結(jié)合實(shí)際談?wù)劷F(xiàn)代企業(yè)制度中法律問題

1、09 春季班 馮延文 學(xué)號(hào) 200902018經(jīng)濟(jì)法作業(yè)結(jié)合實(shí)際談?wù)劷F(xiàn)代企業(yè)制度中的法律問題淺談現(xiàn)代企業(yè)制度中常見的法律問題現(xiàn)代企業(yè)制度是指以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為主體，以完善的企業(yè)法人制度為基礎(chǔ), 以有限責(zé)任制度為保證 ,以公司企業(yè)為主要形式, 以產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)為條件的新型企業(yè)制度, 其主要內(nèi)容包括: 企業(yè)法人制度、企業(yè)自負(fù)盈虧制度、出資者有限責(zé)任制度、科學(xué)的領(lǐng)導(dǎo)體制與組織管理制度在較為具體的層面, 現(xiàn)代企業(yè)制度大體可包括以下內(nèi)容：1、企業(yè)資產(chǎn)具有明確的實(shí)物邊界和價(jià)值邊界；2、企業(yè)通常實(shí)行公司制度，即有限責(zé)任公司和股份有限公司制度，按照公司法的要求，形成由股東代表大會(huì)、董事會(huì)

2、、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)經(jīng)理人員組成的相互依賴又相互制衡的公司治理結(jié)構(gòu)，并有效運(yùn)轉(zhuǎn)。3、企業(yè)以生產(chǎn)經(jīng)營為主要職能，有明確的盈利目標(biāo)，各級(jí)管理人員和一般職工按經(jīng)營業(yè)績和勞動(dòng)貢獻(xiàn)獲取收益，住房分配、養(yǎng)老、醫(yī)療及其他福利事業(yè)由市場(chǎng)、社會(huì)或政府機(jī)構(gòu)承擔(dān)。4、企業(yè)具有合理的組織結(jié)構(gòu)，在生產(chǎn)、供銷、財(cái)務(wù)、研究開發(fā)、質(zhì)量控制、勞動(dòng)人事等方面形成了行之有效的企業(yè)內(nèi)部管理制度和機(jī)制。5、企業(yè)有著剛性的預(yù)算約束和合理的財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)，可以通過收購、兼并、聯(lián)合等方式謀求企業(yè)的擴(kuò)展，經(jīng)營不善難以為繼時(shí)，可通過破產(chǎn)、被兼并等方式尋求資產(chǎn)和其他生產(chǎn)要素的再配置。我們的現(xiàn)代企業(yè)，在管理過程中普遍存在一個(gè)問題，那就是忽視法律問題，忽視對(duì)法律

3、思想、 法律邏輯的借鑒意義。 即使那些標(biāo)榜已經(jīng)經(jīng)過現(xiàn)代企業(yè)制度改造的公司， 可以說制度 化建設(shè)還是很差的， 很多還是穿新鞋走老路。 我認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)的管理，特別是民營企業(yè)管 理，借鑒法律思維是很重要的。我們的現(xiàn)代企業(yè)已經(jīng)有了很多制度，甚至一些大公司的各項(xiàng)制度都能編成幾本書那么多。但我想說的是，這些成書的現(xiàn)代企業(yè)并不是企業(yè)制度化、規(guī)范化的標(biāo)志，也可以說這些成書的制度質(zhì)量并不是很高，甚至很多是流于形式的。綜觀這些現(xiàn)代企業(yè)的制度，可以說多出自 秘書之手或出自各個(gè)部門，制度之間缺乏有機(jī)的整合，對(duì)于企業(yè)的整體戰(zhàn)略體現(xiàn)并不是很不 充分的。為什么這樣說呢？以下， 我暫舉幾例，讓大家看看現(xiàn)代企業(yè)制度普遍存在的

4、問題。一、企業(yè)制度，老板個(gè)人的單方任性很強(qiáng)，在權(quán)利與義務(wù)分配上缺乏制衡法律制定的目的就是通過合理設(shè)定權(quán)利義務(wù)來規(guī)范人的行為?？晌覀兊钠髽I(yè)的制度，是由老板的個(gè)人的單方任性所決定的，在權(quán)利義務(wù)規(guī)范上是非常缺失的，制度的設(shè)定很多地方是相互矛盾和沖突的，很多地方是不合理的，企業(yè)的規(guī)章制度，缺乏必要的合理和慎重。這在現(xiàn)代企業(yè)，特別是私有企業(yè)優(yōu)為突出。二、企業(yè)規(guī)章制度忽視法律法規(guī)有的企業(yè)老板認(rèn)為，只要是企業(yè)定的條條框框，員工就得遵照?qǐng)?zhí)行，就得服從。因此。在有的企業(yè)規(guī)章制度中， 經(jīng)?？梢钥吹揭恍┻`規(guī)、 違法，甚至侵犯職工基本權(quán)利的條款。其實(shí)，企業(yè)規(guī)章制度必須建立在一定的法律基礎(chǔ)之上，除了諸如勞動(dòng)法、會(huì)計(jì)法等

5、法律、法規(guī)之外，一個(gè)直接的法律依據(jù)就是企業(yè)章程。從股東權(quán)利的行使到董事會(huì)的責(zé)任制度；從財(cái)務(wù)規(guī)章到生產(chǎn)規(guī)章，都應(yīng)該是企業(yè)章程的具體化。但在實(shí)踐中，較少有人從法律的角度去研究 和把握企業(yè)章程，并把它作為制定企業(yè)規(guī)章制度的基礎(chǔ)。這往往直接導(dǎo)致在制定企業(yè)規(guī)章制度時(shí)的隨意性。個(gè)別有限責(zé)任公司，甚至在具體的規(guī)章制度中竟然將企業(yè)章程中股東會(huì)議、 董事會(huì)的職權(quán)，都?xì)w于總經(jīng)理，使現(xiàn)代企業(yè)制度的先進(jìn)性名存實(shí)亡。三、建立和完善以“章程”為基礎(chǔ)的企業(yè)規(guī)章制度體系和法律事務(wù)管理制度體系實(shí)行制度化管理，一切按規(guī)章制度辦事，是推行依法治企的重要內(nèi)容。在這方面要著重加強(qiáng)以下三個(gè)方面的工作：首先，根據(jù)法律的要求和企業(yè)的實(shí)際情況

6、，起草好企業(yè)的章程。章程被稱為企業(yè)的“憲法”，是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，規(guī)定企業(yè)的宗旨、權(quán)利義務(wù)、組織機(jī)構(gòu)、各類人員的權(quán)利與責(zé)任等內(nèi)容的最基本的規(guī)章制度，是實(shí)行制度化管理的基礎(chǔ)?，F(xiàn)在，我們?cè)S多企業(yè)和公司對(duì)章程沒有 足夠的重視，只是為了應(yīng)付工商注冊(cè)而按照工商局提供的統(tǒng)一格式而編制，千篇一律，根本沒有起到章程應(yīng)有的作用。 其次，按相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，建立企業(yè)的合同、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、 生產(chǎn)經(jīng)營、采購、擔(dān)保、安全生產(chǎn)、人事管理等基本管理制度， 使企業(yè)各項(xiàng)管理工作制度化、 規(guī)范化，以“法治”代替“人治”第三，建立和完善企業(yè)法律方面的規(guī)章制度體系，包括重大合 同審查會(huì)簽制度、授權(quán)委托制度、企業(yè)法律顧問咨詢制度、重

7、大決策法律意見書制度、重大法律事項(xiàng)聯(lián)合審議制度、企業(yè)涉外文字材料審查把關(guān)制度、法律事項(xiàng)督辦制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度等等。這些制度與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、企業(yè)管理息息相關(guān)，對(duì)規(guī)范企業(yè)行為、保護(hù)企業(yè)利益有至關(guān)重要作用。此外，在有了規(guī)章制度以后， 還要細(xì)化各項(xiàng)管理工作和各項(xiàng)法律事務(wù)工作的 管理和處置程序，并納入日程考核管理， 使規(guī)章制度具有可操作性。 只有建立好完整的企業(yè) 規(guī)章制度體系，才能在企業(yè)管理中做到有法可依，才能真正把依法治企工作落到實(shí)處。四、缺乏法律的三權(quán)分立和公司的治理結(jié)構(gòu)雖然我們現(xiàn)代企業(yè)的治理在借鑒西方國家的憲法，借鑒了現(xiàn)代公司的基本匡架，也 可以說民營企業(yè)的老板就是公司的總統(tǒng)，總經(jīng)理就是總理和首相

8、，股東會(huì)猶如議會(huì)、人大， 監(jiān)事會(huì)就象法院。但在公司內(nèi)，對(duì)于公司章程，普遍認(rèn)為公司章程就是辦理營業(yè)執(zhí)照時(shí)不經(jīng) 意填寫的，就是在履行個(gè)手續(xù)而已， 有誰認(rèn)識(shí)到它的公司憲法地位的？對(duì)于股東協(xié)議，說穿了也就是調(diào)整股東權(quán)益的基本文件。因此多數(shù)人在合作開公司的時(shí)候，特別是遇見股東爭(zhēng)議從而導(dǎo)致章程和協(xié)議時(shí)，對(duì)股東協(xié)議和公司章程的執(zhí)行是毛病百出，歧義遍橫，各說各理,失去了其實(shí)際的法律意義， 為此而打官司的并不是少數(shù)。 原因是什么？缺乏法律的三權(quán)分立 和公司的治理結(jié)構(gòu)合理設(shè)置。三、對(duì)合同的實(shí)際意義缺乏重視生意人的合同，實(shí)際就是生意人之間的法律，可以說財(cái)富的一半是合同。企業(yè)的利益，大多數(shù)是通過合同實(shí)現(xiàn)的。但我們企業(yè)

9、對(duì)于合同的管理，是多么的忽視！可以說，現(xiàn)在的企業(yè)，多數(shù)的公司經(jīng)營合同是由業(yè)務(wù)人員定的，普遍存在下列幾個(gè)方面問題：A 、合同的質(zhì)量不高，不嚴(yán)謹(jǐn)、掛一漏萬， B 、普遍認(rèn)為公司的合同管理制度沒那么重要，不需要如此的嚴(yán)格執(zhí)行， C 、在執(zhí)行合同中，普遍存在不能意識(shí)到合同的法律意義，一個(gè)電話、兩個(gè)傳真，就改變了原定交貨方式等等。而這一切，對(duì)于公司的生存和發(fā)展卻是優(yōu)為重要的。四、缺乏法律證據(jù)意識(shí)法律講究證據(jù)，但現(xiàn)在很多企業(yè)，文件是分散保管的，有的分散在部門，有的甚至分散在辦事人員手里。結(jié)果是，用到的時(shí)候卻找不到。企業(yè)普遍認(rèn)為，企業(yè)的證據(jù)，是發(fā)生糾紛和打官司才要用，卻不知道，在內(nèi)部獎(jiǎng)懲個(gè)員工時(shí)， 證據(jù)同樣

10、很重要， 憑權(quán)勢(shì)壓人算不了本事，員工也不容易服氣的。考試大收集諸如上述幾類， 我認(rèn)為，在企業(yè)管理中， 我們不但需要法律思維， 更重要的是要將法律思維貫徹到企業(yè)經(jīng)營和管理的每一個(gè)角落，貫徹到企業(yè)的決策、管理、激勵(lì)、監(jiān)管、執(zhí)行、裁處等方面， 并使之規(guī)范化、 程序化， 只有規(guī)范企業(yè)的各種崗位設(shè)置、 崗位職責(zé)、 流程設(shè)計(jì)，才能真正視為現(xiàn)在企業(yè)。五、不重視法律工作由于長期以來受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響以及國內(nèi)法制環(huán)境的不完備、法律體系的不健全，導(dǎo)致我國企業(yè)的法律工作長期以來沒有受到應(yīng)有的重視，存在著許多問題，主要體現(xiàn)在：（ 1 ）許多企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人對(duì)依法治企的認(rèn)識(shí)程度還不夠，缺乏依法經(jīng)營和依法維護(hù)自身合法權(quán)益的意

11、識(shí)和能力，依法治企的自覺性不強(qiáng)。2 ）企業(yè)法律事務(wù)管理工作仍處于一種被動(dòng)的、應(yīng)付法律事務(wù)的狀態(tài)，而不是主動(dòng)地預(yù)防、規(guī)劃、應(yīng)對(duì)。3 ）企業(yè)不能依法維護(hù)自身權(quán)益，造成重大經(jīng)濟(jì)損失。如對(duì)合作方的資信狀況、履約能力了解得不夠深， 導(dǎo)致合同無法履行； 不審查被擔(dān)保方的主體資格、 償債能力而盲目擔(dān)保；發(fā)生糾紛后不及時(shí)依法主張權(quán)利，造成經(jīng)濟(jì)損失等等。4 ）甚至有許多企業(yè)還不同程度地存在著有法不依、違法經(jīng)營的狀況。企業(yè)法律工作是企業(yè)管理工作的一個(gè)重要方面。企業(yè)法律工作中存在的這些問題如果不及時(shí)予以研究解決， 會(huì)直接影響到企業(yè)的改革和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。 而隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和中國加入 WTO 后， 企業(yè)參與

12、國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的日益增多， 企業(yè)法律工作將發(fā)揮愈來愈重要的作用。因此，在當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下和面對(duì)加入 WTO 后的新形勢(shì)，加強(qiáng)企業(yè)法律工作，具有特別重要的意義：首先，加強(qiáng)企業(yè)法律工作，是外部市場(chǎng)環(huán)境對(duì)企業(yè)的要求。當(dāng)前我國實(shí)行的是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)。企業(yè)是市場(chǎng)中的一員，而且是最重要的市場(chǎng)主體。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下， 政府與企業(yè)的關(guān)系、 企業(yè)與企業(yè)的關(guān)系都應(yīng)該主要是通過相應(yīng)的法律來調(diào)整和規(guī)范。 因此， 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)企業(yè)的首要要求就是按照市場(chǎng)規(guī)律依法規(guī)范自己的行為， 依法參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，依法維護(hù)自身的利益。 只有這樣，企業(yè)才能樹立良好的市場(chǎng)形象，為自己生存發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的外部環(huán)境。其次，加強(qiáng)企業(yè)法律工作，是企業(yè)內(nèi)部管理的要求。無論是國有企業(yè)還是私營企業(yè)，要做到內(nèi)部管理有序、高效，就必須摒棄過去那種“人治”現(xiàn)象，積極推行依法治企。企業(yè)內(nèi)部的各種關(guān)系，包括企業(yè)與職工的關(guān)系，都必須按照公司法、勞動(dòng)法等法律來調(diào)整和規(guī)范。第三，加強(qiáng)企業(yè)法律工作，是我國加入世貿(mào)組織后企業(yè)參與國際競(jìng)爭(zhēng)的重要保障。世貿(mào)組織在過去50 多年的發(fā)展過程中，已經(jīng)形成了一套為世貿(mào)組織成員共同接