企業(yè)國有資產(chǎn)法課件

1、企業(yè)國有資產(chǎn)法一、企業(yè)國有資產(chǎn)法背景、立法目的二、國有資產(chǎn)、國有企業(yè)、國有產(chǎn)權(quán)三、國資委的法律性質(zhì)、職責(zé)四、國家出資企業(yè)的治理五、關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項(xiàng)六、國有資本經(jīng)營預(yù)算和國家作為所有權(quán)人和社會(huì)對(duì)國有資產(chǎn)的監(jiān)督七、法律責(zé)任一、企業(yè)國有資產(chǎn)法背景、立法目的企業(yè)國有資產(chǎn)法的出臺(tái)，標(biāo)志著我國國企的改革和國企治理超越企業(yè)層面，與國有資本、國有財(cái)產(chǎn)體系相銜接，步入了更高的階段。國有經(jīng)濟(jì)和國企進(jìn)一步改革、發(fā)展的關(guān)鍵，在于從觀念和實(shí)踐兩方面遵從國家所有權(quán)和法治的要求，按照政企分開、政府的社會(huì)公共管理職能與國有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人職能分開、代表國家所有權(quán)的國資監(jiān)管職能與國資委具體出資人職能分開的原則，政府

2、學(xué)會(huì)像私人老板一樣為人民當(dāng)好國資和國企的老板。摘自：中國人民大學(xué)法學(xué)院 史際春教授（一）背景、立法目的其一，數(shù)額寵大的國有資產(chǎn)。據(jù)國務(wù)院國資委統(tǒng)計(jì)，至2007年末，全國僅國有及國有控股的非金融類企業(yè)的總資產(chǎn)和凈資產(chǎn)就分別達(dá)35.48萬億元和14.8萬億元。其二，我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。在實(shí)踐中國有資產(chǎn)管理的制度性缺漏較多，基本上是“頭疼醫(yī)頭，腳疼醫(yī)腳”，國有資產(chǎn)流失嚴(yán)重。其三，2007年物權(quán)法的制定（產(chǎn)權(quán)界定）。在物權(quán)立法中，對(duì)于國有資產(chǎn)的保護(hù)問題就引起激烈的爭議。物權(quán)法是基礎(chǔ)，旨在對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行一般性確認(rèn)和保護(hù)，國資法則是對(duì)國有財(cái)產(chǎn)投資經(jīng)營進(jìn)行規(guī)制的專門的、特殊的立法，對(duì)物權(quán)法不能具體規(guī)定和

3、調(diào)整的相關(guān)國有物權(quán)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。 國有資產(chǎn)管理法通過訴訟方式解決產(chǎn)權(quán)糾紛的案例陳秋芳、陳芝芳（陳秋芳姐姐）、于興國等訴百事公司股權(quán)糾紛案上海百事公司總經(jīng)理陳秋芳、陳芝芳（陳秋芳姐姐）、于興國（陳秋芳姐夫）-陳氏家族1984年對(duì)上海百事公司原中方股東益康公司有17萬元的原始出資。益康公司曾是上海百事公司的中方投資人，1984年由海軍在上海投資成立，1986年被轉(zhuǎn)讓給中國北方公司。1992年，北方公司安排益康公司將上海百事公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給上海閔聯(lián)公司，并注銷了益康公司。1998年上海海國資辦做出一份行政批復(fù)，認(rèn)定上述事實(shí)，并將益康公司在上海百事可樂公司的股權(quán)變更認(rèn)定給陳氏家族。2001年，陳秋芳、陳

4、芝芳（陳秋芳姐姐）、于興國（陳秋芳姐夫）以上海國資辦的批復(fù)為依據(jù)，向上海高級(jí)法院起訴，認(rèn)為：其家族在1984年海軍投資的益康公司中有17萬元投資，是益康公司權(quán)利人。因1984年政策不允許辦私營企業(yè)，因此隱名投資。陳氏家族認(rèn)為上海閔聯(lián)公司1992年受讓上海百事公司股權(quán)構(gòu)成侵權(quán)，要求閔聯(lián)公司返還上海、南京、武漢3家百事公司價(jià)值2.23億元股權(quán)和收益。2002年上海高級(jí)法院一審判決陳氏家族敗訴。 2005年5月17日，上海高級(jí)法院再審判決，上海閔聯(lián)公司擁有的上海百事可樂公司股權(quán)中的百分之二十八歸上海百事總經(jīng)理陳秋芳、陳芝芳(陳秋芳姐姐)、于興國(陳秋芳姐夫)三人所有。同時(shí)，陳秋芳家族對(duì)南京百事、武漢

5、百事股權(quán)的訴請(qǐng)被法院駁回。9、我們的市場(chǎng)行為主要的導(dǎo)向因素，第一個(gè)是市場(chǎng)需求的導(dǎo)向，第二個(gè)是技術(shù)進(jìn)步的導(dǎo)向，第三大導(dǎo)向是競(jìng)爭對(duì)手的行為導(dǎo)向。7月-227月-22Sunday, July 24, 202210、市場(chǎng)銷售中最重要的字就是“問”。14:22:2514:22:2514:227/24/2022 2:22:25 PM11、現(xiàn)今，每個(gè)人都在談?wù)撝鴦?chuàng)意，坦白講，我害怕我們會(huì)假創(chuàng)意之名犯下一切過失。7月-2214:22:2514:22Jul-2224-Jul-2212、在購買時(shí)，你可以用任何語言；但在銷售時(shí)，你必須使用購買者的語言。14:22:2514:22:2514:22Sunday, Jul

6、y 24, 202213、He who seize the right moment, is the right man.誰把握機(jī)遇，誰就心想事成。7月-227月-2214:22:2514:22:25July 24, 202214、市場(chǎng)營銷觀念：目標(biāo)市場(chǎng)，顧客需求，協(xié)調(diào)市場(chǎng)營銷，通過滿足消費(fèi)者需求來創(chuàng)造利潤。24 七月 20222:22:25 下午14:22:257月-2215、我就像一個(gè)廚師，喜歡品嘗食物。如果不好吃，我就不要它。七月 222:22 下午7月-2214:22July 24, 202216、我總是站在顧客的角度看待即將推出的產(chǎn)品或服務(wù)，因?yàn)槲揖褪穷櫩汀?022/7/24 14:

7、22:2514:22:2524 July 202217、利人為利已的根基，市場(chǎng)營銷上老是為自己著想，而不顧及到他人，他人也不會(huì)顧及你。2:22:25 下午2:22 下午14:22:257月-22上海百事可樂公司，中外合資雙方各占百分之五十的股權(quán)，此次判決前上海閔聯(lián)公司占中方股權(quán)的百分之九十二，上海煙糖公司占中方股權(quán)的百分之八。判決后上海百事可樂公司中方股權(quán)比例變更為：陳秋芳家族百分之五十六，上海閔聯(lián)公司為百分之三十六，上海煙糖酒公司百分之八，從而使屬于國有企業(yè)的上海閔聯(lián)公司失去中方大股東地位。美國百事可樂公司在判決前曾表示，無論如何均不會(huì)同意上海閔聯(lián)公司向三名原告轉(zhuǎn)讓股權(quán)，甚至不惜終止合作。上

8、訴至最高法院，（2010年6月）尚未在網(wǎng)上看到有關(guān)的判決信息。國家行政學(xué)院應(yīng)松年教授認(rèn)為，1984年成立的益康公司屬于海軍，后歸中國北方公司，都屬于中央系統(tǒng)的國有資產(chǎn)。地方政府國資辦無權(quán)直接對(duì)中央系統(tǒng)的企業(yè)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)作出變更，該具體行政行為超越權(quán)限。批復(fù)是涉及數(shù)億資產(chǎn)的重大行為，作出前竟然沒有聽取一方當(dāng)事人的意見，也未作認(rèn)真調(diào)查，作出后也不通知當(dāng)事人，違背了正當(dāng)程序的起碼要求，且剝奪了當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議和提起訴訟的權(quán)利，程序上嚴(yán)重違法，應(yīng)屬于無效行政行為。法院根據(jù)無效行政行為作出的判決，顯然也是錯(cuò)誤的判決。中國社科院經(jīng)濟(jì)研究所左大培研究員以“警惕判決私有化”的驚人標(biāo)題發(fā)表評(píng)論并又以此案作為講座的主題

9、，認(rèn)為百事案件是以判決支持侵占國有財(cái)產(chǎn)，是“判決私有化”的典型。全國人大法律委員會(huì)副主任委員、著名法學(xué)家江平：案件向社會(huì)充分呈現(xiàn)了國有資產(chǎn)的所有權(quán)有多脆弱。如果行政機(jī)關(guān)和法院不能正確履行各自的職責(zé)，則可以在頃刻之間讓巨額國有資產(chǎn)悄無聲息地“合法”流失。二、國有資產(chǎn)、國有企業(yè)、國有產(chǎn)權(quán)（一）國有資產(chǎn)1國有資產(chǎn)的概念第二條 本法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)（以下稱國有資產(chǎn)），是指國家對(duì)企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）的附則（六）規(guī)定：私分國有資產(chǎn)罪案中的“國有資產(chǎn)”是指國家依法取得和認(rèn)定的，或者國家以各種形式對(duì)企業(yè)投資和投資收益、國家向行政

10、事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)。案例：馮某私分國有財(cái)產(chǎn)罪案2006年6月，北京市朝陽區(qū)人民法院判決：被告人馮某私分國有財(cái)產(chǎn)罪，判處有期徒刑3年，緩刑3年，罰金人民幣3000元。被告李某犯私分國有財(cái)產(chǎn)罪，判處有期徒刑3年，緩刑3年，罰金人民幣3000元。案情是：1998年12月至2000年2月期間，在馮某主持下經(jīng)北京汽車服務(wù)公司經(jīng)理辦公會(huì)議決定，將李某利用主管公司財(cái)務(wù)工作的便利所收取公司下屬單位上交的經(jīng)營利潤共計(jì)人民幣853986元，以經(jīng)理獎(jiǎng)勵(lì)基金的名義，先后三次發(fā)給公司領(lǐng)導(dǎo)班子成員，馮某分得172246元，李某分得172248元。此事被告發(fā)歸案后，二人分別退繳了各自非法所得。2本法調(diào)整對(duì)象企業(yè)國有資

11、產(chǎn)，即經(jīng)營性國有資產(chǎn)。除國資委做出資人的企業(yè)外，仍有三類企業(yè)采用不同的經(jīng)營管理模式：一是多個(gè)部委下屬的5000多家企業(yè)，屬于歷史遺留，政資不分；二是鐵道、郵政、煙草等三大行業(yè)，不僅政資不分，而且政企也不分；三是中國投資有限責(zé)任公司下轄的國有金融企業(yè)及其他金融資產(chǎn)。第七十六條金融企業(yè)國有資產(chǎn)的管理與監(jiān)督，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 （二）國有企業(yè)第五條 本法所稱國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。 （1）國有獨(dú)資企業(yè)。（2）國有獨(dú)資公司。（3）國有資本控股公司（4）國有資本參股公司（三）國有產(chǎn)權(quán)（界定）其一，在工商部門注冊(cè)為

12、國有企業(yè)，但企業(yè)沒有原始的資本金投入（或者投入后又抽走）。在此種情形下，如果企業(yè)的實(shí)際控制人以企業(yè)沒有國有資本金投入為由否認(rèn)企業(yè)的國有性質(zhì)，應(yīng)如何處理？其二，企業(yè)創(chuàng)辦時(shí)在工商部門注冊(cè)為國有企業(yè)，但沒有資本金投入，而是由私人籌集資金啟動(dòng)并經(jīng)營。對(duì)于這類“紅帽子”企業(yè)的產(chǎn)權(quán)界定，應(yīng)當(dāng)慎重。案例：涂景新事件（抹不去的“江西人的痛”） 七年前，涂景新是江西省新大地實(shí)業(yè)發(fā)展總公司(下稱“新大地”)總經(jīng)理、法人代表，南昌城里一度聲名顯赫的企業(yè)家。在江西商界叱咤風(fēng)云的涂景新正如日中天之際，海南省司法機(jī)關(guān)以侵吞2556萬元公款為由將他帶走，后又被一審判為死緩。當(dāng)他已作好充足心理準(zhǔn)備上斷頭臺(tái)時(shí)，2006年12月

13、12日，海南省高級(jí)人民法院的一紙刑事終審判決書“無罪釋放”，又使他重獲新生。七年，涂景新經(jīng)歷了從千萬富翁死刑犯無罪釋放這樣一個(gè)傳奇般的軌跡。1992年下半年，涂景新回到故鄉(xiāng)，并看中了位于南昌市核心商業(yè)區(qū)八一廣場(chǎng)上的江西省展覽館，欲將其整體租賃下來再稍經(jīng)改造，成為經(jīng)營電腦及其附屬商品的專業(yè)化大賣場(chǎng)。然而，公司法在當(dāng)時(shí)還沒有頒布，所以沒有法律規(guī)定個(gè)人可以注冊(cè)公司，所以涂景新必須要有一個(gè)國營的主管單位才行。情急之下，涂景新想起了他在海南時(shí)結(jié)識(shí)的海南機(jī)械總經(jīng)理黃智忠。經(jīng)雙方協(xié)商，海南機(jī)械同意讓涂景新掛靠。當(dāng)初雙方約定：海南機(jī)械不出資也不派人參與管理，只出具相關(guān)資信證明，并適當(dāng)收取管理費(fèi)；新大地由涂景新

14、獨(dú)立出資經(jīng)營管理。 就這樣，涂景新順利地在江西省工商局成功注冊(cè)了自己的公司，企業(yè)性質(zhì)為全民所有制。然后，再由海南機(jī)械以紅頭文件形式任命自己為新大地的總經(jīng)理。1999年1月，新大地與海南機(jī)械解除了掛靠關(guān)系，并經(jīng)工商部門辦理了變更手續(xù)，從而恢復(fù)了私有性質(zhì)。正值涂景新在IT市場(chǎng)長袖善舞之際，海南機(jī)械卻出了大事就在雙方“脫鉤”10個(gè)月后，海南機(jī)械把前任總經(jīng)理黃智忠告到了省紀(jì)委，揭露其存在徇私舞弊和挪用公款行為。據(jù)公開消息稱，1999年前后，海南省紀(jì)委不斷接到舉報(bào)材料，反映海南機(jī)械總經(jīng)理黃智忠有嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)問題。海南省紀(jì)委在立案查處黃智忠的同時(shí)，也把涂景新作為連帶對(duì)象一并列入。隨即，海南省司法部門介入調(diào)查

15、。 1999年10月19日，涂景新及其妻子王慧艷被緝捕歸案。此時(shí)，海南機(jī)械全面接管了新大地。2001年8月，海南省司法機(jī)關(guān)對(duì)這起震驚贛、瓊兩地的涂景新等人涉嫌挪用公款案提起了公訴。公訴方指控，新大地系海南機(jī)械成立的子公司，應(yīng)屬于國有企業(yè)。涂景新身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，與擔(dān)任新大地財(cái)務(wù)部負(fù)責(zé)人的王慧艷相互勾結(jié)，侵吞公款2556萬元人民幣；黃智忠身為國家工作人員，徇私舞弊，造成國有資產(chǎn)流失，并挪用公款15萬元人民幣。2003年5月19日，海口中級(jí)人民法院對(duì)此案作出一審判決：被告人涂景新犯貪污罪，判處死刑，緩期兩年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。一審判決后，涂景新表示不服，向海南

16、省高級(jí)人民法院提起了上訴。據(jù)他的二審辯護(hù)律師、江西云龍律師事務(wù)所主任李云龍介紹，此案有兩個(gè)焦點(diǎn)問題：一是新大地的企業(yè)性質(zhì)到底是國有還是私有？二是涂景新及其妻子的罪行有無足夠的指控證據(jù)？按照我國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，企業(yè)注冊(cè)資金來源是企業(yè)性質(zhì)的決定因素。而事實(shí)上，海南機(jī)械僅提供了一張資信證明，卻未有實(shí)際注入資金的進(jìn)賬單。這就說明此為空頭資金證明。后來，經(jīng)法庭調(diào)查核實(shí)，海南機(jī)械確未對(duì)新大地投入資金，也不承擔(dān)任何經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，只坐享其成。按照“誰出資，誰所有”的原則，新大地應(yīng)視為私有企業(yè)性質(zhì)。新大地是在當(dāng)時(shí)特定環(huán)境下才掛靠海南機(jī)械，由涂景新個(gè)人全額出資并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的私營企業(yè)。李云龍向記者介紹，在二審

17、期間，他和同為涂景新二審辯護(hù)律師的海南尚濠律師事務(wù)所主任律師湯尚濠，在江西與海南兩地收集了大量有效的人證及物證，并及時(shí)提交給了海南高院。在大量直接證據(jù)和其它方面的公正力量影響下，海南高院終在2006年12月12日對(duì)此案作出終審判決：撤銷一審刑事判決，上訴人涂景新、王慧艷、黃智忠均無罪。國有資產(chǎn)的界定：“誰投資、誰所有、誰受益”。三、國資委的法律性質(zhì)、職責(zé)從“政企分開”到“政資分開”第十一條 國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和地方人民政府按照國務(wù)院的規(guī)定設(shè)立的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，根據(jù)本級(jí)人民政府的授權(quán)，代表本級(jí)人民政府對(duì)國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。 國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)其他部門、機(jī)

18、構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。 代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門，以下統(tǒng)稱履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)。（一）國資委是行政主體嗎？案例：國資委出具產(chǎn)權(quán)界定意見函是不是具體行政行為2006年1月22日，黑龍江省哈爾濱市廣豐汽車維修有限公司(簡稱廣豐公司)和廣進(jìn)汽車配件經(jīng)銷中心(簡稱廣進(jìn)中心)向北京市第一中級(jí)人民法院提起行政訴訟，要求撤銷國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)(簡稱國資委)辦公廳所作的關(guān)于哈爾濱市廣來汽車配件公司(簡稱廣來公司)和哈爾濱市豐田純牌零件特約經(jīng)銷中心(簡稱豐田中心)產(chǎn)權(quán)界定意見的函(簡稱意見函)。2月初，法院電話告知廣豐公司和廣進(jìn)中心不予受理。其理由為，根據(jù)企

19、業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理?xiàng)l例第12條及第17條第二款規(guī)定，國資委只履行出資人的職責(zé)，負(fù)責(zé)監(jiān)督管理企業(yè)國有資產(chǎn)，并不履行政府的社會(huì)公共管理職能，故國資委不具備行政主體資格；國資委做出的只是一份答復(fù)意見，不具有任何行政效力。因此，該起訴不屬于人民法院行政審判權(quán)限范圍。（二）企業(yè)國有資產(chǎn)法對(duì)國資委法律性質(zhì)的定位其一，國資委職能角色的基本定位：政府出資人代表。其二，國資委機(jī)構(gòu)性質(zhì)的最終定位：干凈的出資人。（三）從“政企分開”到“政資分開”國資委自身觀念的轉(zhuǎn)變作為各級(jí)國資委機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變觀念，學(xué)會(huì)運(yùn)用企業(yè)國有資產(chǎn)法所賦予的權(quán)利，不能過度依賴于政府本身。從某種意義上說，該法是國資委機(jī)構(gòu)依法履行出資人職責(zé)的 “尚

20、方寶劍”。（權(quán)利法定） （四）國資委（履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)）的職責(zé)1履行出資人職責(zé)的內(nèi)容第十二條 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國家出資企業(yè)依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權(quán)利。 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定或者參與制定國家出資企業(yè)的章程。 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)對(duì)法律、行政法規(guī)和本級(jí)人民政府規(guī)定須經(jīng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)的履行出資人職責(zé)的重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。第二十二條 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，任免或者建議任免國家出資企業(yè)的下列人員： （一）任免國有獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級(jí)管理人員；

21、（二）任免國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會(huì)主席和監(jiān)事； （三）向國有資本控股公司、國有資本參股公司的股東會(huì)、股東大會(huì)提出董事、監(jiān)事人選。 國家出資企業(yè)中應(yīng)當(dāng)由職工代表出任的董事、監(jiān)事，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定由職工民主選舉產(chǎn)生。 2國資委與國家出資企業(yè)的關(guān)系第十三條 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開的股東會(huì)會(huì)議、股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)按照委派機(jī)構(gòu)的指示提出提案、發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將其履行職責(zé)的情況和結(jié)果及時(shí)報(bào)告委派機(jī)構(gòu)。 第十四條 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程履行出資人職責(zé)，保障出資人權(quán)益，防止國有資產(chǎn)損失

22、。 履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)維護(hù)企業(yè)作為市場(chǎng)主體依法享有的權(quán)利，除依法履行出資人職責(zé)外，不得干預(yù)企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)。四、國家出資企業(yè)的治理（公司治理問題）第十七條 國家出資企業(yè)從事經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，加強(qiáng)經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟(jì)效益，接受人民政府及其有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)依法實(shí)施的管理和監(jiān)督，接受社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，對(duì)出資人負(fù)責(zé)。 國家出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法建立和完善法人治理結(jié)構(gòu)，建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度。 （一）我國國有企業(yè)法人治理存在的主要問題其一，國有企業(yè)股權(quán)多元化不夠，存在所謂的“一股獨(dú)大”問題。這樣容易造成大股東對(duì)上市公司資源的“掠奪”：不公平關(guān)聯(lián)交易、利益轉(zhuǎn)移、抽回資金、侵

23、吞公司的財(cái)產(chǎn)、操縱公司事務(wù)、侵占挪用上市公司資金、強(qiáng)迫從屬公司提供擔(dān)保等。其二，內(nèi)部人控制問題。其三，監(jiān)事會(huì)的作用有限。（二）我國公司法對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化1股東會(huì)制度的改革。（1）有限責(zé)任公司。其一，股東會(huì)職權(quán)的行使方式A直接行使。新公司法第38條第二款規(guī)定：“對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章?！盉股東會(huì)會(huì)議。即通過股東會(huì)會(huì)議作出決議的方式來行使職權(quán)。其二，股東會(huì)會(huì)議制度1）股東會(huì)會(huì)議種類。包括：A、首次會(huì)議。由出資最多的股東召集和主持。B、定期會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。C、臨時(shí)股東會(huì)議。新

24、公司法第40條規(guī)定：“代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議?！?）股東會(huì)會(huì)議的召集。（2）股份有限公司。其一，股東大會(huì)會(huì)議的召開。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：（1）董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額三分之一時(shí)；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司股份百分之十以上的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。其二，股東大會(huì)的決議。公司法第106條： 股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股

25、東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。 2董事會(huì)制度的創(chuàng)新。（1）有限責(zé)任公司。董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。（2）股份有限公司。其一，公司法定代表人制度。其二，利害關(guān)系董事回避表決制度。新公司法第125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過

26、半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議?！?3監(jiān)事會(huì)制度的完善。公司法第54條： 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財(cái)務(wù)；（二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；（五）向股東會(huì)會(huì)

27、議提出提案；（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督和檢查的機(jī)構(gòu)。（三）國有企業(yè)（公司）治理結(jié)構(gòu)的改革其一，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，適當(dāng)減少國有資本持股比例。案例（材料）：吉林省推進(jìn)產(chǎn)權(quán)改革經(jīng)驗(yàn)一是對(duì)于基礎(chǔ)設(shè)施類、資源類的企業(yè)，保持國有絕對(duì)控股地位。二是對(duì)于在省內(nèi)和行業(yè)內(nèi)具有比較優(yōu)勢(shì)的企業(yè)，保持國有相對(duì)控股。三是對(duì)有一定成長性和發(fā)展前景的企業(yè)，實(shí)行國有參股。四是對(duì)一些處于完全競(jìng)爭性領(lǐng)域的企業(yè)，采取完全退出國有的方式。其二，優(yōu)化董事會(huì)結(jié)構(gòu)和職能，分設(shè)企業(yè)的決策和執(zhí)行機(jī)構(gòu)。第二十五條 未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)

28、資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的董事、高級(jí)管理人員不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級(jí)管理人員不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。 未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 案例（材料）：寶鋼集團(tuán)董事會(huì)成立9名成員中外部董事占5席昨日，寶鋼9位董事會(huì)成員的集體亮相，我國中央企業(yè)中第一家規(guī)范的國有獨(dú)資公司董事會(huì)正式運(yùn)作。寶鋼集團(tuán)董事長謝企華透露，上海寶鋼集團(tuán)公司已經(jīng)工商管理機(jī)關(guān)變更登記為“寶鋼集團(tuán)有限公司”，并于昨日掛牌成立。寶鋼董

29、事會(huì)將下設(shè)個(gè)委員會(huì)：常務(wù)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)、內(nèi)部審計(jì)委員會(huì)。 其三，完善監(jiān)事會(huì)案例：改制國企，監(jiān)事如何“監(jiān)事”本報(bào)訊 6月22日，廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院對(duì)佛山首例監(jiān)事要求行使監(jiān)督檢查權(quán)糾紛案件進(jìn)行一審宣判，判決要求被告佛山市某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司應(yīng)在判決發(fā)生法律效力之日起五日內(nèi)將公司的財(cái)務(wù)資料交給原告羅某檢查。據(jù)悉，這是該院首次適用新公司法規(guī)定中關(guān)于公司監(jiān)事的權(quán)利進(jìn)行判決。案例：監(jiān)督缺位下的巨額國有資產(chǎn)流失中國航油集團(tuán)新加坡公司事件揭底案例余小唐貪污案 2007年8月7日，浙江省高級(jí)人民法院對(duì)原溫州建設(shè)集團(tuán)公司總經(jīng)理、溫州城市建設(shè)開發(fā)有限公司董事長余小唐貪污案作出終審判決：

30、被告人余小唐犯貪污罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。浙江歷史上涉案金額最大的余小唐貪污案經(jīng)過兩年多的審理，終于畫上了句號(hào)。 （一）成立“空殼” 公司 1994年8月，時(shí)任溫州建設(shè)集團(tuán)公司投資成立的國有公司溫州城市建設(shè)開發(fā)有限公司(下稱城開公司)經(jīng)理的余小唐提議組建溫州誠達(dá)房地產(chǎn)開發(fā)公司(下稱誠達(dá)公司)。同年12月，經(jīng)余小唐等人事先商定，由城開公司出資210萬元、溫州市城建配套公司(下稱配套公司)出資50萬元、虛假掛名股東樂清市溫雁房地產(chǎn)有限公司(下稱溫雁公司)形式上出資240萬元(實(shí)際由城開公司出資)，申請(qǐng)工商驗(yàn)資，向當(dāng)?shù)毓ど坦芾聿块T注冊(cè)成立誠達(dá)公司，注冊(cè)資本人民幣50

31、0萬元，余小唐任法定代表人、董事長兼總經(jīng)理。公司成立后，誠達(dá)公司將注冊(cè)資本金450萬元、50萬元分別打回城開公司、配套公司，予以全部抽逃。案例余小唐利用“空殼”的誠達(dá)公司從事經(jīng)營活動(dòng)，如并購其他企業(yè)、進(jìn)行房地產(chǎn)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓企業(yè)股份等，并從中獲取收益。經(jīng)審計(jì)，截至1997年3月，誠達(dá)公司賬面資產(chǎn)總計(jì)人民幣4668萬余元，負(fù)債合計(jì)人民幣3633萬余元，所有者權(quán)益合計(jì)人民幣1034萬余元。2003年11月30日案發(fā)時(shí)，誠達(dá)公司的賬面資產(chǎn)已達(dá)13600余萬元，負(fù)債6100余萬元，所有者權(quán)益合計(jì)7500余萬元。 (二)轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)的房地產(chǎn)項(xiàng)目給“空殼”公司 1994年，余小唐決定將城開公司承擔(dān)開發(fā)建設(shè)的溫

32、州龍霞生活區(qū)24-B地塊房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)給誠達(dá)公司。案例城開公司遂與誠達(dá)公司簽訂龍霞項(xiàng)目地塊轉(zhuǎn)讓合同，誠達(dá)公司支付給城開公司對(duì)該地塊已投入的資金以及前期管理費(fèi)用計(jì)人民幣580余萬元，另支付出讓金10萬元，共計(jì)人民幣590余萬元。城開公司將已預(yù)收的購房定金、第一期購房款合計(jì)人民幣1390余萬元轉(zhuǎn)給誠達(dá)公司，誠達(dá)公司由此獲得800余萬元的資金，繼續(xù)開發(fā)龍霞項(xiàng)目等房地產(chǎn)。此外，誠達(dá)公司還先后開發(fā)了由城開公司承接開發(fā)的溫州市車站大道16-2地塊、解放南路1號(hào)地塊等房地產(chǎn)項(xiàng)目。 案例問題：1、余小唐將注冊(cè)的500萬元抽逃后，已經(jīng)“空殼”的誠達(dá)公司的財(cái)產(chǎn)姓公還是姓私？ 2、轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)的房地產(chǎn)項(xiàng)目的性質(zhì)？是不

33、是造成了國有資產(chǎn)的流失？ 其四，建立科學(xué)的激勵(lì)和約束機(jī)制。第二十六條 國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程，對(duì)企業(yè)負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者取得其他非法收入和不當(dāng)利益，不得侵占、挪用企業(yè)資產(chǎn)，不得超越職權(quán)或者違反程序決定企業(yè)重大事項(xiàng)，不得有其他侵害國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的行為。一是通過設(shè)計(jì)合理的報(bào)酬結(jié)構(gòu)等措施，加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營者的激勵(lì)。在報(bào)酬結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)上，將年薪、職務(wù)消費(fèi)額度和范圍制度化、公開化，并與獎(jiǎng)金、股票和期權(quán)等分配形式結(jié)合起來。二是完善經(jīng)營者業(yè)績?cè)u(píng)價(jià)與責(zé)任追究機(jī)制。實(shí)踐中的問題：公司高管天價(jià)報(bào)酬是否合理？案例：80家公司高管薪酬漲幅逾四

34、成房企漲幅最大“中國平安董事長馬明哲2008年薪酬將分文不取”再度引爆上市公司高管薪酬話題。雖然近期頻有高管表示2008年將獲得零薪酬，但數(shù)據(jù)顯示，已披露年報(bào)公司的高管薪酬水平仍有大幅度上漲。其五，加強(qiáng)職代會(huì)的民主管理職能國家出資企業(yè)中應(yīng)當(dāng)由職工代表出任的董事、監(jiān)事，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定由職工民主選舉產(chǎn)生。（第二十二條第2款）實(shí)踐中的問題：鷹潭市月湖區(qū)檢察院企業(yè)職工權(quán)益糾紛咨詢案五、關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項(xiàng)第三十條 國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行債券，進(jìn)行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行大額捐贈(zèng)，分配利潤，以及解散、申請(qǐng)破產(chǎn)等重大

35、事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。 （一）對(duì)關(guān)系國有資產(chǎn)出資權(quán)益重大事項(xiàng)規(guī)定的意義及內(nèi)容1意義。2內(nèi)容。包括：（1）合并；（2）分立；（3）改制；（4）上市；（5）增加或減少注冊(cè)資本；（6）發(fā)行債券；（7）解散；（8）申請(qǐng)破產(chǎn)；（9）其他重大事項(xiàng)。如進(jìn)行重大投資、為他人提供大額擔(dān)保、重要資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、進(jìn)行大額捐贈(zèng)、分配利潤等。（二）關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益重大事項(xiàng)的決定權(quán)1國有獨(dú)資企業(yè)重大事項(xiàng)的決定權(quán)其一，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的事項(xiàng)第三十一條 國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司合并、分立，增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請(qǐng)破產(chǎn)，由履行

36、出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。其二，由國有獨(dú)資企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論決定的事項(xiàng)第三十二條 國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司有本法第三十條所列事項(xiàng)的，除依照本法第三十一條和有關(guān)法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的以外，國有獨(dú)資企業(yè)由企業(yè)負(fù)責(zé)人集體討論決定，國有獨(dú)資公司由董事會(huì)決定。其三，特殊重大事項(xiàng)的批準(zhǔn)程序和職工參與權(quán)利第三十四條 重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)以及法律、行政法規(guī)和本級(jí)人民政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)的重大事項(xiàng)，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會(huì)會(huì)議、股東大會(huì)會(huì)議的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。2國有獨(dú)資公司重大事項(xiàng)的決定權(quán)3國有資本控股、參股公司重大事項(xiàng)的決定權(quán)第三十三條 國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項(xiàng)的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。由股東會(huì)、股東大會(huì)決定的，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表應(yīng)當(dāng)