(lái)看，公司相互投資行為只是公司對(duì)外投資行為的一種特殊表現(xiàn)形式，而新舊公司法都承認(rèn)公司對(duì)外投資行為是合法的。原公司法第十二條規(guī)定“公司可以向其他有限責(zé)任”公司、股份投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任。公司向其他XX公司、股份投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%，在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在。新公司法第十五條規(guī)定“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除

6、法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！?2、世界各國(guó)和各地區(qū)對(duì)公司相互投資行為也普遍不禁止。各國(guó)和地區(qū)普遍不禁止公司間相互投資，但對(duì)相互投資的表決權(quán)則普遍限制。按照美國(guó)示商業(yè)公司法的規(guī)定，如果第一家公司的股票為第二家公司直接地或間接地所擁有，不論第二家公司是本州公司還是外地公司，而第一家公司又直接地或間接地?fù)碛型镀睕Q定第二家公司董事人選的多數(shù)票，則第二家公司所擁有的第一家公司的股票沒(méi)有表決權(quán)。美國(guó)許多州的法律都依此規(guī)定，并且美國(guó)法院認(rèn)為，子公司擁有母公司股份，類似于母公司持有自己的股份，性質(zhì)上與庫(kù)藏股相似4。德國(guó)股份公司法規(guī)定，公司間相互持有他公司股份達(dá)25以上但其

7、間無(wú)控制、從屬關(guān)系存在時(shí)，各該公司擁有他公司股份表決權(quán)之行使，不得超過(guò)他公司表決權(quán)數(shù)25以上。5法國(guó)商事公司法規(guī)定，當(dāng)一個(gè)股份公司擁有另一個(gè)股份公司10以上的股份，而后者又同樣擁有前者10以上的股份，則其中一個(gè)公司必須同意出售其所持有的另一個(gè)公司的股份；如果相互持股的數(shù)額相等，則兩個(gè)公司均應(yīng)減少相互持股份額，使得相互持股不超過(guò)106。我國(guó)地區(qū)公司法有關(guān)公司相互投資的規(guī)定在“關(guān)系企業(yè)”章中，該法第369條之九定義了相互投資公司：“相互投資各達(dá)對(duì)方有表決權(quán)之股份總數(shù)或資本總額三分之一以上者，為相互投資公司”7。在資本相對(duì)集中的日本，企業(yè)法人通過(guò)環(huán)型的或混合型的交叉持股來(lái)構(gòu)建由社長(zhǎng)會(huì)控制的企業(yè)集團(tuán)，

8、1987年日本的相互持股數(shù)平均占公司資本額的228。3、我國(guó)的國(guó)家政策鼓勵(lì)公司相互投資行為。“在我國(guó)，法人持股是伴隨著國(guó)有企業(yè)的股份制改造就開(kāi)始存在，法人股”已成為我國(guó)公司法實(shí)踐中的一個(gè)特有的名詞。企業(yè)間相互持股、相互參股更是作為國(guó)企改革中的一種政策性號(hào)召而出現(xiàn)在國(guó)家體改委的有關(guān)文件中。上世紀(jì)九十年代出臺(tái)的九十年代國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策綱要，我國(guó)政府提出的產(chǎn)業(yè)組織政策的目標(biāo)是：“促進(jìn)企業(yè)合理競(jìng)爭(zhēng)，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)和專業(yè)化協(xié)作，形成適合產(chǎn)業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)和我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段的產(chǎn)業(yè)組織結(jié)構(gòu)。實(shí)現(xiàn)上述目標(biāo)，要采取以下調(diào)整措施：對(duì)具有區(qū)域自然壟斷性質(zhì)的產(chǎn)業(yè)，逐步引入市場(chǎng)機(jī)制，鼓勵(lì)合理競(jìng)爭(zhēng)。鼓勵(lì)企業(yè)通過(guò)平等競(jìng)爭(zhēng)和合并、兼

9、并、相互持股等方式，自主進(jìn)行聯(lián)合改組，或組建跨地區(qū)、跨部門、跨所有制乃至跨國(guó)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)集團(tuán)?！?可見(jiàn)，政府仍然要借相互持股推進(jìn)企業(yè)集團(tuán)化，擴(kuò)大國(guó)企業(yè)規(guī)模，應(yīng)對(duì)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)。而且現(xiàn)在政府和專家還提出用相互持股來(lái)促進(jìn)國(guó)有企業(yè)投資主體多元化，以圖借相互持股產(chǎn)生的“架空機(jī)制”來(lái)弱化政府對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的干涉，解決政企分開(kāi)問(wèn)題，轉(zhuǎn)化企業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)制。同時(shí)以此減持國(guó)有股，回收資金，實(shí)行國(guó)有資產(chǎn)的戰(zhàn)略重組。三、新公司法實(shí)施后由公司相互投資產(chǎn)生的問(wèn)題的探討在新公司法實(shí)施前，已有不少專家學(xué)者專門探討過(guò)公司相互投資的問(wèn)題，如盧曉光的試論相互持股現(xiàn)象10、宋琦的論公有法人相互持股11、巍、虎巖的限制公司對(duì)外投資的利弊分析12、重

10、煒的公司相互持股法律問(wèn)題研究13，總結(jié)了公司相互投資帶來(lái)的利弊。新公司法修改了對(duì)外投資的規(guī)定，特別是取消了對(duì)外投資的限額，由此又產(chǎn)生了不少新的問(wèn)題。1、新公司法取消對(duì)外投資的限額，投資人可利用公司相互投資，用極少的資金合法的注冊(cè)成立注冊(cè)資金較大的公司。公司資本可謂公司賴以生存的“血液”，不僅是公司運(yùn)作的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的物質(zhì)保障，具有標(biāo)志公司信用的特殊功能。因此，公司資本制度是公司法中至關(guān)重要的一個(gè)制度形式，貫穿并支撐著公司法律體系，發(fā)揮著核心的引導(dǎo)性作用，體現(xiàn)了公司法律規(guī)則的定位。新公司法在資本形成制度中并未采取授權(quán)資本制，而是繼續(xù)采用法定資本制度，旨在鞏固公司資本結(jié)構(gòu)，維護(hù)社

11、會(huì)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。但是，新公司法取消了對(duì)外投資的限額，公司相互投資將成為對(duì)現(xiàn)有的法定資本制度形成強(qiáng)烈的沖擊。舉個(gè)形象的例子，a（可以是自然人，也可以是公司）如果自己只有200萬(wàn)的資金，卻想注冊(cè)成立5000萬(wàn)的公司，怎么辦呢？新公司法形成的體系中，通過(guò)直接型或間接型的公司相互投資，這完全可以“合法”的達(dá)到目的。a可先找個(gè)出資100萬(wàn)元，再找個(gè)完全有出資能力的b（可以是自然人，也可以是公司），由b出資4900萬(wàn)元，成立一家注冊(cè)資金為5000萬(wàn)元的A公司；成立后，A公司立刻對(duì)外投資，由A公司出資4800萬(wàn)元，由a出資100萬(wàn)元，共同成立一家注冊(cè)資金4900萬(wàn)元的B公司；B公司成立后，又立刻對(duì)外投

12、資，將B公司所有的資金全部用于投資A公司，方式是購(gòu)買b在A公司的股權(quán)，這樣b完全收回了4900萬(wàn)元。a在只有200萬(wàn)元的情況下注冊(cè)成立了一家注冊(cè)資金5000萬(wàn)元的A公司、一家注冊(cè)資金為4900萬(wàn)元的B公司，而A、B公司實(shí)際出資人只有a一人，A、B公司加起來(lái)的出資與貨幣資金只有200萬(wàn)元，而且a的這種行為在新公司法中完全是合法的。這種現(xiàn)象一般都通過(guò)直接型的相互投資來(lái)實(shí)現(xiàn)，間接型的相互投資行為將會(huì)增加投資人拆借資金所花費(fèi)的費(fèi)用。用200萬(wàn)的資金，甚至更少的資金，合法的控制了一家總資產(chǎn)、注冊(cè)資金都為5000萬(wàn)元的公司和一家總資產(chǎn)、注冊(cè)資金都為4900萬(wàn)元的公司，這將使得注冊(cè)資本完全失去了其在法定資本

13、制度中的重要意義，對(duì)新公司法繼續(xù)推行的法定資本制度形成強(qiáng)烈的沖擊。當(dāng)然，在原有的公司法體系下，這種利用公司相互投資合法的“抽逃出資”的行為也是有的。筆者發(fā)現(xiàn)，轄區(qū)的某公司B于2005年10月27日注冊(cè)成立，由A公司出資900萬(wàn)元，自然人a和b各出資50萬(wàn)元；A和B公司又于2005年11月8日注冊(cè)成立了C公司，A出資450萬(wàn)元，B出資50萬(wàn)元；2005年11月16日，B公司變更，自然人a和b將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司。這樣B、C公司實(shí)際上出資人只有A公司一家，而A公司在出資一共只有1350萬(wàn)元（900萬(wàn)元+450萬(wàn)元）的情況下出資成立了一家注冊(cè)資金1000萬(wàn)元的B公司和一家注冊(cè)資金為500萬(wàn)元的C公司，

14、其間虛增了150萬(wàn)元的資產(chǎn)。不過(guò)由于在原有的公司法體系下，公司對(duì)外投資不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%，在缺少大量注冊(cè)資金的情況下，投資人無(wú)法利用公司相互投資的行為進(jìn)行嚴(yán)重虛增資本的注冊(cè)。而且由于這種利用公司相互投資虛增注冊(cè)資本的行為，至少需要運(yùn)作兩家公司，而工商部門現(xiàn)階段對(duì)空殼公司監(jiān)管較嚴(yán)，如其中一家公司超過(guò)半年未運(yùn)作，很可能就被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，另一家公司必須變更股東，進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而實(shí)際投資人必須再增加投入來(lái)實(shí)現(xiàn)這部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或者降低公司的注冊(cè)資金，這勢(shì)必增加投資人的投資風(fēng)險(xiǎn)和運(yùn)作成本，因此這種行為并不多見(jiàn)。但新公司法實(shí)施后，投資人完全可以依托一家空殼公司來(lái)實(shí)現(xiàn)，這家空殼公司的作用只是

15、用所有的資產(chǎn)來(lái)投資實(shí)際要運(yùn)作的實(shí)體公司，實(shí)現(xiàn)用少量的資金注冊(cè)成立注冊(cè)資金較大的公司，而工商部門又無(wú)法根據(jù)相應(yīng)的法規(guī)處理這些空殼公司。特別是現(xiàn)階段，不少許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目都設(shè)置了注冊(cè)資金這一門檻，公司相互投資勢(shì)必會(huì)成為某些想從事該行業(yè)而又無(wú)法達(dá)到注冊(cè)資金這一限制的投資人利用的工具。2、新公司法實(shí)施后，投資人可利用公司相互投資不斷增加關(guān)聯(lián)企業(yè)的注冊(cè)資金。投資人利用相互投資增加注冊(cè)資金的原理與投資人利用公司相互投資用極少的資金注冊(cè)成立注冊(cè)資金較大的公司的原理其本質(zhì)上是一樣的。不過(guò)值得注意的是投資人可利用手頭上有限的資金對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行合法的無(wú)限增資行為。投資人是如何實(shí)現(xiàn)的呢？不妨再舉個(gè)形象的例子，如投資人擁

16、有A、B、C三家公司，其中A公司資金較為富裕，有500萬(wàn)元的資金可供操作，那么A公司可向B公司投資500萬(wàn)元進(jìn)行增資；待B公司變更好之后，B公司立刻向C公司投資500萬(wàn)元進(jìn)行增資；待C公司變更好之后，C公司又立刻向A公司投資500萬(wàn)元進(jìn)行增資，這樣500萬(wàn)元又回到了A公司，而A、B、C公司注冊(cè)資金都增加了500萬(wàn)元。更值得注意的是，這樣的循環(huán)可無(wú)限的循環(huán)下去，不斷的增加A、B、C的注冊(cè)資金。這種行為也勢(shì)必會(huì)讓注冊(cè)資金、公司總資產(chǎn)等公司基本信息失真，失去其存在的意義。投資人也可利用直接型的公司相互投資行為，但這容易被識(shí)破，而間接型的公司相互投資行為很難直接被看出這種虛增注冊(cè)資本的行為，如果為了將

17、事情復(fù)雜化，投資人甚至可利用復(fù)合型的公司相互投資行為。這種增資行為對(duì)投資人來(lái)說(shuō)，也是有利可圖的，至少因?yàn)樵诓辉黾迂?fù)債的情況下，增加了其投資的相關(guān)公司的注冊(cè)資金和總資產(chǎn)，降低了資產(chǎn)負(fù)債率，提高了各相關(guān)公司的信用度，從而更方便經(jīng)營(yíng)運(yùn)作和向銀行申請(qǐng)貸款。無(wú)限增資的行為在原有公司法體系下也是無(wú)法實(shí)現(xiàn)的，因?yàn)檫@些關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)外投資不能突破凈資產(chǎn)的50%，因?yàn)檫@個(gè)限定，循環(huán)達(dá)到一定階段就不能再循環(huán)下去。3、新公司法實(shí)施后，不少實(shí)質(zhì)上為幫助他人注冊(cè)公司抽逃資金的投資公司可利用公司相互投資，合法的抽回注冊(cè)資金。在原有的公司法體系下，已有不少投資公司利用“投資公司”的幌子，幫助他人注冊(cè)公司，并抽逃注冊(cè)資金。市工商

18、局為此還在各大報(bào)紙上披露過(guò)相關(guān)行為，并呼吁社會(huì)各界人士一起監(jiān)督這些行為，積極向工商部門投訴。不過(guò)在原有的公司法體系下，這些投資公司一般都不利用公司相互投資進(jìn)行注冊(cè)資金的抽逃，采取的都是“過(guò)橋借款”的方式，先借款給投資人，幫助注冊(cè)成功后再直接抽回資金，投資公司一直都未成為過(guò)新注冊(cè)成立的公司的股東。新公司法的實(shí)施，為這些投資公司帶來(lái)了便利，這些投資公司可利用公司相互投資“合法”的抽回注冊(cè)資金，只是操作時(shí)間加長(zhǎng)了，操作流程更復(fù)雜化了而已，但因?yàn)樾袨榈暮戏ɑ瑢⒋蟠蠼档瓦@些投資公司的運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)，而且還可使這些行為公開(kāi)化，對(duì)現(xiàn)有已初步形成的有序的公司體系形成強(qiáng)烈的沖擊。4、新公司法實(shí)施后，投資人在控制一家

19、公司后，利用公司相互投資將所投資的資金抽回，大大引發(fā)公司控制權(quán)的非股東占有現(xiàn)象，削弱對(duì)管理者的約束。為了說(shuō)明該現(xiàn)象，筆者再舉個(gè)形象的例子。一家公司A，擁有200萬(wàn)元的資產(chǎn)，而一投資人a只有10萬(wàn)元資金，a通過(guò)與第三方b合作，由a投資10萬(wàn)元，b投資400萬(wàn)元，注冊(cè)成立了一家注冊(cè)資金為410萬(wàn)元的公司B，由a擔(dān)當(dāng)法定代表人；然后B向A投資400萬(wàn)元對(duì)A進(jìn)行增資，并獲得了實(shí)際上的絕對(duì)控制權(quán)（即超過(guò)公司股權(quán)的三分之二）；接著A再向B投資400萬(wàn)元，購(gòu)買b在B公司的股權(quán)，這樣投資人a就利用少量的資金，獲得了對(duì)A公司的絕對(duì)控制權(quán)，而且a實(shí)際上并未拿出一分錢投資給A公司，B公司對(duì)A公司的股權(quán)是通過(guò)公司相互

20、投資虛增的，股權(quán)其實(shí)是虛假的，這樣就會(huì)產(chǎn)生虛假股權(quán)人排除真實(shí)股權(quán)人的情況，公司的控制權(quán)被非股東占有，這就引發(fā)公司控制權(quán)的非股東占有現(xiàn)象。而如果B公司是通過(guò)購(gòu)買A公司的股權(quán)實(shí)現(xiàn)絕對(duì)控制權(quán)的，那中間運(yùn)轉(zhuǎn)的資金將更少。上述例子如在原有公司法體系下，第三方b就很難抽回資金，大大加大了a的運(yùn)作難度。而上述現(xiàn)象的產(chǎn)生，勢(shì)必大大引發(fā)公司控制權(quán)的非股東占有現(xiàn)象，而且弱化了公司股東權(quán)益。四、建議和對(duì)策新公司法的實(shí)行，結(jié)束了原有公司法的過(guò)渡性法律的地位，可謂完善我國(guó)公司法律制度乃至完善我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的重要一步，必將對(duì)規(guī)和發(fā)展我國(guó)公司制度，進(jìn)一步發(fā)揮公司治理結(jié)構(gòu)在建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的作用，

21、勝利實(shí)現(xiàn)十六屆五中全會(huì)提出的在新的發(fā)展起點(diǎn)上繼續(xù)全面建設(shè)小康社會(huì)的“十一五”規(guī)劃的主要目標(biāo)具有重要意義。具體到公司法修訂后對(duì)公司互相投資的規(guī)定，主要是取消了公司對(duì)外投資額度的限制，這更好的體現(xiàn)了公司自治的原則，對(duì)外投資是公司經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利，不應(yīng)過(guò)多干涉。如果再將新公司法對(duì)外投資的規(guī)定改回原有的狀態(tài)，無(wú)疑是一種倒退，而且原有的公司法對(duì)公司相互投資的行為也并未做出規(guī)定和規(guī)。那如何在不違背新公司法原則的基礎(chǔ)上，在不違背九十年代國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策綱要的政策的前提下，更好的規(guī)公司相互投資行為呢？筆者認(rèn)為可從以下幾個(gè)方面進(jìn)行規(guī)：1、借鑒其它國(guó)家相關(guān)法規(guī)，將公司相互投資現(xiàn)象體現(xiàn)在公司法中，并對(duì)相互投資的比例進(jìn)行限制

22、。對(duì)公司相互投資中產(chǎn)生的四個(gè)主要問(wèn)題，其本質(zhì)表現(xiàn)來(lái)看，相互投資后互相占有的比例都相當(dāng)高，要規(guī)這些行為，可限制其相互投資的比例。這方面已有不少國(guó)家專門做了相關(guān)的研究，并制定了相關(guān)的法律條文。如法國(guó)的商事公司法第358條規(guī)定：一個(gè)股份公司不得擁有另一個(gè)公司的股份，如果后者擁有該公司資本的10，如果在有關(guān)的公司間沒(méi)有達(dá)成協(xié)議，應(yīng)依法調(diào)整這種情況，持有另一公司資本最少的公司，應(yīng)轉(zhuǎn)讓其參股。如相互參股的數(shù)額相等，每一公司應(yīng)減少自己的參股，以使其參股不超過(guò)另一個(gè)公司資本的1014。其實(shí)，中國(guó)也曾有相類似的規(guī)定，國(guó)家體改委1992年在其頒布實(shí)施的股份規(guī)意見(jiàn)中規(guī)定，一個(gè)公司擁有另一個(gè)企業(yè)百分之十以上的股份，則

23、后者不能購(gòu)買前者的股份15。雖然公司相互投資的現(xiàn)象屬于公司對(duì)外投資的一部分，但因?yàn)闊o(wú)論相互投資的比例有多大，都會(huì)引起相應(yīng)部分的資本虛增，因此，筆者認(rèn)為，公司對(duì)外投資是公司的權(quán)利，不應(yīng)去限制，而公司相互投資，不管比例多少，直接就會(huì)產(chǎn)生部分資本虛增，應(yīng)該將包括直接型、間接型、復(fù)合型的公司相互投資現(xiàn)象體現(xiàn)在公司法中，加以限制和規(guī)，這個(gè)限制比例可以借鑒法國(guó)商事公司法，將比例限制在10%。不過(guò)考慮到現(xiàn)階段我國(guó)公司的現(xiàn)狀，以與國(guó)家政策發(fā)展的需要，可將該比例適當(dāng)調(diào)高，將比例限制在20%。公司相互投資比例的確定將有效的制止本文所述的無(wú)限增資現(xiàn)象，也使得資本虛增的部分得以控制在一定的圍。2、在公司法中對(duì)公司相互

24、投資中相關(guān)股東表決權(quán)進(jìn)行限制。正如本文在“公司相互投資的合法性探討”中所述，為解決公司相互轉(zhuǎn)投資情況下董事濫用表決權(quán)問(wèn)題，世界上許多國(guó)家和地區(qū)均制定了相關(guān)規(guī)定，限制相關(guān)股東的表決權(quán)。但目前就我國(guó)而言，不管新公司法，還是原有的公司法，都未對(duì)公司相互投資情況下股東表決權(quán)進(jìn)行任何的規(guī)定與限制。為了保護(hù)其它股東的權(quán)益，限制公司控制權(quán)的非股東占有現(xiàn)象的發(fā)生，應(yīng)在公司法做出相應(yīng)的規(guī)定。這方面，筆者認(rèn)為可以借鑒德國(guó)的經(jīng)驗(yàn)。德國(guó)股份公司法規(guī)定，公司間相互持有他公司股份達(dá)25以上但其間無(wú)控制、從屬關(guān)系存在時(shí)，各該公司擁有他公司股份表決權(quán)之行使，不得超過(guò)他公司表決權(quán)數(shù)25以上16。3、建立公司相互投資披露制度“所

25、謂披露制度，是指公司進(jìn)行轉(zhuǎn)投資行為時(shí)，必須依法采取一定的形式向社會(huì)予以公開(kāi)，使社會(huì)公眾有充分的機(jī)會(huì)了解公司相互投資的狀況。公開(kāi)化的目的在于使利害關(guān)系人了解公司資本結(jié)構(gòu)的真相而不為虛增資本的假象所蒙蔽，防止虛增資本所產(chǎn)生的流弊。筆者認(rèn)為，這種披露制度的建立，是符合“誠(chéng)信社會(huì)”、誠(chéng)信企業(yè)”的基本要求的，更可以有效的防止公司利用相互投資進(jìn)行帶有欺詐性質(zhì)的活動(dòng)，如利用相互投資虛增資本后向銀行申請(qǐng)貸款的行為。4、工商部門加強(qiáng)對(duì)公司相互投資相關(guān)聯(lián)的各個(gè)公司的監(jiān)管，降低相關(guān)公司的信用度。工商部門是公司法中賦予的主要行政執(zhí)法者，是支撐公司法律體系的法定資本制度的最主要維護(hù)者，是公司注冊(cè)登記的法定機(jī)關(guān)，也是公司監(jiān)管的最主要力量，維護(hù)著社會(huì)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。而公司相互投資現(xiàn)象已經(jīng)沖擊著法定資本制度，甚至可破壞現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)秩序、公司體系。雖然就目前而言，工商機(jī)關(guān)作為執(zhí)法部門