刑事辯護(hù)技巧(共11頁)

1、技巧與辦案(bn n)思路（1）閱卷(yu jun)技巧： 1、合作化的流程：交叉(jioch)閱卷。 2、閱卷不能太粗也不能太細(xì)。 3、為了以后的復(fù)印案卷材料的方便，一定要用鉛筆勾畫。一、在起訴意見書、起訴書的首頁是犯罪嫌疑人、被告人的情況介紹，首先勾畫其姓名了解情況，注意其排列順序往往決定了其主次責(zé)任輕重，其次來是公安、檢察院對于案件基本情況的介紹，往往就是一兩句話，這就完全包括了犯罪嫌疑人、被告人的犯罪情況（檢察院可能追訴的犯罪事實(shí)，沒有提到的應(yīng)該就是檢察院不準(zhǔn)備起訴的），在閱卷過程中就要著重了解這部分的犯罪事實(shí)。二、接下來的審理查明：事實(shí)部分。三、結(jié)論（本院認(rèn)為（事實(shí)和法律依據(jù)）、判決

2、），注意勾畫，了解法院、檢察院的對案件的看法。（二）筆錄部分一方面通過筆錄來了解事實(shí)情況，另一方面在案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分的情況下，我們能做的就是通過筆錄上的漏洞、矛盾來尋找本案的疑點(diǎn)。一 、筆錄往往是一人數(shù)次筆錄、有許多人的筆錄，在首頁標(biāo)明被訓(xùn)問人將每一份筆錄單獨(dú)成冊，同一人的筆錄歸納在一起。二、怎么看筆錄。1、被訓(xùn)問人情況 首先是年齡，是否是未成年人(wi chn nin rn)；其次是被采取強(qiáng)制性措施的時間，抓捕時間、到案時間，看是否存在超期羈押的情況。尋找矛盾（重點(diǎn)放在己方的被辯護(hù)人方面的矛盾、疑點(diǎn)(y din)，其他人的矛盾可以忽略。） 首先是自我供述（證言）之間的矛盾(modn

3、)（1、屈打成招2、坦白從寬。） 其次是相互之間的矛盾，這需要認(rèn)真的列明在幾個主要的當(dāng)事人的供述之間存在的矛盾沖突，三、一些技巧1、對于自首的人，不能因?yàn)樽允拙秃雎云浞缸锸聦?shí)諸如此類的原因，而造成司法上的不平等、刑事責(zé)任上的不平等。2、在案件中，往往一部分當(dāng)事人尚未到案，致使部分案件事實(shí)難以查明。二、刑事辯護(hù)技巧。律師憑什么為被告辯護(hù)？我國律師法第二十八條規(guī)定：“律師擔(dān)任刑事案件辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益”。刑事訴訟法第三十五條也作了內(nèi)容相同的規(guī)定，只不過是該規(guī)定不僅對律師適用，對非律

4、師的其他辯護(hù)人也同樣適用。對于律師辯護(hù)的法定理由，我歸納出以下四類。 1、無罪或不負(fù)刑事責(zé)任辯護(hù)的法定理由。 在我國刑法(xngf)和刑事訴訟法中，可作“無罪(w zu)辯護(hù)”或不負(fù)刑事責(zé)任(xn sh z rn)辯護(hù)的情形大致有三種：一、刑法不認(rèn)為犯罪的。1、刑法第三條法無明文不為罪，2、第十三條“情節(jié)顯著輕微危害不大的”不為罪，3、第十六條“不可抗力”或“不能預(yù)見”原因造成的危害行為不為罪；4、刑事訴訟法第一百六十二條第（三）項(xiàng)“證據(jù)不足”的無罪推定；二、刑法規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任。刑法第十六條年齡方面未滿十四周歲的人犯罪的不負(fù)刑事責(zé)任已滿十四周歲未滿十六周歲的除犯故意殺人、故意致人重傷或死亡、

5、強(qiáng)奸、搶劫、販毒、放火、爆炸、投毒等八項(xiàng)罪名以外的不負(fù)刑事責(zé)任，第十八條精神方面完全性精神病人犯罪或間歇性精神病人在精神不正常時犯罪的不負(fù)刑事責(zé)任第二十條正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任第二十一條緊急避險不負(fù)刑事責(zé)任三、刑法不予追究的。刑法第八十七條規(guī)定已過追訴時效的不再追究，刑事訴訟法第十五條第（四）項(xiàng)規(guī)定自訴案件受害人不起訴或撤回起訴的，不予追究。 2、從輕、減輕或免除處罰辯護(hù)的法定理由。1、在犯罪主體刑事責(zé)任能力方面的有：年齡方面已滿十四周歲未滿十八歲的，精神方面間歇性精神病人，生理方面又聾又啞的人、盲人等；2、在主觀方面惡性程度較小的有：防衛(wèi)過當(dāng)、緊急避險過當(dāng)、預(yù)備(ybi)犯、未遂犯、中止犯等；

6、3、在犯罪作用(zuyng)方面較小的有：從犯、脅從犯；4、在犯罪后將功折罪的表現(xiàn)有：自首(zshu)、立功等。此外，還有一些特殊規(guī)定，例如，刑法第十條規(guī)定在國外受過刑罰的可以免除或減輕處罰；刑法第三十七條規(guī)定犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免除處罰；刑法第四十九條規(guī)定犯罪時未滿十八周歲的人或?qū)徟袝r懷孕的婦女，不適用死刑等。 3、罪輕辯護(hù)的法定理由。通過此罪與彼罪之辯改變定性，將重罪辯成輕罪，最終提出罪輕辯護(hù)觀點(diǎn)。主要有：一、是主觀上的重罪變輕罪，如將故意殺人罪辯成過失殺人罪：二、是單一主體上的重罪變輕罪，如公職人員的貪污罪辯成非公職人員的職務(wù)侵占罪；三、是單一主體變成雙重主體，四、是時間差

7、上的罪輕，刑法第十二條規(guī)定，以修訂后的刑法實(shí)施日1997年10月1日為界，在此前所犯罪行，按從舊兼從輕原則處理；五、是多人犯罪中的罪輕，如前所述共同犯罪或犯罪集團(tuán)中的從犯、脅從犯；六是多罪中的罪輕，根據(jù)數(shù)罪并罰原理，將數(shù)罪辯成一罪，以達(dá)到罪輕而從輕、減輕處罰的目的。 4、注重抗辯從重處罰的理由。 我國刑法明文規(guī)定應(yīng)當(dāng)從重處罰(chf)的情形有： 1、刑法(xngf)第二十九條規(guī)定的“教唆不滿(bmn)十八周歲的人犯罪”的教唆犯， 2、刑法第六十五條、第六十六條規(guī)定的累犯。實(shí)踐中公訴人要求酌定從重處罰的還有： （1）犯罪集團(tuán)中的首要分子相對于主犯， （2）教唆犯相對于被教唆犯， （3）慣犯相對于

8、偶犯，（4）受過刑事處罰的人重新犯罪（又不構(gòu)成累犯）相對于初犯，（5）拒不如實(shí)坦白供述罪行的， （6）拒不退贓或拒不交代贓款去向的。 5、 相對于法定情節(jié)而言，酌定情節(jié)指的是法律沒有明文規(guī)定，但依法學(xué)理論和司法實(shí)踐，可以酌情考慮對被告人從輕或減輕處罰的情節(jié)。 有利于被告的法定情節(jié)都讓公訴人先說了，除了在法庭上向公訴人“致謝”外，沒有留下什么可讓律師說的了。遇到上述情況時，可以在簡單表達(dá)認(rèn)同公訴人發(fā)表的有利于被告的法定情節(jié)的基礎(chǔ)上，騰出更多辯護(hù)時間和篇幅多說有利于被告的酌定情節(jié)。1、性質(zhì)上的酌定情節(jié)。從法理上講，相對于直接故意的間接故意，相對于積極作為的消極不作為，都是司法實(shí)踐中經(jīng)?？紤]的從輕處

9、罰酌定情節(jié)。例如，司法實(shí)踐中同是受賄罪，對被動收賄者的處罰往往輕于主動索賄者，間接故意殺人的處罰也輕于直接故意殺人。 2、主觀惡性程度(chngd)的酌定情節(jié)。民事糾紛引出的刑事犯罪相對于偶發(fā)的刑事犯罪，突發(fā)性犯罪相對于預(yù)謀性犯罪，出于義憤(yfn)的犯罪相對于無緣無故的犯罪，處罰都輕重有別。 3、犯罪后因交代罪行或退贓而形成的酌定(zhu dn)情節(jié)。4、犯罪次數(shù)上的酌定情節(jié)。相對于慣犯的偶犯，相對于累犯的初犯，都是從輕處罰的酌定情節(jié)。 5、實(shí)得利益方面的酌定情節(jié)。6、量刑平衡方面的酌定情節(jié)。法院往往都要考慮上級法院和本院對同類案件的量刑，還要考慮同案各被告如何拉開檔次的問題。我們評價法院的

10、判決實(shí)際上將主犯分成“嚴(yán)重的主犯”、“一般的主犯”、“次要的主犯”等三種情形，量刑拉開了檔次。其他案件對從犯按排名順序拉開量刑檔次，也不在少數(shù)，實(shí)際上是將從犯分成了“嚴(yán)重的從犯”“一般的從犯”“次要的從犯”等多種情形。這也是刑事案件中，為何常出現(xiàn)主犯之間量刑不同、從犯之間量刑也不同的原因。 7、可免牢獄之苦的酌定情節(jié)。只要被告不會繼續(xù)發(fā)生危害社會的行為，對于量刑時可判拘役或三年以下有期徒刑的，辯護(hù)律師可建議法院判緩刑；對于刑法分則條款有管制刑的，辯護(hù)律師可建議法院判管制刑。 除上所述外，我國刑法(xngf)第六十三條還規(guī)定“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)(gnj)案件的特殊

11、情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰?！边@一規(guī)定在司法實(shí)踐中雖不常用(chn yn)，但辯護(hù)律師仍不可忽視。 刑法上有的條文從輕、減輕、免除處罰或三者兼而有之，或三者僅有其一二，但立法表述在順序上有講究的，我們就應(yīng)考慮相應(yīng)的辯護(hù)意見。例如刑法第十條規(guī)定在中國領(lǐng)域外犯罪的，“在外國已經(jīng)受過刑罪處罰的，可以免除或者減輕處罰”。這里“免除處罰”擺在“減輕處罰”之前，律師為此類被告辯護(hù)，就可提出請求法院優(yōu)先考慮“免除處罰?！?刑法上有的條文在從輕、減輕、免除處罰方面，用的是“可以”或“應(yīng)當(dāng)”，律師對于是“應(yīng)當(dāng)”而非“可以”的，就應(yīng)當(dāng)明確指出，以期判決對被告有利。 切忌歪辯、亂辯和錯辯。

12、所謂歪辯，就是歪曲事實(shí)、曲解法律、顛倒是非的辯護(hù)。舉個例子講，在某特大走私案中，公訴人指控被告的走私行為沖擊了國內(nèi)市場，給國內(nèi)同類企業(yè)造成了巨大損害。而某辯護(hù)律師居然說，封閉國內(nèi)市場不利于我國企業(yè)開展國際競爭，被告的走私行為讓老百姓受到價格優(yōu)惠，以較少的錢購更多的物，因此這種走私從某種意義上講是有益無害的，甚至走在了開放市場的前頭辯護(hù)律師這種“走私有功論”的辯解，顯然就是一種歪辯。如此歪辯，不僅公訴人、法官無法接受，連被告及其親屬也認(rèn)為是徒勞的無聊辯護(hù) 什么又是亂辯呢？簡言之，前后矛盾，自己打自己嘴巴的辯護(hù)就是亂辯。亂辯常見的情形有：前面才說他的被告不構(gòu)成犯罪，后面又說他的被告是從犯，其錯誤表

13、現(xiàn)在忽視了從犯的前提是構(gòu)成犯罪；剛說全案事實(shí)清楚，證據(jù)充分，定性準(zhǔn)確，跟著又說對他的被告定罪證據(jù)如何不充分，事實(shí)如何不清楚，甚至(shnzh)定性如何不準(zhǔn)確，這種錯誤表現(xiàn)在無視他的被告所作所為是全案的組成部分。 至于錯辯，簡言之是指錯誤的辯護(hù)。這類辯護(hù)本意也許是好的，但方式不對，結(jié)果則恰得其反。例如，在某特大綁架犯罪案辯護(hù)過程中，有幾位辯護(hù)律師為了使其被告受到較輕處罰，本想說他的被告是如何(rh)的罪輕，可能是沒有找到恰到好處的表達(dá)方式，結(jié)果他說相對本案的犯罪集團(tuán)中的首犯XX，他的被告所作甚少，所得甚少。結(jié)果馬上被主犯的辯護(hù)律定，因?yàn)槠鹪V書認(rèn)定該案是一般共同犯罪，沒有認(rèn)定是集團(tuán)犯罪，也沒有認(rèn)定

14、誰是首要分子，該律師將一般共同犯罪說成是嚴(yán)重的集團(tuán)犯罪，將“主犯(zhfn)”說成是“首犯”，可能加重全案被告的處罰，不符合法律規(guī)定的辯護(hù)人職責(zé)。 律師辯護(hù)應(yīng)尊重委托人或被告意見。違背被告意志辯護(hù)常見的情況有：被告要求作無罪辯護(hù)，而辯護(hù)人堅(jiān)持作有罪但罪輕的辯護(hù)；被告要求作改變定性之辯，而辯護(hù)人堅(jiān)持按起訴之罪作罪輕之辯。 在某些律師看來，律師的辯護(hù)地位是獨(dú)立的，可以不受被告或委托人意志(yzh)約束。我認(rèn)為這種觀點(diǎn)是片面的。因?yàn)槁蓭煹霓q護(hù)權(quán)產(chǎn)生于被告或被告近親屬之委托（最終得到被告確認(rèn)），而律師法第二十九條規(guī)定“委托人可以拒絕律師為其繼續(xù)辯護(hù)，也可以另行(ln xn)委托律師擔(dān)任辯護(hù)”，但“律師

15、接受委托后，無正當(dāng)理由的，不得(bu de)拒絕辯護(hù)”；刑事訴訟法第三十九條規(guī)定“在審判過程中，被告可以拒絕辯護(hù)人繼續(xù)為他辯護(hù)，也可以另行委托辯護(hù)人辯護(hù)”。這就表明，律師要拒絕為被告辯護(hù)必須要有“正當(dāng)理由”，而委托人或被告拒絕律師辯護(hù)并不需要“正當(dāng)理由”，委托人或被告有權(quán)以律師辯護(hù)不符合本人意志為由拒絕律師辯護(hù)。當(dāng)委托人或被告拒絕律師辯護(hù)時，律師的辯護(hù)權(quán)即告終止，所以律師的辯護(hù)地位并非獨(dú)立。 律師為被告辯護(hù)，應(yīng)先征詢被告意見，或?qū)⒙蓭煹霓q護(hù)思路與被告溝通商量，達(dá)成共識；律師在開庭前，應(yīng)擬出辯護(hù)詞初稿征求被告及委托人的意見，在法庭調(diào)查質(zhì)證后對辯護(hù)詞作重大改變的，應(yīng)再次交被告確認(rèn)后方可呈送法院。

16、至于偶爾遇到被告與律師辯護(hù)意見不一的問題，我認(rèn)為只要充分與被告溝通，絕大多數(shù)被告都會接受律師的辯護(hù)意見，或經(jīng)反復(fù)溝通形成共識。若律師與被告對辯護(hù)意見有原則分歧，雖經(jīng)溝通無法形成共識，則可建議被告另行委托辯護(hù)人，切不可在法庭上強(qiáng)行發(fā)表被告不能接受的辯護(hù)意見，否則被告在法庭上向?qū)徟虚L表明不同意乃至堅(jiān)決反對律師辯護(hù)意見，甚至當(dāng)庭拒絕律師辯護(hù)，對律師執(zhí)業(yè)聲譽(yù)也是有害無益的。三、故意(gy)殺人案件中之疑點(diǎn)排除（一）、焦點(diǎn)(jiodin) 1案件存在哪些疑點(diǎn)(y din)及能否排除？ 幾人供述（時間、地點(diǎn)、經(jīng)過、人物、兇器、）是否吻合，犯罪動機(jī)是否合理，證人證言是否想吻合，是否存在刑訊逼供。 2不能排除

17、的疑點(diǎn)是否影響定罪？（二）、備忘 1刑法關(guān)于故意殺人罪的規(guī)定與“疑罪從無”。第232條，“故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。我國1996年修改的刑訴法確立“疑罪從無”原則。 2刑事訴訟法規(guī)定。第46條，“對一切案件的判處都要都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)充分確實(shí)的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。”第89條，“公安機(jī)關(guān)對已經(jīng)立案的刑事案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行偵查，收集、調(diào)取犯罪嫌疑人有罪或者無罪、罪輕或者罪重的證據(jù)材料。對現(xiàn)行犯或者重大嫌疑分子可以依法先行拘留，對符合逮捕條件的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)依法逮捕?！钡?37條，“人民檢察院審查案件的時候，必須查明：（一）犯罪事實(shí)、情節(jié)是否清楚，證據(jù)是否確實(shí)、充分，犯罪性質(zhì)和罪名的認(rèn)定是否正確；”第140條，“人民檢察院審查案件，對于需要補(bǔ)充偵查的，可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，也可以自行偵查。對于補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍然認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，可以作出不起訴的決定?！钡?62條，“（三）證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。” (三)、盲點(diǎn)(mng din) 刑事訴訟