利潤分配、虧損分擔(dān)

1、利潤分配、虧損分擔(dān)孫從青賺取利潤，就是設(shè)立有限合伙企業(yè)的初心。因此，合伙協(xié)議中約定如何分配利潤、如何分擔(dān)虧損，可以說是合伙協(xié)議最為核心的內(nèi)容。不過，可惜的是，在這方面，法律能夠給予合伙人的指導(dǎo)很少。在合伙企業(yè)法里面，關(guān)于利潤分配的法律條文，主要有合伙企業(yè)法第三十三條，是對普通合伙企業(yè)利潤分配、虧損分擔(dān)的規(guī)定；合伙企業(yè)法第六十九條是對有限合伙企業(yè)利潤分配、虧損分擔(dān)的規(guī)定。下面對這些法律條文分別分析。合伙企業(yè)法第三十三條，規(guī)定“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，

2、由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損?！焙匣锲髽I(yè)法第六十九條，規(guī)定為“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”對于第三十三條，首先要看最后一句話，也就是合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。“有福同享、有難同擔(dān)”是普通合伙企業(yè)的基本原則，不能好處都讓一個人占了，不好的都推給另一個人。但是，這句話其實也基本是廢話，避開金額談原則，都是耍流氓。比如張三、李四都是合伙人，給張三分配100萬元，給李四分配1元，也是沒有將全部利潤分配給部分合伙人，這樣的規(guī)定有意義嗎？有意義嗎？其次

3、要解決的問題是，第六十九條，是不是在有限合伙企業(yè)中，是對第三十三條的替代？在合伙企業(yè)法第六十條，規(guī)定為“有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。”因此，如果第六十九條替代第三十三條，那就是在有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議中，是可以約定將全部利潤分配給部分合伙人的。我們假設(shè)一家有限合伙企業(yè)，看看合伙人應(yīng)該如何分配利潤。張三、李四是普通合伙人，王五、趙六、田七是有限合伙人。這家有限合伙企業(yè)怎么分配利潤，首先看合伙協(xié)議的約定。有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議，可以約定將全部利潤分配給部分合伙人，但是，不能約定全部虧損由部分合伙人承擔(dān)。為什么這樣

4、？還是要回到有限合伙企業(yè)的本質(zhì)，有限合伙企業(yè)是有錢的人和有能力的人的結(jié)合，有錢人把錢交給有能力的人管理。如上面的例子，王五、趙六、田七作為有限合伙人，將自己的錢交給張三、李四打理，當(dāng)然是存在一定心理預(yù)期的。比如，他們預(yù)期的最低收益率是10%，因此，張三、李四可能就這樣與有限合伙人約定，“如果有限合伙企業(yè)當(dāng)年度的收益率低于約定收益率，則普通合伙人不參與利潤分配，所有利潤全部分配給有限合伙人；只有當(dāng)有限合伙企業(yè)當(dāng)年度的收益率高于約定收益率，普通合伙人才分配超出部分收益的20%?！痹谶@樣的分配條款下，假如王五、趙六、田七的出資額都是1000萬元，有限合伙企業(yè)總的投資額是3000萬元。如果2019年有

5、限合伙企業(yè)實現(xiàn)利潤240萬元，則收益率為8%，這個收益率低于約定收益率10%，因此，張三、李四作為普通合伙人，是不能參與利潤分配的，這240萬元的利潤全部分配給有限合伙人，王五、趙六、田七他們?nèi)税凑粘鲑Y比例分配，每個人一樣多，都是80萬元。另外一種情況，假如2019年這個有限合伙企業(yè)實現(xiàn)的利潤為450萬元，則2019年度的收益率為15%，實現(xiàn)的收益率超過約定的收益率，則普通合伙人有權(quán)參與分配利潤，那分多少呢？按照合伙協(xié)議的約定，普通合伙人分配超過約定收益部分的20%，3000萬元的投資額，約定收益率是10%，則約定收益是300萬元，實際利潤450萬元超出約定收益300萬元的超出金額為150萬

6、元，則張三、李四分配這150萬元的20%，為30萬元，如果張三、李四兩個人平均分配，則他們各得15萬元。如果實現(xiàn)的450萬元全部分配，則剩下的420萬元全部分配給王五、趙六、田七三位有限合伙人，他們每人可以分到140萬元。那為什么有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不能約定全部虧損由部分合伙人分擔(dān)？這是因為普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，如果允許合伙協(xié)議約定虧損全部由部分合伙人分擔(dān)，那么，所有的有限合伙企業(yè)一定會在合伙協(xié)議中約定由有限合伙人承擔(dān)全部虧損，這樣普通合伙人就可以甩掉無限連帶責(zé)任這個黑鍋了。盡管合伙協(xié)議的約定是內(nèi)部文件，對有限合伙企業(yè)的外部債權(quán)人是沒有效力的。但是這樣的約定，多

7、少會給普通合伙人造成誤解。因此，法律強制性規(guī)定，在有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議里面，也是不能約定全部虧損由部分合伙人分擔(dān)的。上面的案例中，有限合伙人王五、趙六、田七，是按照實際出資比例分配的。而普通合伙人張三、李四，是出勞務(wù)的，他們之間平均分配利潤，這樣的分配規(guī)則，與合伙企業(yè)法第三十三條中規(guī)定的原則基本是一樣的。當(dāng)然，這樣的分配規(guī)則，還要考慮不同合伙人的出資時間。比如，在上面的案例中，這個有限合伙企業(yè)在2019年年初只有張三一個普通合伙人，王五、趙六兩個有限合伙人，王五、趙六兩個有限合伙人的出資都是1000萬元。李四是7月份加入有限合伙企業(yè)成為普通合伙人的，而田七是8月份加入有限合伙企業(yè)成為有限合伙人

8、的，田七的1000萬元出資也是8月份才投入有限合伙企業(yè)的。這種情況下，雖然田七的出資額也是1000萬元，但是這1000萬元在有限合伙企業(yè)的時間只有5個月，而王五、趙六他們兩個人的1000萬元出資在有限合伙企業(yè)的時間為12個月，時間長短不同，發(fā)揮的作用肯定也不同，因此，他們就不能僅僅將出資的金額大小作為分配的依據(jù)，而是應(yīng)該以時間長度作為權(quán)重，算出一個分配系數(shù)，再根據(jù)系數(shù)分配利潤。如果用上面的數(shù)據(jù)，則王五的利潤分配系數(shù)為(1000X12)F(1000X12+1000X12+1000X5)=41.38%,趙六的分配系數(shù)與王五相同，也是41.38%,田七的分配系數(shù)是(1000X5)F(1000X12+

9、1000X12+1000X5)=17.24%。用這樣的分配系數(shù)分別乘以總分配金額，則王五可以分到的利潤為420X41.38%=173.796萬元，趙六的金額與王五一樣，也是173.796萬元，而田七分配的利潤金額為420X17.24%=72.408萬元。同樣的道理，張三和李四分配到的利潤應(yīng)該也是根據(jù)時間長短不同進(jìn)行系數(shù)分配，不再贅述。這里特別需要注意的是，合伙企業(yè)法第三十三條所推薦的規(guī)則，在利潤分配方面沒有什么問題，但是，如果用于計算虧損的分擔(dān)，則會非常的有問題，我們還是用案例來說明。先用一個簡單的普通合伙企業(yè)作為模型。這個普通合伙企業(yè)只有張三、李四兩個普通合伙人，張三實繳出資額為80萬元，李

10、四實繳出資額為20萬元。從2019年1月1日經(jīng)營到12月31日，虧損70萬元，假設(shè)他們到年底的時候，不想干了，解散企業(yè)，那每個合伙人可以分到多少剩余財產(chǎn)？兩個合伙人實繳出資額分別為80萬元和20萬元，合計實繳出資額為100萬元，一年下來虧損70萬元，則總的剩余財產(chǎn)為30萬元。如果按照合伙企業(yè)法第三十三條的規(guī)定分擔(dān)虧損，也就是按照實繳出資額分擔(dān)虧損，則張三應(yīng)當(dāng)分擔(dān)虧損金額為70X(80100)=56萬元，李四應(yīng)分擔(dān)虧損金額為70X(20100)=14萬元。則張三分到的剩余財產(chǎn)為80-56=24萬元，李四分到的剩余財產(chǎn)為20-14=6萬元。這樣的結(jié)果公平嗎？非常非常的不公平。資金就是企業(yè)的血液，重

11、要性不言而喻。結(jié)果呢，給企業(yè)提供更多資金的合伙人，為企業(yè)貢獻(xiàn)了更大的價值，反而要承受更大的損失，這怎么能是公平？有人會反駁，“你不能這么想，你要知道，如果賺錢的話，你也分得多啊，不能光看到虧的時候虧得多?！钡览砜隙ú皇沁@樣的。為企業(yè)貢獻(xiàn)更大價值的人，自然應(yīng)該在賺錢的時候分到更多的錢，天經(jīng)地義；在企業(yè)虧損的時候，虧損得少一點，同樣是天經(jīng)地義。這樣去設(shè)計規(guī)則，才能鼓勵投資人把更多的資金投入到企業(yè)里面，進(jìn)而創(chuàng)造更多的社會價值。下面再來分析有限合伙企業(yè)，按照實繳金額分擔(dān)虧損，這樣的規(guī)則也是非常有問題的。在上面的案例里面加一個有限合伙人王五，有限合伙企業(yè)中，張三、李四為普通合伙人，王五為有限合伙人，張三

12、實繳出資80萬元、李四實繳出資20萬元，王五實繳出資1000萬元。如果這個有限合伙企業(yè)經(jīng)營一年，虧損1000萬元，到年底，大家決定不干了，解散這個合伙企業(yè)。怎么分配剩余財產(chǎn)？出資總額80+20+1000=1100萬元，虧損1000萬元，剩余財產(chǎn)100萬元。虧損1000萬元，按照實繳出資比例分擔(dān)的話，張三分擔(dān)虧損1000X(801100)=72.73萬元，可以分配剩余財產(chǎn)80-72.73=7.27萬元，李四分擔(dān)虧損1000X(20H-1100)=18.18萬元，可以分配剩余財產(chǎn)20-18.18=1.82萬元。王五分擔(dān)虧損1000X(10001100)=909.09萬元，可以分配剩余財產(chǎn)1000-

13、909.09=90.91萬元。這樣的結(jié)果，讓王五會怎么想？我把1000萬元交給這兩人管理，一年虧了900多萬。這兩人還好意思拿剩余財產(chǎn)回去？還要不要點臉？在有限合伙企業(yè)，有限合伙人不參與企業(yè)的日常經(jīng)營管理，可以說導(dǎo)致虧損的罪魁禍?zhǔn)拙褪瞧胀ê匣锶耍欢?，有限合伙人是有限合伙企業(yè)資金的主要來源。如果按照實繳出資分擔(dān)虧損，導(dǎo)致的結(jié)果就是有過錯的人承擔(dān)微乎其微的損失；為企業(yè)提供資金，對企業(yè)虧損沒有責(zé)任的有限合伙人反而承擔(dān)大得多得多的虧損這讓有限合伙人何處伸冤？因此，建議在有限合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)先由普通合伙人承擔(dān)虧損。對本節(jié)內(nèi)容做一個簡單的總結(jié)。有限合伙企業(yè)里面，利潤分配、虧損分擔(dān)的方式，首先按照合伙協(xié)議的規(guī)則來進(jìn)行。但是，合伙協(xié)議不能約定由部分合伙人分擔(dān)全部虧損。如果合伙協(xié)議沒有約