公司法——公司設(shè)立的效力

1、1公司設(shè)立的效力即公司設(shè)立行為的法律后果。設(shè)立行為的后果包括三種情形：1. 公司設(shè)立完成后，符合法律規(guī)定要求，被依法核準登記，獲得法律人 格；2. 公司設(shè)立未能最終完成，導致公司設(shè)立失??；3. 公司設(shè)立存在瑕疵，導致被責令采取補救措施，或者被宣告已成立的公司無效或被撤銷。2一、公司設(shè)立完成1. 設(shè)立完成的一般效力2. 設(shè)立中公司的法律地位3. 發(fā)起人的責任 （1）資本充實責任（第31條、第94條） （2）損害賠償責任（第95條第3項）3公司法第31條：有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東

2、承擔連帶責任。公司法第94條：股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。公司法第95條第3項：在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。4二、公司設(shè)立失敗1. 含義 是指公司未能夠完成設(shè)立行為的情形。2. 發(fā)起人的責任 我國公司法第95條規(guī)定：“股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：（一）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；（二）公司不

3、能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。” （1）連帶賠償責任 （2）對已收股款的返還責任5三、公司設(shè)立瑕疵（一）. 概念 所謂公司設(shè)立瑕疵，是指經(jīng)公司登記機關(guān)核準登記并獲營業(yè)執(zhí)照而宣告成立的公司，在設(shè)立過程中，存在不符合公司法規(guī)定的條件和程序而設(shè)立公司的情形。 公司設(shè)立瑕疵不同于公司設(shè)立失敗。6公司設(shè)立瑕疵的劃分1. 依其產(chǎn)生的原因不同，可分為： 主觀瑕疵與客觀瑕疵。2. 依其內(nèi)容不同，可分為： 程序瑕疵和實體瑕疵。3. 依其后果的嚴重程度，可分為： 可以補救的瑕疵和無法補救的瑕疵。7（二）公司設(shè)立瑕疵的法律后果1. 英美法系兩種法律處理模式：瑕疵設(shè)立原則

4、承認主義和瑕疵設(shè)立個別承認主義英國瑕疵設(shè)立（defective incorporation）原則承認主義。又稱為結(jié)論性證書規(guī)則，是指公司注冊機關(guān)所頒發(fā)的設(shè)立證書（亦稱注冊證書，certificate of incorporation）具有結(jié)論性證據(jù)（conclusive evidence）的功能，一旦公司獲得設(shè)立證書，則無論其在設(shè)立過程中是否存在瑕疵，原則上均被視為公司以依法成立。美國瑕疵設(shè)立個別承認主義。目前向原則承認主義轉(zhuǎn)變。82. 大陸法系各國（地區(qū)）確立了公司設(shè)立無效與（或）撤銷制度，普遍采取的是公司瑕疵設(shè)立法律人格原則否定主義。公司設(shè)立無效，是指公司經(jīng)登記機關(guān)核準登記頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)

5、執(zhí)照后，由于公司設(shè)立在條件或程序上存在實質(zhì)性缺陷，由法院宣告該公司的設(shè)立行為無效并進行清算的法律制度。公司設(shè)立撤銷的含義與公司設(shè)立無效基本類似，所不同的是，不是由法院宣告設(shè)立行為無效，而是宣告撤銷已在形式上成立的公司。93. 我國臺灣地區(qū)公司設(shè)立瑕疵的法律后果 采取的是大陸法系公司瑕疵設(shè)立法律人格原則否定主義4. 我國公司設(shè)立瑕疵的法律后果 我國規(guī)定撤銷公司登記系公司登記機關(guān)依職權(quán)作出。公司法第199條：違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提

6、交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。10我國公司設(shè)立瑕疵法律處置的缺點：1. 公司瑕疵設(shè)立撤銷原因規(guī)定過窄；2. 未明確規(guī)定瑕疵設(shè)立公司法律人格否定的阻卻機制；3. 采取絕對化的公司瑕疵設(shè)立撤銷登記行政職權(quán)主義，法院司法裁判 權(quán)無法介入。4. 法律責任規(guī)定不當，忽視對善意第三人的保護。11我國關(guān)于公司瑕疵設(shè)立彌補的理論我國尚無成系統(tǒng)的瑕疵設(shè)立彌補的理論，這與我國現(xiàn)代公司制度建立時間短、立法者不重視等原因有重要聯(lián)系。從立法來看，有關(guān)規(guī)定也相當零散、粗疏，主要有以下幾個方面：（一）公司法第31條：有限責任公司

7、成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。（二）公司法第199條：違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。中華人民共和國公司法第二百條：公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。12對我國公司瑕疵設(shè)立彌補制度的分析（一）我國公司法對公司瑕疵設(shè)立的效力為原則承認制度。（二）我國公司法對應當否定瑕疵設(shè)立的公司