經(jīng)濟(jì)法課件2010合伙企業(yè)法

1、第三節(jié) 合伙企業(yè)法 合伙企業(yè)有出資形式多樣、設(shè)立門(mén)檻較低、管理方式靈活等優(yōu)勢(shì)，我國(guó)合伙企業(yè)法最后修訂于2006年8月27日。合伙企業(yè)是契約型企業(yè)，契約自由和普通合伙人的無(wú)限連帶責(zé)任是理解合伙企業(yè)法的兩把鑰匙。 一、合伙企業(yè)的概念與特征 （一）合伙企業(yè)的概念 指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 （二）合伙企業(yè)的特征 1合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)。合伙

2、協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書(shū)面形式訂立。合伙協(xié)議規(guī)定合伙人的出資形式及出資額，合伙人相互間的權(quán)利義務(wù)，合伙糾紛的處理方式，是合伙企業(yè)存在和運(yùn)行的法律基礎(chǔ)。合伙協(xié)議僅對(duì)內(nèi)有效力，即只約束合伙人。 2合伙企業(yè)應(yīng)由合伙人共同出資?？梢袁F(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)等方式出資，也可以勞務(wù)出資。合伙人的出資形成合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的 基礎(chǔ)。 3合伙企業(yè)不具有法人資格。盡管合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行者與合伙人不盡相同，但是合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)與合伙人的財(cái)產(chǎn)相對(duì)獨(dú)立而不是完全獨(dú)立，即合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是合伙人的財(cái)產(chǎn)，因此缺乏擁有法律人格的物質(zhì)基礎(chǔ)。和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一樣能以自己的名義從事民事活動(dòng)，能以自己的名義起訴、應(yīng)訴，不繳企

3、業(yè)所得稅。 4合伙企業(yè)有較強(qiáng)的人合性特征。合伙協(xié)議是在自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則下訂立的，須經(jīng)合伙人協(xié)商一致，合伙人之間的信任，是合伙合同訂立的前提。每個(gè)合伙人之間具有非常緊密的人身信任關(guān)系，如合伙人的入伙、退伙、 死亡都與這種緊密的人身信任關(guān)系密切相關(guān)。 5、是契約型企業(yè)。合伙企業(yè)法貫穿契約自由原則，國(guó)家干預(yù)少。合伙人可依其合意在合伙協(xié)議中規(guī)定合伙人的權(quán)利和義務(wù)。 二、普通合伙企業(yè) （一）普通合伙企業(yè)設(shè)立應(yīng)當(dāng)具備的條件 1有2個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。法人能為合伙人嗎？ 2有書(shū)面合伙協(xié)議。（1）合伙企業(yè)的名稱(chēng)和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（2）合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范

4、圍；（3）合伙人的姓名或者名稱(chēng)、住所；（4）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；（5）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式；（6）合伙事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）爭(zhēng)議解決辦法；（9）合伙企業(yè)的解散與清算；（10）違約責(zé)任。 若無(wú)合伙協(xié)議，法律承認(rèn)合伙企業(yè)嗎？ 3有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。評(píng)估辦法可由合伙人協(xié)商確定數(shù)額，也可以委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。 4有合伙企業(yè)的名稱(chēng)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。普通合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)標(biāo)明“普通合伙”字樣，不得在其名稱(chēng)中使用“有限”、“有限責(zé)任”等字樣?！肮尽毙袉幔?案例:合伙之爭(zhēng)。賴(lài)興貴、鄒小艷、廖天春為十幾年的老朋友，看到火鍋生意好，決定利用各自的技術(shù)、資金、管理能力的優(yōu)勢(shì)

5、，在成都合伙搞火鍋飲食，簽訂成都賴(lài)皮魚(yú)冷鍋合伙協(xié)議，分別出資3萬(wàn)元、5萬(wàn)元、3萬(wàn)元。由賴(lài)興貴辦理工商登記。鄒小艷稱(chēng)，她把5萬(wàn)元交給賴(lài)興貴就回廣東做生意了。后來(lái)生意火爆，到年低她就得了3萬(wàn)元的分紅。她沒(méi)回去，先放在賴(lài)興貴處。為把生意做大，他們又自作聰明簽訂第二份協(xié)議關(guān)于成立成都賴(lài)皮魚(yú)管理有限公司的協(xié)議，成立成都賴(lài)皮魚(yú)管理有限公司，輸出管理。三人又分別出資6萬(wàn)元、2萬(wàn)元、2萬(wàn)元。鄒把錢(qián)匯到賴(lài)個(gè)人帳戶(hù)，兩次均無(wú)發(fā)票或收據(jù)。鄒小艷回到成都時(shí)，賴(lài)稱(chēng)廖已退出合伙。鄒要賴(lài)退還出資及分紅，賴(lài)稱(chēng)合伙店一直未開(kāi)。到工商局查知，成都賴(lài)皮魚(yú)冷鍋店為賴(lài)妻所開(kāi)，性質(zhì)個(gè)體；成都賴(lài)皮魚(yú)管理有限公司為賴(lài)妻與另一人所開(kāi)。賴(lài)稱(chēng)，兩

6、次協(xié)議加起來(lái)才21萬(wàn)元，而成都賴(lài)皮魚(yú)管理有限公司的工商登記為50萬(wàn)元。鄒第二次的2萬(wàn)元卻一直未給，是他墊資的。廖天春稱(chēng)他退出合伙時(shí)拿了8萬(wàn)元，有補(bǔ)償款，也包含分紅，合伙期間也分過(guò)紅。廖還向法院提供了證言。 法院認(rèn)定：合伙協(xié)議有效，合伙企業(yè)未成立。鄒匯入賴(lài)帳戶(hù)的2萬(wàn)元沒(méi)有證據(jù)支持。廖退伙時(shí)的8萬(wàn)元，注明是投資款，沒(méi)有證據(jù)證明是分紅。廖的證言因與雙方當(dāng)事人均有利害關(guān)系，又沒(méi)有佐證，不采信。 調(diào)解結(jié)案：退還鄒小艷5萬(wàn)元投資款，補(bǔ)償3萬(wàn)元。 （二）普通合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行 1、合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。合伙人可以分別單獨(dú)執(zhí)行，也可以按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，委托一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外

7、代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。合伙人對(duì)合伙事務(wù)執(zhí)行的監(jiān)控權(quán)：（1）聽(tīng)取報(bào)告權(quán)。由一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況。（2）查閱賬簿權(quán)。合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料。（3）異議權(quán)。合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。（4）委托撤銷(xiāo)權(quán)。受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷(xiāo)該委托。 2

8、、表決，合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。 除合伙協(xié)議另有約定外，下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：1）改變合伙企業(yè)的名稱(chēng)； 2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)； 3）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利； 5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。 3、利潤(rùn)分配，合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，依合伙協(xié)議約定；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，協(xié)商決定；協(xié)商不成的，按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法

9、確定出資比例的，平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 案例：他是合伙人嗎？福建省漳洲市。甲的妙妙培訓(xùn)學(xué)校培訓(xùn)剪發(fā)，生意曾一度火紅，后競(jìng)爭(zhēng)激烈以及搬遷原因，妙妙經(jīng)濟(jì)陷入困境。乙出資10萬(wàn)元買(mǎi)了妙妙50%的股份，妙妙成為合伙企業(yè)。乙雙私下與丙以雙方妻子的名義簽了協(xié)議：乙以28.5萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓25%的股份，丙不參與經(jīng)營(yíng)管理。后妙妙無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，清算，欠下不少債務(wù)。丙以與乙的協(xié)議甲不知且未參與經(jīng)營(yíng)管理為由否認(rèn)是合伙人 ，拒絕承擔(dān)債務(wù)。丙是不是合伙人，應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任？ （三）普通合伙企業(yè)與第三人關(guān)系 1與善意第三人的關(guān)系。合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以

10、及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 2與債權(quán)人的關(guān)系。普通合伙對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，當(dāng)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，合伙人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。無(wú)限責(zé)任是指其承擔(dān)責(zé)任不以出資額為限。連帶責(zé)任則是指，每個(gè)合伙人都對(duì)全部債務(wù)負(fù)責(zé)，債權(quán)人可以請(qǐng)求全體、部分或個(gè)別合伙人清償，被請(qǐng)求的合伙人應(yīng)予以清償，不得以超過(guò)自己負(fù)擔(dān)比例為由拒絕。承擔(dān)連帶責(zé)任的合伙人對(duì)超出其負(fù)擔(dān)比例的部分可以向其他合伙人追償。 以專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能為客戶(hù)提供有償服務(wù)的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可設(shè)為特殊的普通合伙企業(yè)。 特殊的普通合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。普通合伙中有一種特殊形式，主要

11、是一些專(zhuān)門(mén)服務(wù)機(jī)構(gòu)，其對(duì)外承擔(dān)債務(wù)的方式與一般合伙有所不同。特殊普通合伙企業(yè)的一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中無(wú)過(guò)錯(cuò)或者一般過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 3與合伙人的關(guān)系。普通合伙中，合伙人發(fā)生的與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依

12、法請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。 （四）普通合伙企業(yè)的內(nèi)部責(zé)任 普通合伙中，合伙人約定的債務(wù)承擔(dān)比例在合伙企業(yè)內(nèi)部有效，對(duì)外不具有效力，因而合伙人不得以超出其債務(wù)負(fù)擔(dān)比例而拒絕債權(quán)人的要求。特殊普通合伙企業(yè)，合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 （五）普通合伙企業(yè)的入伙 1入伙的條件。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況 2入伙的法

13、律后果。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 （六）普通合伙企業(yè)的退伙 1協(xié)議退伙的情形：（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 2通知退伙。合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 3當(dāng)然退伙的情形：（1）作為合伙人的自然人死亡；（2）個(gè)人喪失償債能力；（3）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷(xiāo)，或破產(chǎn)；（4）法律規(guī)定或

14、者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被法院強(qiáng)制執(zhí)行。 合伙人死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開(kāi)始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。但是如果繼承人不愿意成為合伙人，或法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格，抑或存在合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形時(shí)，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額。 合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法

15、轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。 4除名退伙。合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（1）未履行出資義務(wù)；（2）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。 案例：張某與甲、乙三人欲合伙開(kāi)辦一小食品加工廠，三人商定各出資20000元，并訂立了書(shū)面協(xié)議。經(jīng)過(guò)籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，張某

16、于是動(dòng)員胞妹張乙支援他們20000元。張乙表示出資可以，但要參加盈余分配。經(jīng)張某與兩位合伙人商議，對(duì)張乙參與盈余分配表示同意，但約定張乙不得參與合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。兩年后，張乙從側(cè)面了解到該合伙經(jīng)營(yíng)情況不景氣，就以結(jié)婚缺錢(qián)為由，要求抽回其20000元，張某不允。某日，張某外出，張乙找到另外兩個(gè)合伙人，以同樣理由要求還錢(qián)，兩合伙人將合伙僅有的12000元現(xiàn)金交給張乙。張某得知后十分不滿(mǎn)，待張乙催還剩下的8000元時(shí)，告知張乙該合伙已虧損32000元（有賬可查），張乙的8000元應(yīng)用作還債，不予歸還。剩余債務(wù)的債權(quán)人仍在追討中。 問(wèn)：該合伙未起字號(hào)，也未推舉合伙負(fù)責(zé)人，在法律上是否允許？張乙是否為合伙

17、人？張乙的入伙是否有效？應(yīng)否分擔(dān)合伙債務(wù)？張乙對(duì)其余的24000元債務(wù)是否還要負(fù)連帶責(zé)任？ 三、普通合伙與有限合伙的不同 1企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)方式不同。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 2合伙企業(yè)事務(wù)管理權(quán)限不同。普通合伙的合伙人可以參與管理合伙事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，且合伙事務(wù)的執(zhí)行后果均由合伙企業(yè)及其合伙人共同承擔(dān)。而在有限合伙中，限合伙人以其出資對(duì)外承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)，不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)，但可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。 3自我交易與競(jìng)業(yè)禁止的

18、規(guī)定不同。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 4財(cái)產(chǎn)份額處分權(quán)限不同。一是財(cái)產(chǎn)出質(zhì)權(quán)限不同。普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。二是財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓權(quán)限不同。除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意；而有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 5合伙企業(yè)出資不同。普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、