國際合同法四課件

1、 國際商法合同法1 本章內(nèi)容第一節(jié) 合同法概述第二節(jié) 合同的成立第三節(jié) 合同的履行第四節(jié) 合同的讓與第五節(jié) 合同的消滅2第四節(jié) 合同的讓與合同法律關(guān)系 主體客體內(nèi)容合同權(quán)利合同義務(wù)債務(wù)人債權(quán)人債務(wù)轉(zhuǎn)移債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓 合同的變 更 3 一、 債權(quán)的讓與原債權(quán)人債務(wù)人受讓人新債權(quán)人債權(quán)債務(wù)關(guān)系新債權(quán)債務(wù)關(guān)系債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議4債權(quán)轉(zhuǎn)讓需要考慮的問題1、各國法律是否允許債權(quán)是否可以自由轉(zhuǎn)讓？2、如果允許債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯，可否向新債權(quán)人主張？3、在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況下，誰應(yīng)優(yōu)先取得債權(quán)？5債權(quán)轉(zhuǎn)讓的原則61、各國法律是否允許債權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓？嚴(yán)格限制主義：債權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過債務(wù)人

2、同意。自由主義：債權(quán)轉(zhuǎn)讓自由。德國、美國、英國折衷主義：債權(quán)轉(zhuǎn)讓不要求債務(wù)人同意，但要通知債務(wù)人。中國、法國、日本、72、如果允許債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯，可否向新債權(quán)人主張？ 各國法律均規(guī)定，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯，均可向新債權(quán)人主張。83、在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況下，誰應(yīng)優(yōu)先取得債權(quán)？第一個(gè)受讓人：德國、美國第一個(gè)通知債權(quán)讓與事實(shí)的受讓人：法國、英國中國法律：有償讓與優(yōu)于無償贈與，全部轉(zhuǎn)讓優(yōu)于部分轉(zhuǎn)讓。9德國法律1、債權(quán)讓與無須征得債務(wù)人的同意，也無須通知債務(wù)人；自由主義2、債務(wù)人在債權(quán)讓于當(dāng)時(shí)對原債權(quán)人的抗辯，均得向新債權(quán)人主張；3、在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況下，應(yīng)適用

3、優(yōu)先原則，即主張第一個(gè)受讓人取得債權(quán)。10法國法律1、債權(quán)讓與只有在債務(wù)人接到債權(quán)讓與的通知，或在公證文書中對債權(quán)讓與做出承諾之后才能發(fā)生效力；折衷主義2、在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況下，第一個(gè)把債權(quán)讓與事實(shí)通知債務(wù)人的受讓人取得債權(quán)。11英國法律1、原則上債權(quán)可以讓與，但具有高度個(gè)人特色的權(quán)利不能讓與；2、在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況下，第一個(gè)把債權(quán)讓與事實(shí)通知債務(wù)人的受讓人取得債權(quán)。12美國法律1、債權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，只有某種具有個(gè)人特色的合同權(quán)利不允許轉(zhuǎn)讓；2、在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況下，應(yīng)適用優(yōu)先原則，即主張第一個(gè)受讓人取得債權(quán)。13 中國法律 1、債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部

4、分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 折衷主義 2、債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 3、在同一債權(quán)先后讓與幾個(gè)人的情況下，有償讓與優(yōu)于無償贈與，全部轉(zhuǎn)讓優(yōu)于部分轉(zhuǎn)讓。14二、債務(wù)承擔(dān)債權(quán)人新債務(wù)人原債務(wù)人債權(quán)債務(wù)關(guān)系債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議新債權(quán)債務(wù)關(guān)系15 德國法律1、債務(wù)可以轉(zhuǎn)移，由承擔(dān)人代替原債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，原債務(wù)人脫離債務(wù)關(guān)系；2、承擔(dān)人可以援用原債務(wù)人的抗辯事由；16 法國法律1、原則上允許由第三人代替原債務(wù)人向債權(quán)人清償債務(wù)；2、債的轉(zhuǎn)移主要通過債的更新來實(shí)現(xiàn)17 英國法律1、合同的債務(wù)

5、非經(jīng)債權(quán)人的同意不得轉(zhuǎn)移；2、債的更新必須取得債權(quán)人的同意。 18美國法律1、合同債務(wù)原則上不能轉(zhuǎn)讓；2、在某些情況下允許代行債務(wù)。19 中國法律 1、債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 2、法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 3、債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。20第五節(jié) 合同的消滅（discharge of contract）大陸法系英美法系中 國21一、大陸法對債的消滅的有關(guān)規(guī)定 1、清償 2、提存 3、抵銷 4、免除 5、混同二、英美法對合同消滅的規(guī)定 1、合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅：

6、（1）以新合同代替原合同（2）更新合同（3）根據(jù)合同自身規(guī)定的條件解除合同（4）棄權(quán)2、合同因履行而消滅 3、合同因違約而消滅 4、依法使合同歸于消滅合并、破產(chǎn)、擅自修改書面合同三、訴訟時(shí)效 1、時(shí)效完成是消滅合同或債消滅的原因之一2、兩大法系的分歧：大陸法的取得時(shí)效與消滅時(shí)效屬于實(shí)體法；英美法的訴訟時(shí)效屬于程序法3、時(shí)效期間的規(guī)定起算、中止、中斷與延長或縮短公約規(guī)定4年；美國統(tǒng)一商法典規(guī)定4年；中國新合同法規(guī)定2年（與民法通則規(guī)定一樣）22一、大陸法系的規(guī)定231、清 償（payment） 所謂清償，是指債權(quán)人履行債的內(nèi)容。例如，在買賣合同中，賣方向買方交貨，買方向賣方支付價(jià)金，這都叫做清償

7、。各國的法律都一致認(rèn)為，清償是債的消滅的主要原因，當(dāng)債權(quán)人接受債務(wù)人的清償時(shí)，債的關(guān)系即告消滅。 清償一般是指由債務(wù)人與債權(quán)人履行合同的義務(wù)。但是，西方各國的法律原則上都允許債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人清償債務(wù)。24 清償?shù)臉?biāo)的物一般應(yīng)當(dāng)是合同規(guī)定的標(biāo)的物。例如，借錢還錢，借米還米等。但是，如果債權(quán)人同意，則債務(wù)人也可以用規(guī)定的標(biāo)的物以外的物品清償其債務(wù)。 此外，如果債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)有幾種債務(wù)，而且債的種類相同，但是債務(wù)人所提出的給付卻不足以清償全部債額，在這種情況下就產(chǎn)生一個(gè)問題，即該項(xiàng)給付究竟應(yīng)抵償哪一宗債務(wù)呢?大陸法稱之為清償?shù)牡殖洹?5 2、提 存（deposit）（1）概念 提存是

8、指債務(wù)人履行債務(wù)時(shí)，由于債權(quán)人受領(lǐng)遲延，債務(wù)人有權(quán)把應(yīng)給付的金錢或其他物品寄托于法定的提存所，從而使債的關(guān)系歸于消滅的一種行為。（2）提存的條件 債權(quán)人受領(lǐng)遲延； 不能確定債權(quán)人是誰；26 提存的效力主要有以下三個(gè)方面:（1）債務(wù)人免除責(zé)任。債務(wù)人一旦把應(yīng)給付的物品寄存在提存所后，債權(quán)人只能向提存所收取提存物，不能再向債務(wù)人請求清償。（2）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。提存物寄存在提存所后，其風(fēng)險(xiǎn)就由債權(quán)人承擔(dān)，如果發(fā)生損壞或滅失，則債務(wù)人概不負(fù)責(zé)。（3）費(fèi)用負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移。提存物寄存在提存所期間所產(chǎn)生的一切費(fèi)用均由債權(quán)人負(fù)擔(dān)，但是債務(wù)人取回提存物后，則不在此限。 27 債務(wù)人在提存后，應(yīng)立即將有關(guān)情況通知債權(quán)人。 提

9、存是債務(wù)人與提存所之間的寄托合同，同時(shí)又具有向第三人為給付的合同的性質(zhì)，它使債權(quán)人取得直接向提存所請求交付提存物的權(quán)利。 債務(wù)人也有權(quán)取回提存物，但是如果他已放棄取回權(quán)，或債權(quán)人已向提存所表示接受提存，或經(jīng)法院判決債權(quán)人勝訴并將判決通知提存所后，債務(wù)人就不得取回其提存物。28 3、抵 銷（set-off）（1）概念 抵銷是指兩個(gè)人彼此互負(fù)債務(wù)，而且債務(wù)的種類相同，并均已屆清償期，雙方均得以其債務(wù)與對方的債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅。（2）抵銷的方法：法定抵銷；以當(dāng)事人當(dāng)面的意思抵銷；約定抵銷29 抵消是債的消滅的方式之一，其優(yōu)點(diǎn)主要有以下兩個(gè)方面: （1）手續(xù)方便，可以避免交換履行。 （2）當(dāng)一

10、方當(dāng)事人破產(chǎn)時(shí)，采用抵消的方法可以避免交換履行所引起的不公平的結(jié)果。30 4、免 除（release） 免除，是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，亦即債權(quán)人放棄其債權(quán)。 免除是否需要債務(wù)人的同意才能生效，各國的法律有不同的規(guī)定。31 法國法與德國法認(rèn)為，免除是雙方的法律行為，必須經(jīng)債務(wù)人的同意才能成立； 德國法還認(rèn)為，免除是抽象的法律行為，與其原因相互獨(dú)立; 日本民法典則認(rèn)為，免除是單獨(dú)行為，只要債權(quán)人有免除債務(wù)的意思表示，無須經(jīng)債務(wù)人的同意，債的關(guān)系亦可歸于消滅。 32 5、混 同（merger） 混同，是指債權(quán)與債務(wù)同屬于一個(gè)人，即同一個(gè)人既是債權(quán)人同時(shí)又是債務(wù)人。 混同的原因主要有以下三種:（1

11、）民法上的繼受。 （2）商法上的繼受。 （3）特定繼受。 此外，各國的法律都承認(rèn)，時(shí)效完成也是債的消滅的原因之一。 33二、英美法的規(guī)定1、合同因雙方當(dāng)事人協(xié)議而消滅2、合同因履行而消滅3、合同因違約而消滅4、合同因不能履行而消滅5、合同因法律而消滅34（一）合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅 英美法認(rèn)為，合同是根據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議成立的，因此，它也可以根據(jù)雙方當(dāng)事人之間的協(xié)議解除。 以協(xié)議方式消滅合同權(quán)利與義務(wù)有各種不同的做法: 1.以新的合同代替原合同（substituted contract） 2.更新合同（novation） 3.根據(jù)合同自身規(guī)定的條件解除合同 4.棄權(quán)（waiver）35（

12、二）合同因履行而消滅 履行是合同消滅的主要原因。合同一經(jīng)履行，當(dāng)事人之間的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系即告消滅。 36（三）合同因違約而消滅 根據(jù)英美法的解釋，違約有三種情況:（1）一方當(dāng)事人表示不愿履行合同;（2）一方當(dāng)事人以自己的行動使履約成為不可能;（3）一方當(dāng)事人不履行其合同的義務(wù)。37 在上述三種情況下，都有可能使對方取得解除合同的權(quán)利。其標(biāo)準(zhǔn)是看上述違約行為是否涉及“合同的根基”（to the root of the contract）。 因?yàn)橛⒚婪ò堰`約行為分為兩種，一種叫做違反條件，另一種叫做違反擔(dān)保。 如果違反擔(dān)保，則受損害的一方當(dāng)事人只能請求損害賠償，不能解除合同; 如果違反條件，即涉及

13、合同的根基，則受損害的一方當(dāng)事人有權(quán)解除合同，并可以請求損害賠償。 38（四）依法使合同歸于消滅 在英美法中，有一些法律規(guī)定可以使合同在某些情況下歸于消滅，主要有以下三種情況: 1.合并 2.破產(chǎn)（bankruptcy） 3.擅自修改書面合同39三、訴訟時(shí)效（limitation of action）取得時(shí)效消滅時(shí)效訴訟時(shí)效40（一）什么是時(shí)效 時(shí)效，是指根據(jù)法律的規(guī)定，在一定的期間內(nèi)，由于一定的事實(shí)狀態(tài)的繼續(xù)存在，從而引起民事法律關(guān)系的消滅或發(fā)生的一種法律制度。 具體而言，時(shí)效是指法律上規(guī)定的關(guān)于確認(rèn)法律事實(shí)與法律文件發(fā)生或消失法律效力的時(shí)間范圍。 41 各個(gè)法律領(lǐng)域中均有時(shí)效的規(guī)定，例如，

14、 法律文件的時(shí)效; 民法上的取得時(shí)效（占有時(shí)效） 與消滅時(shí)效（訴訟時(shí)效）; 刑事方面的追訴時(shí)效等。 42 時(shí)效制度主要有兩個(gè)方面的作用:（1）保持社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的穩(wěn)定。如果占有他人的財(cái)產(chǎn)，經(jīng)過長時(shí)間之后，無人提出異議，法律就承認(rèn)善意占有人的所有權(quán)，嗣后不能再提出異議。（2）避免在舉證上發(fā)生困難。因?yàn)槟甏骄眠h(yuǎn)，證據(jù)越容易湮沒，一旦發(fā)生訴訟，搜集證據(jù)與提供證據(jù)都會有很大的困難。 43 大陸法系把時(shí)效分為兩種，即取得時(shí)效與消滅時(shí)效。 取得時(shí)效是關(guān)于取得該物的所有權(quán)。 消滅時(shí)效是關(guān)于訴權(quán)的制度，即債權(quán)人在訴訟時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，其訴權(quán)即歸于消滅。 英美法則沒有這種區(qū)分。在英美法中只有一種時(shí)效，就是訴

15、訟時(shí)效。44 關(guān)于消滅時(shí)效的效力，各國法律的解釋略有不同。 有的國家認(rèn)為，在消滅時(shí)效完成后，權(quán)利本身即歸于消滅。 有的國家則認(rèn)為，在消滅時(shí)效完成后，只是使請求權(quán)（即訴權(quán)）歸于消滅，但是權(quán)利本身依然存在，這種權(quán)利是沒有訴權(quán)的權(quán)利，就是所謂自然之債。 45（二）各國的法律關(guān)于時(shí)效期間的規(guī)定 大陸法各國將消滅時(shí)效期間分為普通期間與特別期間兩種，前者較長，后者較短。 英美法國家則有不同的區(qū)分方法。根據(jù)1939年英國時(shí)效法（Limitation Act，1939）第2條的規(guī)定，簡式合同的時(shí)效期間為6年，簽字蠟封式合同的時(shí)效期間為12年。如果請求權(quán)中包括了人身傷害的請求權(quán)者，其時(shí)效期間為3年。 46（三）

16、訴訟時(shí)效的起算、中止、中斷與延長 471.訴訟時(shí)效的起算 一般而言，訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)從請求權(quán)發(fā)生時(shí)開始計(jì)算。具體而言，有以下三種情況:（1）如果合同訂有履行期，則自履行期到臨，債務(wù)人不履行義務(wù)時(shí)開始計(jì)算;（2）如果合同未規(guī)定履行的期限，則從合同成立之日起開始計(jì)算;（3）由于侵權(quán)行為引起的損害賠償請求權(quán)，從侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)開始計(jì)算。 48訴訟時(shí)效的中止訴訟時(shí)效的中斷起 訴承 認(rèn)部分履行492.訴訟時(shí)效的中止（suspension） 如果權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間內(nèi)，由于發(fā)生不以自己的意志為轉(zhuǎn)移的事故，阻礙了他向法院起訴，在這種情況下，為了保護(hù)權(quán)利人的利益，法律允許中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行，即阻礙權(quán)利人不能行使訴權(quán)

17、的這段時(shí)間，不記入時(shí)效期間之內(nèi)，等該事故消滅以后，時(shí)效期間再繼續(xù)進(jìn)行，這稱為訴訟時(shí)效的中止。 503.訴訟時(shí)效的中斷（interruption） 在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，如果發(fā)生了法律規(guī)定的情況，以前經(jīng)過的時(shí)效期間不算，等法定中斷的情況終結(jié)之后，訴訟時(shí)效重新開始計(jì)算，這稱為訴訟時(shí)效的中斷。 時(shí)效中斷主要有以下三種情況:（1）起訴。 （2）承認(rèn)（acknowledgment）。 （3）部分履行。 514.訴訟時(shí)效的延長或縮短 訴訟時(shí)效是否可以由雙方當(dāng)事人約定予以延長或縮短，各國的法律有不同的規(guī)定。 有些國家認(rèn)為，訴訟時(shí)效是強(qiáng)制性規(guī)定，不允許當(dāng)事人予以延長或縮短，例如，瑞士債務(wù)法典第129條就作出了這樣

18、的規(guī)定。 有些國家的法律則認(rèn)為，時(shí)效期間雖然不能延長，但是可以縮短。 52（四）英美法與大陸法在時(shí)效制度上的主要分歧 英美法與大陸法在時(shí)效問題上的主要不同之處在于: 英美法認(rèn)為時(shí)效屬于程序法的范疇，所以，英美法將時(shí)效稱為“l(fā)imitation of action”，意思就是“對訴訟的限制”。 大陸法則認(rèn)為時(shí)效屬于實(shí)體法，是在民法典或商法典中加以規(guī)定的。 53（五）1974年聯(lián)合國國際貨物買賣時(shí)效期限公約 1974年6月14日，在紐約聯(lián)合國總部召開了外交會議，訂立了聯(lián)合國國際貨物買賣時(shí)效期限公約（以下簡稱時(shí)效公約）。 參加該公約的大約有70個(gè)國家。該公約已經(jīng)生效。 54 時(shí)效公約第一次在國際上為國際貨物買賣中的時(shí)效期限作了較為詳細(xì)的統(tǒng)一規(guī)定，其主要內(nèi)容如下: 1.定義與適用范圍 2.時(shí)效期限及其起算與計(jì)算 3.時(shí)效期限的變更與延長 4.時(shí)效期限的停止計(jì)算與重新計(jì)算 5.時(shí)效期限屆滿的后果 55（六）美國統(tǒng)一商法典關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定 （1）美國統(tǒng)一商法典在“買賣”篇的最