競爭法培訓(xùn)課件

1、第七章 競爭法搜狗告騰訊不正當(dāng)競爭 索賠2051萬元競爭法包括反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法的區(qū)別主要表現(xiàn)在：1、法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不同。反壟斷法律關(guān)系的主體有依法自由參與競爭并抗拒壟斷行為的權(quán)利和不從事壟斷行為的義務(wù)；反不正當(dāng)競爭法律關(guān)系的主體則有依法從事正當(dāng)競爭、抵制不正當(dāng)競爭的權(quán)利和不從事不正當(dāng)競爭活動的義務(wù)。2、行為方式不同。壟斷主要包括濫用市場支配地位、聯(lián)合限制競爭、經(jīng)營者集中以及行政性壟斷，壟斷的目的在于設(shè)置市場壁壘，阻礙他人進(jìn)入市場，因而，壟斷常表現(xiàn)為一種合同行為；不正當(dāng)競爭行為的形式多種多樣，常表現(xiàn)為一種侵權(quán)行為。3、立法理念不同。反壟斷法基于有效競爭

2、的理論，力求產(chǎn)業(yè)組織的優(yōu)化和市場結(jié)構(gòu)的合理化，提高市場績效，保證經(jīng)濟(jì)資源的最佳配置、產(chǎn)品的最低價格和最佳質(zhì)量、促進(jìn)工業(yè)的最大進(jìn)步。而反不正當(dāng)競爭法則是一種“營業(yè)警察法”，旨在凈化競爭秩序，主要不涉及市場競爭結(jié)構(gòu)以及競爭的充分有效性。4、救濟(jì)和制裁行為不同。在制止不正當(dāng)競爭行為中，在多數(shù)情況下，主要是侵害私人的利益，因而主要是通過私人訴訟來制止不正當(dāng)競爭行為；而反壟斷法則相反，執(zhí)法機(jī)構(gòu)是必不可少，主要侵害的是公共利益，常通過行政程序來制止壟斷行為，甚至用刑罰來懲罰嚴(yán)重壟斷行為。5、立法的出發(fā)點(diǎn)不同。反壟斷法則主要從競爭性市場結(jié)構(gòu)出發(fā)，反對企業(yè)以獨(dú)占等方式，排斥或限制競爭，妨礙其他企業(yè)進(jìn)入市場，從

3、而影響了社會資源的優(yōu)化配置。而反不正當(dāng)競爭法反對的是經(jīng)營者使用不公平和不正當(dāng)?shù)氖侄?，因此它首先保護(hù)的是受不正當(dāng)競爭行為損害的經(jīng)營者利益，維護(hù)公平的競爭秩序。6、具體規(guī)定的變化不同。不正當(dāng)競爭行為本身違法性是永恒的，而壟斷等一些限制競爭行為的違法性是會反復(fù)的，體現(xiàn)的是國家在產(chǎn)業(yè)政策上的變化。這就決定了反壟斷法律制度是相對多變。7、立法必要性及在法律體系中的地位和關(guān)系不同。反壟斷法從其調(diào)整對象和擔(dān)負(fù)的責(zé)任角度應(yīng)該自成體系，單獨(dú)立法。反壟斷法是調(diào)整涉及市場支配地位和經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢地位的企業(yè)之間的競爭關(guān)系的，擔(dān)負(fù)著維持企業(yè)自由和規(guī)范市場競爭秩序的雙重保護(hù)任務(wù)，需要由專門機(jī)構(gòu)和專門程序來適用它。因此，它需要不

4、同于反不正當(dāng)競爭法那樣的獨(dú)特的執(zhí)法體系和機(jī)構(gòu)。因此，單獨(dú)立法的做法更好些。反不正當(dāng)競爭法雖然可以單獨(dú)立法，但民法中的侵權(quán)行為法、商標(biāo)法、廣告法、產(chǎn)品責(zé)任法等都可以成為反不正當(dāng)競爭法的主要法律淵源。 第一節(jié) 反不正當(dāng)競爭法一、反不正當(dāng)競爭法概述競爭及其法律規(guī)制1、競爭是指兩個或兩個以上的市場主體在其通?；顒拥姆秶鷥?nèi)，向同一需求者提供同種或類似的商品或勞務(wù)，或者接受同一供給者的同種或類似的商品或 勞務(wù)的行為或狀態(tài)。(二）我國反不正當(dāng)競爭法的概念、特點(diǎn)和原則1、不正當(dāng)競爭概念：包括廣義和狹義廣義上的不正當(dāng)競爭泛指一切違反有關(guān)法律規(guī)定，乃至一切違反善良風(fēng)俗、誠實(shí)慣例、商業(yè)道德而從事商品生產(chǎn)經(jīng)營的行為。

5、包括壟斷行為、限制競爭行為以及其他采用不正當(dāng)手段進(jìn)行競爭的行為。狹義上的不正當(dāng)競爭，指的是經(jīng)營者違反法律規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。我國的法律與理論界上所稱的不正當(dāng)競爭僅指狹義上的不正當(dāng)競爭。 我國反不正當(dāng)競爭法中第2條第2款規(guī)定：本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。2、反不正當(dāng)競爭法概念反不正當(dāng)競爭法是調(diào)整在制止不正當(dāng)競爭行為過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。3、反不正當(dāng)競爭法的特點(diǎn)規(guī)范對象具有廣泛性適用主體具有廣泛性法律責(zé)任力度大（三）反不正當(dāng)競爭法基本原則1、自愿平等公平競爭原則自愿原則是指公民、

6、法人等任何民事主體在市場交易和民事活動中都必須遵守自愿協(xié)商的原則，都有權(quán)按照自己的真實(shí)意愿獨(dú)立自主地選擇、決定交易對象和交易條件，建立和變更民事法律關(guān)系，并同時尊重對方的意愿和社會公共利益。2、誠實(shí)信用原則。是指經(jīng)營者在經(jīng)營活動中，應(yīng)當(dāng)以誠待人，恪守信用，不得弄虛作假、為所欲為。3、遵守公認(rèn)的商業(yè)道德原則。 4、參照國際慣例國際條約的原則二、不正當(dāng)競爭行為（一）假冒仿冒或商業(yè)混同行為（欺騙性交易）行為案例1：美國W公司于1986年來北京投資餐館業(yè)，其經(jīng)營的餐館已有20家連鎖店，均使用“美國加州牛肉面大王”名稱。該名稱的牌幅用“紅蘭白”三種顏色裝飾懸掛于餐館外。北京Y餐廳于1993年開業(yè)，在其橫

7、幅匾牌上也使用了“美國加州牛肉面大王”的名稱，但其匾牌用“紅白蘭”三種顏色裝飾。1994年W公司向法院對Y餐廳提起訴訟，要求Y餐廳承擔(dān)不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任。Y餐廳以使用“美國加州牛肉面大王”名稱系經(jīng)過W公司同意和“紅蘭白”與“紅白蘭”裝飾顏色順序不同為理由進(jìn)行答辯不構(gòu)成侵權(quán)。問： Y餐廳是否構(gòu)成侵權(quán)？商業(yè)混同行為是指經(jīng)營者采用欺騙性的手段，從事市場交易，使自己的商品或服務(wù)與特定競爭對手的商品或服務(wù)相混淆，以造成購買者誤認(rèn)或誤購目的的不正當(dāng)競爭行為。1、假冒仿冒行為具有以下幾個特征：1）假冒仿冒行為是以競爭為目的的。 2）假冒仿冒行為表現(xiàn)為對他人的標(biāo)志或表示的利用。3）假冒仿冒行為的本質(zhì)是欺騙性

8、的。 2、假冒仿冒行為的種類1）假冒他人注冊商標(biāo)。如假冒各種煙酒商標(biāo)。商標(biāo)法第52條規(guī)定侵犯注冊商標(biāo)行為包括：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（2）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（3）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的； （4）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（5）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。上述第一類是反不正當(dāng)競爭法所規(guī)范的內(nèi)容。這一類行為又可以分為四小類： 同一 相同 類似 近似嚴(yán)格意義上來講，同一種商品上使用相同注冊商標(biāo)為假冒，其他屬于仿冒。類似商

9、標(biāo)相同商標(biāo)文字近似商標(biāo)：“多菱”與“多陵”；“天原”與“天源”；“皇冠”與“黃冠”； “甜夢”與“夢甜”； “福爾佳”與“佳爾福”；“星月”與“月星”；“風(fēng)暴”與“暴風(fēng)” ；“老樹”與“OLDTREE”；“國王”與“KING”；“公雞”與“COCK”；TWT與TMT；EVF與EUF；SONY與SONI；BRISS與FRISS；TRICI與TRIXI；CLIUS與CLISS；555、三五與THREE FIVE；33與三三2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，使購買者誤認(rèn)為是他人的商品。（1）知名商品的涵義知名相當(dāng)于被人熟知，國內(nèi)皆知，為相關(guān)公眾所共

10、知積極標(biāo)準(zhǔn)定義：知名商品是指在市場上具有一定的知名度，并為相關(guān)公眾所熟知的商品。消極標(biāo)準(zhǔn)定義：知名商品是指足以被購買者誤認(rèn)的商品，也就是說被他人假冒或仿冒的商品就是知名商品。（2）馳名商品馳名商品是指在市場上具有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾熟知的注冊商標(biāo)所保護(hù)的商品。（3）知名商品的名稱、包裝、裝潢芬蘭Iittala 系列知名商品 日本SK-II系列馳名商品馳名商標(biāo)認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：（1）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；（2）該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；（3）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（4）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；（5）該商標(biāo)馳名的其他因素。 該商標(biāo)獲得的有關(guān)榮譽(yù)稱號； 該商標(biāo)

11、被侵權(quán)情況； 國內(nèi)外同行業(yè)的評定意見，在同行業(yè)中所占的比例等因素。3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。4)在商品上偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量做引人誤解的虛假表示。對該項的理解有兩種：一種理解是將“在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地”作為“對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”的手段，兩者之間是手段與目的的關(guān)系；另外一種理解是，將“在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志”、“偽造產(chǎn)地”與“對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”作為三種獨(dú)立的行為，理解為并列關(guān)系，目前一般傾向于這種理解。實(shí)際上，“在商品上偽造或者冒用認(rèn)證

12、標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地”與“對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”是一種種屬關(guān)系。商業(yè)賄賂的重災(zāi)區(qū)：工程建設(shè)、土地出讓、產(chǎn)權(quán)交易、醫(yī)藥購銷、政府采購以及資源開發(fā)和經(jīng)銷六大領(lǐng)域。這六大領(lǐng)域正成為當(dāng)前滋生腐敗和經(jīng)濟(jì)犯罪的“土壤”，也是反腐敗工作的重點(diǎn)所在。自2005年8月開始，由中央紀(jì)委牽頭成立了“反商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組”，其成員已發(fā)展到22個部委，包括國土資源部、建設(shè)部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、商務(wù)部、衛(wèi)生部、國資委、國家工商總局、國家食品藥品監(jiān)管局、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、電監(jiān)會13個部門和全國人大常委會法工委、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、財政部、審計署部門等。 （二）商業(yè)賄賂行為案例

13、1：郝和平案 2005年7月8日，原國家食品藥品監(jiān)督管理局醫(yī)療器械司司長郝和平，因涉嫌商業(yè)受賄被刑事拘留。郝和平工作了25年之久的醫(yī)療器械司，一直是掌管醫(yī)療器械行政審批大權(quán)的強(qiáng)勢監(jiān)管機(jī)構(gòu)，在醫(yī)療器械市場擁有相當(dāng)大的話語權(quán)。其落馬被指再現(xiàn)審批腐敗。案例2：王道生特大受賄案 2000年，在王道生的斡旋下，湘民制藥廠以低于固定資產(chǎn)評估值的價格拍賣給上市公司安塑股份下屬的中圓科技有限公司，并隨后轉(zhuǎn)至安塑董事長何述金個人所有的新匯制藥公司。2002年4月，何述金安排公司會計轉(zhuǎn)款100萬元到王道生之子王健的賬戶上。 1、商業(yè)賄賂概念商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者在市場活動中，為爭取交易機(jī)會，通過秘密給付財物或者其他報

14、償?shù)炔徽?dāng)手段，收買客戶的負(fù)責(zé)人、雇員、合伙人、代理人和政府有關(guān)部門工作人員的行為?；蛘咴谏虡I(yè)活動中，一方利用職務(wù)上的便利，接受對方所送財物或者違反國家規(guī)定收受回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。商業(yè)賄賂是市場競爭過程中經(jīng)常出現(xiàn)的一種消極現(xiàn)象。2、商業(yè)賄賂具有以下幾個特征：1）商業(yè)賄賂的主體是從事市場交易的經(jīng)營者，既可以是賣方，也可以是買方。2）商業(yè)賄賂是經(jīng)營者主觀上出于故意和自愿進(jìn)行的行為，其目的是為了排擠競爭對手。3）商業(yè)賄賂在客觀方面表現(xiàn)為違反國家有關(guān)財務(wù)、會計及廉政等方面的法律、法規(guī)的規(guī)定，秘密給付財物或其他報償，具有很大的隱蔽性。4）商業(yè)賄賂的形式除了金錢回扣之外，還有提供免費(fèi)度假、旅游、高檔宴席、

15、色情服務(wù)、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決子女、親屬入學(xué)、就業(yè)等多種方式。3、商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件 行為的主體是經(jīng)營者或受經(jīng)營者指使的人(包括其職工)。 行為的目的是爭取市場交易機(jī)會。 有私下暗中給予他人財物和其他好處的行為，且達(dá)到一定數(shù)額。 行為由行賄與受賄兩方面構(gòu)成。4、商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)方式 現(xiàn)金、實(shí)物回扣； 軟回扣，如高消費(fèi)招待、提供出國機(jī)會或風(fēng)景旅游觀光等； 為對方安裝電話、包租手機(jī)、裝修住房等； 為對方提供明顯可盈利的業(yè)務(wù)項目、物資批件及合同等。5、商業(yè)賄賂與 “折扣” 、“回扣” 及“傭金”的關(guān)系1）折扣。折扣即價格折扣，亦稱讓利，它是指在商品購銷活動中經(jīng)營者在所成交的價款上給對方以

16、一定比例的減讓而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。折扣是合法的。2）回扣。回扣是指經(jīng)營者在銷售商品時，在帳外暗中以現(xiàn)金、實(shí)物或其他方式退給對方單位或個人一定比例的商品或價款的行為。回扣是違反法律的行為。折扣和回扣的顯著區(qū)別在于，折扣要以明示的方式給付對方，折扣的給付方和收受方都要如實(shí)入賬，否則就要承擔(dān)法律責(zé)任。 回扣是在賬外暗中給予對方單位或個人的不正當(dāng)競爭行為。3）傭金。指商業(yè)活動中的一種勞務(wù)報酬。在市場交易活動中，具有獨(dú)立地位的中間商、代理商等在商業(yè)活動中為他人提供服務(wù)，介紹、撮合交易或代買、代賣商品所得到的報酬。傭金以明示方式進(jìn)行，并且必須入賬。6、商業(yè)賄賂的負(fù)面影響1）破壞了正常的交易秩序

17、商業(yè)賄賂使誠信的企業(yè)在競爭中處于劣勢。2）商業(yè)賄賂破壞了市場資源的合理配置，為假冒偽劣產(chǎn)品大開方便之門。3）商業(yè)賄賂特別是醫(yī)院醫(yī)療器械和藥品采購中的腐敗賄賂行為對我國社會保障體系造成沖擊。4）商業(yè)賄賂已成為滋生貪污、受賄等經(jīng)濟(jì)犯罪的溫床。5）商業(yè)賄賂將直接影響中國的投資環(huán)境，成為中國利用外資的環(huán)境瓶頸。6）商業(yè)賄賂損害中國企業(yè)的國際競爭力。7）商業(yè)賄賂所導(dǎo)致的市場腐敗，極有可能使中國正在建立的市場經(jīng)濟(jì)體制“拉美化”。8）會引起國際輿論對我國商務(wù)環(huán)境的不利評論，影響國際形象。7、治理商業(yè)賄賂、從源頭遏制商業(yè)賄賂 從源頭遏制商業(yè)賄賂，是治理商業(yè)賄賂的關(guān)鍵。對此，可以從以下三個方面著手。1、建立嚴(yán)格

18、的市場準(zhǔn)入與退出制度2、建立與完善市場主體的信用檔案體系(1)加快市場主體信用檔案管理立法步伐(2)建立市場主體信用信息數(shù)據(jù)庫在建立與完善市場主體的信用檔案體系后，就可以通過對存在行賄記錄等失信行為的市場主體進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管，甚至將一些信用極差的市場主體強(qiáng)制性清退出市場，減少商業(yè)賄賂產(chǎn)生的源頭，有效遏制商業(yè)賄賂的發(fā)生。3、建立健全商業(yè)賄賂高發(fā)領(lǐng)域的行政監(jiān)管體系(1)完善商業(yè)賄賂高發(fā)領(lǐng)域的行政監(jiān)管法律法規(guī)；(2)健全監(jiān)管機(jī)構(gòu)；(3)將監(jiān)管職責(zé)落到實(shí)處。、構(gòu)建反商業(yè)賄賂的法律體系1、制定統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法。在目前涉及到商業(yè)賄賂的立法中，反不正當(dāng)競爭法內(nèi)容比較籠統(tǒng)，而一些部門規(guī)章，法律層級太低，法律效力

19、較弱。這些都限制了立法在遏制商業(yè)賄賂方面的作用。所以，應(yīng)當(dāng)由全國人大常委會在整合現(xiàn)有立法的基礎(chǔ)上，制定統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法。2、完善刑事懲罰法律。要在刑法中明確規(guī)定對于商業(yè)賄賂罪的刑事責(zé)任，增大這類行為的成本，遏制犯罪者從中牟利的現(xiàn)象。3、制定行政法規(guī)。在頒布統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法之后，要通過國務(wù)院行政法規(guī)，細(xì)化反商業(yè)賄賂法中的有關(guān)內(nèi)容，解決涉及到多個部門的反商業(yè)賄賂問題。4、制定部門規(guī)章。、完善舉報制度針對商業(yè)賄賂隱蔽性強(qiáng)、取證困難的特點(diǎn)，要完善舉報制度，暢通發(fā)現(xiàn)案件線索的渠道。1、完善舉報人保護(hù)制度2、嚴(yán)懲侵害舉報人權(quán)益的違法犯罪行為3、改進(jìn)舉報人獎勵制度、加強(qiáng)對壟斷行業(yè)和關(guān)鍵部門實(shí)權(quán)人員的預(yù)防

20、、監(jiān)督要從源頭上防治商業(yè)賄賂的發(fā)生和蔓延，必須結(jié)合行業(yè)和部門的不同性質(zhì)和特點(diǎn)，以壟斷行業(yè)和關(guān)鍵部門的實(shí)權(quán)人員為重點(diǎn)，切實(shí)加強(qiáng)內(nèi)部預(yù)防和監(jiān)督商業(yè)賄賂行為的機(jī)制建設(shè)，有效抑制權(quán)力對市場經(jīng)濟(jì)的不當(dāng)介入，最大限度地減少商業(yè)賄賂賴以產(chǎn)生的土壤與空間。 1、引人誤解的虛假宣傳概念引人誤解的虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告或其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等做引人誤解的虛假宣傳。2、引人誤解的虛假宣傳的種類1）虛假宣傳。是指商品宣傳的內(nèi)容與商品的實(shí)際情況不相符合，如將國產(chǎn)商品宣傳為進(jìn)口商品等。2）引人誤解的宣傳。是指就一般的社會公眾的合理判斷而言，宣傳的內(nèi)容會使接受宣傳的人

21、或受宣傳影響的人對被宣傳的商品產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識，從而影響其購買決策的宣傳，如不含防腐劑食品、SK-II虛假宣傳、高露潔牙膏14天快速美白虛假宣傳、醫(yī)療美容廣告、保健品、醫(yī)療器械、豐胸、減肥、增高產(chǎn)品的廣告。（三）引人誤解的虛假宣傳抗菌羽絨服虛假宣傳；藏秘排油茶虛假宣傳訴訟郭德剛 借牙防組認(rèn)證之名虛假宣傳的商品：全國牙防組的專職人員為兩人，1992年開始對口腔保健用品進(jìn)行認(rèn)可和推薦。截至2006年年底已對9種產(chǎn)品提供了認(rèn)證。1“Crest(佳潔士)”為商標(biāo)的系列含氟牙膏和牙刷2樂天木糖醇口香糖3冷酸靈牙膏4兩面針中藥牙膏5豹FE牙膏 6登康三面牙刷7獅王細(xì)絲特磨牙刷 8華艾康無糖口香糖9魄力無糖口

22、香糖牙防組已難以適應(yīng)衛(wèi)生事業(yè)發(fā)展的要求， 二七年四月二十四日衛(wèi)生部決定予以撤銷。 3、整治虛假廣告行為（1）建立11個部門的聯(lián)席會議制度。11個部門聯(lián)合制定了虛假違法廣告專項整治工作方案，并建立了整治虛假違法廣告專項行動部際聯(lián)席會議制度，聯(lián)絡(luò)辦公室設(shè)在國家工商總局，將在每季度定期召開，協(xié)調(diào)查處重大虛假違法廣告案件，對整治中發(fā)現(xiàn)的薄弱環(huán)節(jié)和突出問題，研究具體應(yīng)對措施，提出治理虛假違法廣告的對策、法規(guī)建議。 （2）建立新聞媒體單位領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任追究制。 （3）建立違法廣告公告制。對工商行政管理部門查辦的虛假違法及不良廣告典型案件，根據(jù)具體情況，由工商行政管理機(jī)關(guān)會同廣播影視、新聞出版、衛(wèi)生等部門聯(lián)合發(fā)布

23、公告；及時向社會發(fā)布“廣告監(jiān)管公告”。 （4）建立廣告市場信用監(jiān)管體系。對誠實(shí)信用、守法經(jīng)營的廣告主、廣告經(jīng)營者給予通報表彰；對把關(guān)不嚴(yán)、違法違規(guī)現(xiàn)象突出的廣告主、廣告經(jīng)營者，降低其信用等級并向社會公布。（5）建立廣告活動主體退出廣告市場機(jī)制。對發(fā)布虛假違法廣告造成惡劣社會影響的廣告主，可在一定時期內(nèi)暫停其發(fā)布廣告；對負(fù)有責(zé)任的廣告公司，限制直至取消其廣告經(jīng)營資格；對負(fù)有責(zé)任的媒體單位，可暫停其部分類別商品或者服務(wù)廣告的發(fā)布業(yè)務(wù)，直至取消其廣告經(jīng)營資格（6） 重點(diǎn)打擊六類虛假廣告以新聞報道形式發(fā)布的廣告、保健食品、藥品、化妝品、醫(yī)療廣告、美容服務(wù)1、商業(yè)秘密的概念商業(yè)秘密指不為公眾所知悉、能為

24、權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性的，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。2、商業(yè)秘密的法律特征1）秘密性。即技術(shù)信息和經(jīng)營信息不為公眾所知悉，這是商業(yè)秘密的本質(zhì)特征。2）實(shí)用性。即技術(shù)信息和經(jīng)營信息能給權(quán)利人帶來實(shí)際的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益及競爭優(yōu)勢。實(shí)用性是商業(yè)秘密的價值所在。3）保密性。即權(quán)利人對技術(shù)信息和經(jīng)營信息采取了保密措施。權(quán)利人是否采取了保密措施不僅是技術(shù)信息或經(jīng)營信息能否成為商業(yè)秘密的條件，也是尋求法律保護(hù)的前提。4）信息性。商業(yè)秘密的范圍只包括具有信息性質(zhì)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。（四）侵犯商業(yè)秘密的行為3、侵犯商業(yè)秘密的行為根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第10條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競

25、爭行為有以下四種情形：1）以盜竊、利誘、協(xié)迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的商業(yè)秘密。3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。4)第三人明知或者應(yīng)知前面三種違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。（五）經(jīng)營者違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件1、概念所謂搭售商品或附加其他不合理條件是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，違背購買者的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務(wù)時，要求購買者以購買另一種商品或接受另一種服務(wù)為條件，或者就商品或服務(wù)的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等附加

26、不合理的條件。 2、搭售與附加不合理條件行為的特征1）實(shí)施的主體是具有經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢地位的經(jīng)營者，他們或者手中有俏貨，或者有貨源，或者有獨(dú)占的經(jīng)營條件，離開這些他們就無法搭售或附加其他不合理條件。2）從主觀上來看，違背了購買者的意愿。3）實(shí)施了搭售或附加不合理條件的具體行為。 3、搭售與附加不合理條件行為的性質(zhì)搭售或附加不合理交易條件行為是經(jīng)營者依靠經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢來實(shí)現(xiàn)的，如果經(jīng)營者以賄賂、強(qiáng)制等手段來實(shí)施搭售或附加不合理條件，則可能會構(gòu)成商業(yè)賄賂或強(qiáng)制性交易等不正當(dāng)競爭行為。（六）低價傾銷行為1、概念傾銷是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。2、傾銷的法律特征1）行為的主體是在

27、市場交易中處于銷售地位的經(jīng)營者；2）經(jīng)營者實(shí)施該行為在主觀上是故意的，其目的是為了排擠競爭對手或獨(dú)占市場；3）經(jīng)營者實(shí)施了以低于成本的價格銷售商品的行為。成本是指企業(yè)在產(chǎn)品生產(chǎn)、產(chǎn)品銷售或提供勞務(wù)中發(fā)生的費(fèi)用的總和。如打火機(jī)、鞋子、空調(diào)、電視機(jī)、家具等被訴傾銷。3、傾銷之例外根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第11條的規(guī)定，有下列情形之一的，不屬于傾銷的不正當(dāng)競爭行為：1）銷售鮮活商品的；2）處理有效期限即將到期或者其他積壓的商品的；3）季節(jié)性降價的；4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品的。（七）違反規(guī)定的有獎銷售行為1、概念有獎銷售是指經(jīng)營者以提供獎品或獎金的手段進(jìn)行推銷的行為，主要包括附贈式有獎銷售和抽

28、獎式有獎銷售兩種形式。2、違反法律規(guī)定的有獎銷售行為 (1)欺騙性的有獎銷售行為。(2)利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高商品的行為。(3)巨獎銷售行為。抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不得超過5000元。原告任某是被告某美容公司的客戶，在美容公司處消費(fèi)已超過6000元。美容公司于2005年11月18日在酒店舉辦“十年店慶”活動。事先，美容公司對在其處消費(fèi)達(dá)到5000元、積分達(dá)到500分以上的客戶，以店員口頭通知的方式告知了原告任某等客戶，并提前發(fā)放了入場兌獎券。任某于2005年11月17日獲知美容公司組織店慶抽獎活動并拿到了號碼為000056號的入場兌獎券一張。2005年11月18日，任某如期參加

29、了美容公司組織的店慶抽獎活動。美容公司的主持人宣布現(xiàn)場抽獎、現(xiàn)場兌獎，但沒有明確兌獎有時間限制?；顒娱_始后不久，任某因故離開現(xiàn)場，離開前告知了美容公司的員工賀某，并將其入場兌獎券的號碼告知了賀某，要求賀某在其中獎后及時通知。抽獎、兌獎按照從小獎到大獎的順序依次進(jìn)行，最后抽取特等獎，獎金為38000元，現(xiàn)場抽取特等獎以后，無人兌獎，美容公司的員工賀某發(fā)現(xiàn)中獎的號碼就是原告任某的兌獎券號碼以后，提出由其代領(lǐng)大獎，因參加活動的其他人員反對而未果。同時，由于特等獎抽出后無人領(lǐng)獎，引起現(xiàn)場其他人員情緒較為激動。美容公司的負(fù)責(zé)人即宣布等15分鐘，現(xiàn)場其他人員有異議，就又改為等5分鐘。約7分鐘后任某趕到現(xiàn)場

30、，美容公司的負(fù)責(zé)人在5分鐘過后已宣布任某所中特等獎作廢。原告任某認(rèn)為應(yīng)當(dāng)獲得特等獎，多次與美容公司交涉未果，遂訴至法院，要求判令美容公司按承諾支付特等獎獎金38000元。（八）詆毀競爭對手商譽(yù)1、詆毀競爭對手的行為概念詆毀競爭對手的行為也稱商業(yè)誹謗行為，是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實(shí)等手段，對競爭對手的商譽(yù)進(jìn)行惡意的詆毀、貶低，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當(dāng)利益的行為。年月日，蒙牛“未來星”品牌經(jīng)理安勇與北京博思智奇公關(guān)顧問有限公司共同商討炒作打擊競爭對手伊利“星兒童奶”的相關(guān)事宜，并為此制定了網(wǎng)絡(luò)攻擊方案。 攻擊選擇深海魚油做文章，因為“星兒童奶”添加的是“深海魚

31、油”，而蒙?！拔磥硇莾和獭碧砑拥膭t是“藻油”。其主要是為了提升蒙牛“未來星兒童奶”的知名度和銷售量。2、商業(yè)誹謗行為的特征 1）商業(yè)誹謗的實(shí)施主體是經(jīng)營者。2）行為人主觀上是出于故意。3）侵害的客體是特定經(jīng)營者的商譽(yù)權(quán)。4）客觀上表現(xiàn)為捏造、散布損害他人商譽(yù)權(quán)的虛假事實(shí)。3、商業(yè)誹謗的具體表現(xiàn)大體上，可以將商業(yè)誹謗歸納為以下幾類：1）產(chǎn)品附屬資料中的商業(yè)誹謗；2）產(chǎn)品交易中的商業(yè)誹謗；3）新聞、廣告中的商業(yè)誹謗；4）直接在公眾中散布謠言；5）組織、唆使、利用他人進(jìn)行商業(yè)誹謗。（九）投標(biāo)招標(biāo)中的不正當(dāng)競爭行為反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾

32、結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭。 1、違反法律規(guī)定招投標(biāo)行為的含義違反法律規(guī)定的招標(biāo)投標(biāo)行為是指投標(biāo)者相互串通投標(biāo)，投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，排擠競爭對手的公平競爭的行為。2、違反法律規(guī)定招投標(biāo)行為的表現(xiàn)1）投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或壓低標(biāo)價的行為。這類行為的表現(xiàn)形式主要有：（1）投標(biāo)者之間相互串通，一致抬高標(biāo)價；（2）投標(biāo)者相互串通，一致壓低標(biāo)價；（3）投標(biāo)者相互串通，輪流以高價位或低價位中標(biāo)；（4）投標(biāo)者相互間就標(biāo)價以外的其他事項串通。 2）投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的行為。與前一類行為不同的是，這類不正當(dāng)競爭行為的主體是招標(biāo)者和特定的投標(biāo)者共同實(shí)施的，其目的是為了排擠該投標(biāo)者的競

33、爭對手，所造成的后果則是招標(biāo)投標(biāo)流于形式，損害其他投標(biāo)人的利益。這類行為的表現(xiàn)形式有：（1）招標(biāo)者在開標(biāo)前，私下開啟投標(biāo)者的投標(biāo)條件，并泄密給內(nèi)定投標(biāo)者；（2）招標(biāo)者在審查評選標(biāo)書時，對不同的投標(biāo)者實(shí)施差別對待；（3）投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，投標(biāo)者在公平投標(biāo)時壓低標(biāo)價，中標(biāo)后再給招標(biāo)者以額外補(bǔ)償；（4）招標(biāo)者向特定的投標(biāo)者泄露其標(biāo)底。三、對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查（一）對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查主體1、專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督檢查根據(jù)反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，對不正當(dāng)競爭行為行使監(jiān)督檢查權(quán)的機(jī)關(guān)主要有：1）縣級以上工商行政管理機(jī)關(guān)。2）法律規(guī)定的其他部門。2、社會監(jiān)督國家鼓勵、支持和保護(hù)一切組織和個人對不正

34、當(dāng)競爭行為進(jìn)行社會監(jiān)督。（二）監(jiān)督檢查部門的職權(quán)反不正當(dāng)競爭法賦予監(jiān)督檢查部門下列職權(quán)：1、詢問權(quán)。按照規(guī)定程序詢問被檢查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人、證明人，并要求提供證明材料或者與不 正當(dāng)競爭行為有關(guān)的其他資料。2、查詢復(fù)制權(quán)。查詢、復(fù)制與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的協(xié)議、帳冊、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料。3、檢查財務(wù)權(quán)。4、強(qiáng)制措施權(quán)。檢查有關(guān)財物，必要時可以責(zé)令被檢查的經(jīng)營者說明該商品的來源和數(shù)量，暫停銷售，聽候檢查，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物。5、行政處罰權(quán)?？梢詻]收非法所得、罰款等四、違反反不正當(dāng)競爭法的法律責(zé)任（一）法律責(zé)任概念法律責(zé)任指不正當(dāng)競爭行為的主體違反反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，實(shí)施

35、了不正當(dāng)競爭行為所要承擔(dān)的法律后果。它包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種形式。（二）民事責(zé)任經(jīng)營者違反反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，實(shí)施了不正當(dāng)競爭行為，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其行為引起的民事責(zé)任，即侵權(quán)的民事責(zé)任。侵權(quán)的民事責(zé)任形式主要有：停止侵權(quán)、賠禮道歉、恢復(fù)原狀、賠償損失等。經(jīng)營者違反反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。

36、（三）行政責(zé)任不正當(dāng)競爭行為的行政責(zé)任是指違反反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的行為人承擔(dān)的行政法律后果。行政責(zé)任的責(zé)任形式主要有：責(zé)令停止違法行為、罰款、沒收違法所得、取消經(jīng)營者資格等。商業(yè)混同行為、引人誤解的虛假宣傳、不當(dāng)有獎銷售、不當(dāng)?shù)蛢r銷售、商業(yè)賄賂、侵犯商業(yè)秘密、詆毀他人商譽(yù)、公用企業(yè)濫用經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢、行政壟斷、搭售和附加不合理條件交易、串通招標(biāo)投標(biāo)上述十一種行為都涉及承擔(dān)行政責(zé)任。（四）刑事責(zé)任刑事責(zé)任是指依照刑事法律規(guī)定，行為人實(shí)施刑事法律禁止的行為所必須承擔(dān)的后果。我國反不正當(dāng)競爭法對刑事責(zé)任的規(guī)定，主要分為兩類：1、不正當(dāng)競爭行為的刑事責(zé)任1）假冒注冊商標(biāo)罪未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品

37、上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 2）商業(yè)受賄罪（刑法第163條） 公司、企業(yè)以及其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。 公司、企業(yè)以及其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來

38、中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。3）商業(yè)行賄罪（刑法第164條）為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)以及其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。 4）侵犯商業(yè)秘密罪 有侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，

39、并處罰金。5）損害商譽(yù)罪。 捏造并散布虛偽事實(shí)，損害他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 6）虛假宣傳罪廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 7）串謀投標(biāo)罪 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰。 2、與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的違法行為的刑事責(zé)任1）玩忽職守罪監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守，構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責(zé)任。2）徇私舞弊罪監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，對明知有違反本法規(guī)定構(gòu)成犯罪的經(jīng)營者故意包庇不使他受追訴的，依法追究刑事責(zé)任。 案例分析判斷下列行為是否屬于不正當(dāng)競爭1、某公司供銷人員華某為了推銷本公司產(chǎn)品，約請另一公司朱某喝酒，席間將其灌醉，誘使朱某說出了客戶名單及其細(xì)節(jié)。2、某市政府發(fā)布規(guī)定，由于最近本市連續(xù)發(fā)生煤氣中毒事件，因此各單位必須統(tǒng)一使用本市煤氣公司生產(chǎn)的煤氣安全閥3、某商場