上海政法學(xué)院——民法學(xué)重點(diǎn)課程

1、7/22/20221 教學(xué)要求了解：法人設(shè)立程序和原則；非法人組織的種類；法人機(jī)關(guān)的種類及職能。理解：法人的本質(zhì)；各種法人分類的意義；法人與自然人的民事權(quán)利能力的區(qū)別；法人與自然人的民事行為能力的區(qū)別；法人的終止和清算；非法人組織與法人的關(guān)系。合伙的內(nèi)部關(guān)系；入伙和退伙的條件和后果。掌握：法人的概念及特征；法人的分類；法人成立應(yīng)具備的條件；法人的民事權(quán)利能力、行為能力的概念及其特征；法人變更的概念及變更內(nèi)容；法人終止的原因、法定代表人。合伙的概念、特征、責(zé)任承擔(dān)7/22/20222第一節(jié) 法人概述一、法人的概念和特征法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的組

2、織。（一）法人是依法成立的社會(huì)組織（二）法人有自己的組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)場(chǎng)所和獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)營（三）法人以自己的名義從事民事活動(dòng)（四）法人獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任7/22/20223第二節(jié) 法人的分類一、公法人與私法人根據(jù)法人設(shè)立時(shí)依據(jù)的法律為標(biāo)準(zhǔn)，可將法人分為公法人與私法人。公法人是依據(jù)憲法、行政法為依據(jù)所設(shè)置的法人；而私法人則是依據(jù)私法所設(shè)置的法人。（1）解決糾紛的方式不同。（2）能否行使或分擔(dān)國家權(quán)力。7/22/20224二、社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人根據(jù)法人成立的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將私法人分為社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人是以成員的組合而成立的法人，其成立的基礎(chǔ)在人。社團(tuán)法人既可謀取公共利益為目的，也可以追求盈

3、利為目的。前者如各種協(xié)會(huì)等，后者如各類公司。7/22/20225財(cái)團(tuán)法人是指以一定的財(cái)產(chǎn)的設(shè)定作為成立基礎(chǔ)的法人。財(cái)團(tuán)法人只能以公益為目的。如各類基金會(huì)、慈善組織都是典型的財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人是大陸法系對(duì)私法人的主要分類方式，其法律意義在于：（1）二者成立基礎(chǔ)不同。（2）設(shè)立人的地位不同。（3）目的不一樣。7/22/20226劃分營利法人與公益法人的意義在于：（1）目的不同。（2）設(shè)立根據(jù)不同。（3）設(shè)立程序不同。（4）法律形式不同。（5）行為能力不同。7/22/20227四、我國民法通則對(duì)法人的分類1 企業(yè)法人企業(yè)法人是指以營利為目的，專門從事商品生產(chǎn)、銷售和提供服務(wù)的法人。（1）企

4、業(yè)法人是以營利為目的。（2）企業(yè)法人須有歸其所有的獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。（3）企業(yè)法人是依法核準(zhǔn)登記的法人。7/22/202282、 機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體法人機(jī)關(guān)法人是指依法享有國家權(quán)力并因行使國家權(quán)力的需要而享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的國家機(jī)關(guān)。其特征是：（1）國家機(jī)關(guān)在行使國家權(quán)力時(shí)，與有關(guān)組織或個(gè)人之間是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。（2）機(jī)關(guān)法人只有在從事民事活動(dòng)時(shí)，與其他法人處于平等的法律地位。（3）機(jī)關(guān)法人的經(jīng)費(fèi)由財(cái)政保障。（4）國家機(jī)關(guān)依法律或政府命令設(shè)立，不需登記即取得法人資格。7/22/20229事業(yè)單位法人是指為社會(huì)公益目的，從事文教、衛(wèi)生、新聞、體育等公益事業(yè)的單位。依照法律或

5、行政命令組建的事業(yè)單位，從成立之日起即具有法人資格。但由個(gè)人或法人自愿組建的事業(yè)單位，應(yīng)依法辦理法人登記手續(xù)、取得法人資格。7/22/202210在我國現(xiàn)階段，對(duì)事業(yè)單位法人，我們要注意三個(gè)問題。第一：有一部分領(lǐng)取了法人營業(yè)執(zhí)照的事業(yè)單位，將其視為企業(yè)法人更為妥當(dāng)。第二：我國還有一批企業(yè)管理和企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位，即在經(jīng)營上實(shí)行自收自支的單位，應(yīng)須取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，這些單位應(yīng)視為企業(yè)法人。第三：民辦事業(yè)單位具備法人條件的應(yīng)視為事業(yè)單位法人。7/22/202211社會(huì)團(tuán)體是指自然人或法人組成的，為實(shí)現(xiàn)社員的共同意愿，按照其章程開展活動(dòng)的非營利性社會(huì)組織。（1）社會(huì)團(tuán)體由社員組成。（2）其宗旨

6、是實(shí)現(xiàn)社員的共同愿望。（3）以非營利為目的。把法人分為企業(yè)法人和機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體法人的法律意義在于：（1）性質(zhì)不同。（2）財(cái)產(chǎn)或經(jīng)營費(fèi)用來源不同。（3）設(shè)立程序不同。7/22/202212第三節(jié) 法人的成立、變更和終止一、法人的成立（一）法人的設(shè)立法人的設(shè)立是指由創(chuàng)設(shè)人按照法定條件為法人成立而進(jìn)行的各種創(chuàng)辦行為，是法人成立的前置階段。7/22/2022131 、法人設(shè)立的原則（1）自由設(shè)立主義，也稱放任主義。（2）特許主義。（3）行政許可主義。（4）準(zhǔn)則主義，又稱登記主義。7/22/202214我國對(duì)法人的設(shè)立，根據(jù)不同性質(zhì)的法人，采取了不同的原則：（1）非營利法人，包括機(jī)關(guān)、事業(yè)單位

7、和社會(huì)團(tuán)體法人。機(jī)關(guān)法人由法律或行政命令設(shè)立，采取特許主義，自成立之日起取得法人資格。對(duì)于事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人，一類事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人不需登記自成立之日起取得法人資格，與機(jī)關(guān)法人一致，采特許主義。另一類事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人需要辦理法人登記，如各種協(xié)會(huì)，按規(guī)定應(yīng)經(jīng)行業(yè)主管部門審查同意，向民政部門登記，屬于行政許可主義。7/22/202215（2）營利法人。主要指企業(yè)法人，又分公司法人與非公司企業(yè)法人，公司法人又分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。設(shè)立有限責(zé)任公司，除法律規(guī)定需有關(guān)部門審批外，一般向工商部門登記即可，采用準(zhǔn)則主義。而股份有限公司和非公司企業(yè)法人，法律規(guī)定須經(jīng)有關(guān)主管部門審批，再

8、向工商部門登記，普遍采用行政許可主義。7/22/2022162 、法人設(shè)立的條件（1）依法設(shè)立。依法設(shè)立是指設(shè)立法人必須符合國家的法律、政策，法人的目的和宗旨符合社會(huì)需要。（2）有法人名稱、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)場(chǎng)所。（3）有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，企業(yè)法人在經(jīng)營過程中所產(chǎn)生的債務(wù)由法人自己獨(dú)立承擔(dān)。7/22/2022173 、法人設(shè)立的方式（1）依法律或行政命令設(shè)立。（2）發(fā)起設(shè)立。（3）募集設(shè)立。（4）捐助設(shè)立。7/22/202218（二）法人資格的取得法人設(shè)立后須取得法人資格，才能成為法人。機(jī)關(guān)法人和不需要經(jīng)過審批登記的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體法人一經(jīng)成立，便取得法人資格。而依法

9、應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批登記的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體法人以及企業(yè)法人則在設(shè)立后還必須辦理法人登記手續(xù)，取得法人資格證書之日起具備法人資格。7/22/202219二、法人的變更（一）法人組織機(jī)構(gòu)的變更1 法人的合并。即由兩個(gè)或兩個(gè)以上的法人合并成為一個(gè)法人。法人的合并又分為吸收合并與新設(shè)合并。2 法人的分離。即一個(gè)法人分離成兩個(gè)或兩個(gè)以上的法人。法人分離又可分為新設(shè)分離和派生分離。7/22/202220（二）法人組織形式的變更法人的組織形式的變更是指企業(yè)法人在存續(xù)期間，企業(yè)的性質(zhì)發(fā)生變化。對(duì)于公司法人來說，有限責(zé)任公司經(jīng)全體股東同意，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，可從有限責(zé)任公司變動(dòng)為股份有限公司。非公司企業(yè)法人也可轉(zhuǎn)化為公司

10、法人。7/22/202221（三）法人的其他重要事項(xiàng)的變化法人的其他重要事項(xiàng)的變更包括法人的宗旨、名稱、活動(dòng)場(chǎng)所、經(jīng)營范圍、資本、法人代表、住所等因素的變動(dòng)。根據(jù)法律規(guī)定，企業(yè)法人對(duì)上述重要事項(xiàng)的變更需向原登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)變更登記并公告。7/22/202222三、法人的終止（一）法人終止的原因（1）依法被撤銷。即法人依照法律的規(guī)定或因違反法律的規(guī)定而被解散。（2）自行解散。（3）依法破產(chǎn)。（4）其他原因。如法人的合并、分離及其他原因。7/22/202223（二）法人的清算法人的清算分為破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算又稱民事清算，民事清算由法人自己或其上級(jí)機(jī)關(guān)組織清算組進(jìn)行清算。清算組的主要職責(zé)是

11、：（1）了結(jié)現(xiàn)有業(yè)務(wù)。（2）收取債權(quán)。（3）清償債務(wù)。（4）移交剩余財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行注銷登記。7/22/202224第四節(jié) 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力一、法人的民事權(quán)利能力（一）法人的民事權(quán)利能力的概念法人的民事權(quán)利是指法律賦予法人享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義無務(wù)的資格。根據(jù)法律的規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力始于法人的成立，終于法人的消滅。7/22/202225（二）法人的民事權(quán)利的特征1 、法人的民事權(quán)利能力與自然人的民事權(quán)利能力的開始與終止不同。2 、法人的民事權(quán)利能力與自然人的民事權(quán)利能力內(nèi)容不同，受到許多限制。（1）法人的自然性質(zhì)的限制。（2）法人的宗旨、目的的限制。（3）法律、法規(guī)的限制。7

12、/22/202226二、法人的民事行為能力（一）法人的民事行為能力的概念法人的民事行為能力是指法律賦予法人通過自己的行為取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。7/22/202227（二）法人的民事行為能力的特征1 法人的民事行為能力與民事權(quán)利能力同時(shí)開始，同時(shí)終止2 法人的民事行為能力與法人的民事權(quán)利能力的范圍一致3 法人的民事行為能力由法人機(jī)關(guān)行使7/22/202228三、法人的民事責(zé)任能力法人的民事責(zé)任能力是指法人對(duì)因自己的行為而致使他人的合法權(quán)益遭受損害時(shí)，應(yīng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律資格。企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人或其工作人員的經(jīng)營活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。7/22/202229第五節(jié) 法人的機(jī)關(guān)一、法

13、人機(jī)關(guān)的概念及特征法人的機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律、章程規(guī)定，在法人成立時(shí)組建的對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)，對(duì)外代表法人從事民事活動(dòng)的集體或個(gè)人。（一）法人的機(jī)關(guān)是指根據(jù)法律、法規(guī)、行政命令、章程而設(shè)置的機(jī)關(guān)（二）法人的機(jī)關(guān)是形成、實(shí)現(xiàn)法人意思的機(jī)構(gòu)（三）法人的機(jī)關(guān)是法人的代表機(jī)構(gòu)或領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)（四）法人機(jī)關(guān)由單個(gè)人或集體組成7/22/202230二、法人機(jī)關(guān)的種類法人的機(jī)關(guān)主要有三類：法人的權(quán)力機(jī)關(guān)、法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和法人的監(jiān)督機(jī)關(guān)。7/22/202231三、法人的分支機(jī)構(gòu)法人的分支機(jī)構(gòu)是法人的組成部分，它是在法人的主要辦事機(jī)構(gòu)之外的其他區(qū)域設(shè)置的完成法人職能的業(yè)務(wù)活動(dòng)機(jī)構(gòu)。法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人授權(quán)可以成為一個(gè)民事主

14、體，以分支機(jī)構(gòu)自己的名義開展民事活動(dòng)，但法人的分支機(jī)構(gòu)不是獨(dú)立的法人，其民事活動(dòng)所產(chǎn)生的債務(wù)和責(zé)任最終由法人負(fù)責(zé)。7/22/202232四、法人的法定代表人法人的法定代表人又稱法人代表，是指經(jīng)法律或章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。（1）法定代表人的資格是法定的，由法律、章程規(guī)定的方式產(chǎn)生。（2）法定代表人是代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。（3）法定代表人是代表法人從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的自然人。7/22/202233第六節(jié) 非法人組織一、非法人組織的概念和特征非法人組織又稱非法人團(tuán)體，在我國的所有法律中均稱為“其他組織”，是指不具有法人資格但可以以自己的名義從事民事活動(dòng)，享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，能作為

15、獨(dú)立民事主體的社會(huì)組織。7/22/202234（一）非法人組織是一個(gè)具有穩(wěn)定性的人合組織（二）非法人組織是一類獨(dú)立的民事主體，具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力（三）非法人組織能夠以自己的名義從事民事活動(dòng)（四）非法人組織不能獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任7/22/202235二、非法人組織的種類（一）合伙（二）獨(dú)資企業(yè)（三）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)7/22/202236某合伙組織起字號(hào)為“通達(dá)商場(chǎng)”，由甲、乙、丙合伙經(jīng)營，其中甲出資40%，乙、丙各出資30%。甲被推選為負(fù)責(zé)人。在與丁的訴訟中，甲放棄“通達(dá)商場(chǎng)”對(duì)丁的債權(quán)5萬元，乙、丙知道后表示反對(duì)。甲的這一行為的效力如何？ （ ） A、甲放棄債權(quán)的行為無效，因?yàn)?/p>

16、未取得乙、丙的同意B、放棄債以的行為部分無效，即對(duì)乙、丙的份額不發(fā)生效力C、甲放棄債權(quán)的行為效力未定，即取得乙、丙的同意發(fā)生法律效力D、甲放棄債權(quán)的行為有效7/22/2022371、法人的分支機(jī)構(gòu)是法人的組成部分，法人分支機(jī)構(gòu)的行為由法人承擔(dān)責(zé)任。2、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)的設(shè)置應(yīng)依法進(jìn)行，由法人的機(jī)關(guān)作出設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的決定后，應(yīng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的工商部門登記取得營業(yè)執(zhí)照。3、法人的分支機(jī)構(gòu)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)，有一定的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。4、法人的分支機(jī)構(gòu)不具有法人資格。 7/22/202238（四）籌建中的法人籌建中的法人又稱設(shè)立中的法人，是指為設(shè)立法人組織而進(jìn)行籌建活動(dòng)的非法人組織。（1）籌建中的法人是一種組織，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)和活動(dòng)場(chǎng)所。（2）籌建中的法人的目的是為籌建法人而建立的組織，籌建中的法人可以以自己的名義從事與籌建活動(dòng)相關(guān)的活動(dòng)。7/22/202239籌建中的法人是一種非法人組織，享有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，但其權(quán)利能力受到限制，僅僅享有與籌建活動(dòng)相關(guān)方面的