婚姻家庭關(guān)系的法律適用課件

1、 Professor of Law Vice DeanFaculty of International Law China University of Political Science and LawCompulsory Course for L.L.B. Private International Law第1頁(yè)，共50頁(yè)。第十三章 婚姻家庭關(guān)系的法律適用（Conflicts Rules for Family Law）婚姻家庭關(guān)系在國(guó)際私法上的特點(diǎn)： 第一，國(guó)際私法中基本上沒有用于調(diào)整涉外家庭關(guān)系的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范，家庭問題主要靠沖突規(guī)范來調(diào)整。 第二，在處理涉外家庭糾紛案件中，法院的管轄權(quán)更為

2、重要。 第三，法院援用公共秩序保留制度和當(dāng)事人規(guī)避法律的情況較多。 第2頁(yè)，共50頁(yè)。本章知識(shí)框架（Sketch） 婚姻家庭關(guān)系離婚的法律適用結(jié)婚的法律適用夫妻關(guān)系的法律適用親子關(guān)系的法律適用收養(yǎng)的法律適用監(jiān)護(hù)的法律適用扶養(yǎng)的法律適用第3頁(yè)，共50頁(yè)。 第一節(jié) 結(jié)婚（Marriage） 一、結(jié)婚與涉外結(jié)婚的定義(Definitions) 結(jié)婚：男女雙方根據(jù)法律規(guī)定的程序和條件結(jié)成夫妻的法律行為。 Marriage: The legal union of a man and woman as husband and wife. 涉外婚姻既包括在一國(guó)域內(nèi)本國(guó)人與外國(guó)人之間和外國(guó)人之間結(jié)婚，也包括在

3、一國(guó)域外本國(guó)人之間和本國(guó)人與外國(guó)人之間結(jié)婚。 第4頁(yè)，共50頁(yè)。二、結(jié)婚的法律適用 （Choice of Law Rules for Marriage)分割法（Dpeage） 形式要件（Formal Validity）實(shí)質(zhì)要件（Substantial Validity）結(jié) 婚第5頁(yè)，共50頁(yè)。（一）實(shí)質(zhì)要件的法律適用（Choice of Law for Substantial Validity） 從法律意義上說，結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件包括婚姻當(dāng)事人必須具備的條件和必須排除的條件。 1婚姻舉行地法（ lex loci celebrationis） 2當(dāng)事人的屬人法 （lex personalis）3混合

4、制 （ Eclecticism ） 混合制是指婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件或以婚姻舉行地法為主，但在一定條件下適用當(dāng)事人的屬人法（如瑞士）;或以當(dāng)事人的屬人法為主，但在一定條件下適用婚姻舉行地法（如匈牙利）。 第6頁(yè)，共50頁(yè)。（一）形式要件的法律適用（Choice of Law for Formal Validity）1婚姻舉行地法（ lex loci celebrationis） 2. 選擇適用婚姻舉行地法與屬人法(Eclecticism) 如奧地利。發(fā)展趨勢(shì) 各國(guó)立法的總體趨勢(shì)是，將婚姻的形式要件與實(shí)質(zhì)要件分開規(guī)定，實(shí)質(zhì)要件的要求較嚴(yán)，而形式要件的要求則越來越松。 第7頁(yè)，共50頁(yè)。三、領(lǐng)事婚姻(

5、Marriage via Consular) 領(lǐng)事婚姻，是指在駐在國(guó)不反對(duì)的情況下，一國(guó)駐國(guó)外的領(lǐng)事或外交代表為本國(guó)僑民依照本國(guó)法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)而成立婚姻的制度。 領(lǐng)事婚姻，通常適用當(dāng)事人本國(guó)法。 第8頁(yè)，共50頁(yè)。 四、我國(guó)關(guān)于涉外結(jié)婚的法律規(guī)定 （Chinese Legislation ）涉外民事關(guān)系法律適用法頒布以前民法通則第147條： 中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法。評(píng)論（Comments）：1.規(guī)定不全面。2.沒有區(qū)分結(jié)婚的形式要件和實(shí)質(zhì)要件，而對(duì)兩者作出統(tǒng)一規(guī)定。 第9頁(yè)，共50頁(yè)。案例分析（ Case Analysis） 中國(guó)公民王偉，男性，時(shí)年21歲。

6、中國(guó)公民張莉，女性，時(shí)年19歲。王偉與張莉是鄰居，自幼相處，兩小無猜。是年，二人決定結(jié)婚，到住所所在地街道辦事處登記。街道辦事處工作人員認(rèn)定兩人未達(dá)到法定婚齡，不予登記。為了達(dá)到結(jié)婚目的，王偉、張莉參加了某旅行社組織的新加坡、泰國(guó)、馬來西亞旅游團(tuán)，在泰國(guó)按宗教方式舉行了結(jié)婚儀式。回國(guó)后，二人以夫妻名義共同生活。 第二年，王偉死于一場(chǎng)意外車禍。為遺產(chǎn)繼承問題，張莉與王偉的親屬發(fā)生糾紛。第10頁(yè)，共50頁(yè)。 張莉認(rèn)為自己是王偉的妻子，與其共同生活一年多，是法定繼承人之一。 王偉親屬認(rèn)為，張莉與王偉未進(jìn)行婚姻登記，在泰國(guó)按宗教儀式舉行了婚姻儀式違背我國(guó)法律關(guān)于婚姻形式要件的規(guī)定，屬無效婚姻，因此，不

7、是遺產(chǎn)繼承人。雙方協(xié)商未果，遂訴諸法院。 法院認(rèn)為：王偉、張莉在婚姻實(shí)質(zhì)要件不符合我國(guó)法律規(guī)定的情況下到泰國(guó)采取宗教方式結(jié)婚，婚后回國(guó)居住，是規(guī)避我國(guó)法律的行為，其婚姻無效，采用宗教方式結(jié)婚，我國(guó)法律不予認(rèn)可。張莉?qū)ν鮽サ倪z產(chǎn)不享有繼承權(quán)。 （1）當(dāng)事人是否構(gòu)成國(guó)際私法上的規(guī)避法律？ （2）你是否同意法院的判決？第11頁(yè)，共50頁(yè)。涉外民事法律關(guān)系適用法第21條結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律；沒有共同國(guó)籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國(guó)籍國(guó)締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。第22條結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律

8、的，均為有效。第51條中華人民共和國(guó)民法通則第一百四十六條、第一百四十七條，中華人民共和國(guó)繼承法第三十六條，與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。第12頁(yè)，共50頁(yè)。評(píng)析（Comments）1. 廢止了民法通則第147條的規(guī)定。 2. 區(qū)分了婚姻的實(shí)質(zhì)要件與形式要件，并體現(xiàn)了對(duì)形式要件做寬松規(guī)定的立法意旨。3. 立法語(yǔ)言上有失標(biāo)準(zhǔn)。4. 第21條無法涵蓋結(jié)婚當(dāng)事人沒有共同經(jīng)常居所、也無共同國(guó)籍，且婚姻締結(jié)地不在在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國(guó)籍國(guó)的情況。在這種情況下，只能借助法律適用法第2條第2款的規(guī)定。第13頁(yè)，共50頁(yè)。第二節(jié) 離 婚（Divorce）一、離婚與涉外離婚的定義 （Definition

9、s） 離婚：在配偶生存期間解除婚姻關(guān)系的法律行為。 Divorce: The termination of a valid marriage other than by death. In the United States this can be accomplished only by obtaining a judgment from a court in accordance with the state law. 涉外離婚既包括在一國(guó)域內(nèi)本國(guó)人與外國(guó)人之間和外國(guó)人之間離婚，也包括在一國(guó)域外本國(guó)人之間和本國(guó)人與外國(guó)人之間離婚。 第14頁(yè)，共50頁(yè)。二、離婚的法律適用 （Choice o

10、f Law Rules for Divorce)1法院地法 (lex fori )2. 屬人法(lex personalis)3. 屬人法和法院地法相結(jié)合(Eclecticism) 波蘭國(guó)際私法第18條： 離婚依請(qǐng)求離婚時(shí)夫婦所服從的本國(guó)法；如無共同本國(guó)法則依共同住所地法；住所不在同一國(guó)家時(shí)，依波蘭法。 發(fā)展趨勢(shì) 晚近立法中出現(xiàn)了有利于離婚的趨勢(shì)，如 瑞士聯(lián)邦國(guó)際私法。 第15頁(yè)，共50頁(yè)。四、我國(guó)關(guān)于涉外離婚的法律規(guī)定 （Chinese Legislation ）（一）管轄權(quán)（jurisdiction） 依據(jù)民事訴訟法第21條、第22條的規(guī)定： 我國(guó)法院在受理涉外離婚案件時(shí)，采取原告就被告的

11、原則，只要被告在我國(guó)有住所或居所，我國(guó)法院就有管轄權(quán)。同時(shí)，對(duì)于被告不在我國(guó)境內(nèi)居住的離婚案件，如原告在我國(guó)境內(nèi)有住所或居所，則原告住所或居所地法院也有管轄權(quán)。 依據(jù)民訴法司法解釋（第13條至第16條），我國(guó)法院在以下幾種情況下也具有管轄權(quán)：第16頁(yè)，共50頁(yè)。（1）在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理時(shí)，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后住所地人民法院管轄。（2）在國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理時(shí)，當(dāng)事人向人民法院提出訴訟的，由一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后住所地人民法

12、院管轄。（3）中國(guó)公民一方居住國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地人民法院都有管轄權(quán)。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有管轄權(quán)。（4）中國(guó)公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地人民法院管轄。第17頁(yè)，共50頁(yè)。(二)法律適用（Choice of Law）涉外民事法律關(guān)系適用法頒布以前民法通則第147條： 離婚適用受理案件的法院所在地的法律。民通意見第188條： 我國(guó)法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國(guó)法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。 案例分析（ Cas

13、e Analysis） 第18頁(yè)，共50頁(yè)。 中國(guó)公民王華實(shí)與中國(guó)公民付春花1987年在北京結(jié)婚，1989年生有一子。1990年，王華實(shí)自費(fèi)到美國(guó)留學(xué)，1996年取得博士學(xué)位，后在加拿大一家公司工作。1997年8月，王華實(shí)以夫妻長(zhǎng)期分居為由在多倫多法院提請(qǐng)離婚訴訟，并被受理。王華實(shí)在離婚請(qǐng)求書中隱瞞了他與付春花生有一子的事實(shí)。離婚請(qǐng)求書由王華實(shí)的律師郵寄送達(dá)付春花后，付春花氣憤萬分。王華實(shí)赴美6年多，付春花除工作外，還要撫養(yǎng)孩子，伺侯老人。付春花還考慮到丈夫在外求學(xué)不易，節(jié)衣縮食，常給丈夫寄些衣物。沒想到，王華實(shí)學(xué)有所成，就一腳蹬了她母子倆，而且還向法院隱瞞他有兒子這一事實(shí)，不想承擔(dān)撫養(yǎng)兒子的

14、義務(wù)。付春花經(jīng)過一番咨詢后，向北京市區(qū)人民法院提起離婚訴訟。 1.中國(guó)法院能否受理付春花的離婚請(qǐng)求？依據(jù)是什么？ 2.我國(guó)這種法律規(guī)定在實(shí)踐中的作用如何？ 3.如果你是付春花的訴訟代理人，你有無更好建議？第19頁(yè)，共50頁(yè)。涉外民事法律關(guān)系適用法第26條協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律；沒有共同國(guó)籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。第27條訴訟離婚，適用法院地法律。第20頁(yè)，共50頁(yè)。第23條夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律。

15、第24條夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律。第21頁(yè)，共50頁(yè)。第四節(jié) 親子關(guān)系 (Parent-children Relationship )親子關(guān)系擬制血親自然血親 婚生子女 非婚生子女收養(yǎng)關(guān)系第22頁(yè)，共50頁(yè)。二、收養(yǎng)的法律適用 （Choice of Law for Adoption） 收養(yǎng)：通過法律程序創(chuàng)設(shè)父母子女關(guān)系的一種制度。 Adoption: The statutory process of terminating a childs

16、legal rights and duties toward the natural parents and substituting similar rights and duties toward adoptive parents. 第23頁(yè)，共50頁(yè)。（一）形式要件的法律適用（Choice of Law for Formal Validity） 收養(yǎng)成立的形式要件，大都主張適用收養(yǎng)成立地法。 （二）實(shí)質(zhì)要件的法律適用（Choice of Law for Substantial Validity） 1法院地法 2收養(yǎng)人屬人法 3收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的屬人法第24頁(yè)，共50頁(yè)。三、我國(guó)關(guān)于涉

17、外收養(yǎng)的法律規(guī)定 （Chinese Legislation ）中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法第21條： 外國(guó)人依照本法可以在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女。外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女實(shí)施辦法第3條： 外國(guó)人在華收養(yǎng)子女應(yīng)符合收養(yǎng)法的規(guī)定，并不得違背收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國(guó)的法律。 對(duì)于外國(guó)人在華收養(yǎng)子女，我國(guó)要求重疊適用中國(guó)收養(yǎng)法和收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國(guó)的法律。 第25頁(yè)，共50頁(yè)。外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女實(shí)施辦法外國(guó)人來華收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)親自來華辦理登記手續(xù)。夫妻共同收養(yǎng)的，應(yīng)當(dāng)共同來華辦理收養(yǎng)手續(xù)；一方因故不能來華的，應(yīng)當(dāng)書面委托另一方。委托書應(yīng)當(dāng) 經(jīng)所在國(guó)公證和認(rèn)證。外國(guó)人來華收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)與送養(yǎng)人訂立書面收養(yǎng)協(xié)議。第26頁(yè)，

18、共50頁(yè)。涉外民事法律關(guān)系適用法第28條收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。第27頁(yè)，共50頁(yè)。第五節(jié) 監(jiān) 護(hù)（Custody） 監(jiān)護(hù)是未成年人在無父母或父母不能行使親權(quán)的情況下，為保護(hù)其人身和財(cái)產(chǎn)利益而設(shè)置的一種法律制度。 Custody: The care, control, and maintenance of a child awarded by a court to a relative, usu., in a divorce or separation pr

19、oceeding. （一）被監(jiān)護(hù)人的屬人法（lex personalis ）（二）法院地法（lex fori） 第28頁(yè)，共50頁(yè)。我 國(guó) 的 法 律 規(guī) 定 （Chinese Legislation ） 最高法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見第190條: 監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止適用被監(jiān)護(hù)人的本國(guó)法律，但被監(jiān)護(hù)人在我國(guó)境內(nèi)有住所的，適用我國(guó)的法律。 第29頁(yè)，共50頁(yè)。涉外民事法律關(guān)系適用法第30條監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。第30頁(yè)，共50頁(yè)。第六節(jié) 扶養(yǎng) （Maintenance） 扶養(yǎng)是指根據(jù)身份關(guān)系，在一定的親屬間，有經(jīng)濟(jì)能力的對(duì)于無力生

20、活的應(yīng)給予扶助以維持其生活的一種法律制度。 （一）扶養(yǎng)義務(wù)人的屬人法（二）扶養(yǎng)權(quán)利人的屬人法 發(fā)展趨勢(shì) 適用扶養(yǎng)權(quán)利人的屬人法或?qū)ζ溆欣姆墒峭斫⒎ǖ内厔?shì) 。關(guān)于扶養(yǎng)義務(wù)法律適用的海牙公約 第31頁(yè)，共50頁(yè)。 我 國(guó) 的 法 律 規(guī) 定 （Chinese Legislation ） 民法通則第148條： 撫養(yǎng)適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的法律。 最高法院民法通則意見第189條： 父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國(guó)家的法律。 扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國(guó)籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。

21、第32頁(yè)，共50頁(yè)。涉外民事法律關(guān)系適用法第29條扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。第33頁(yè)，共50頁(yè)。民事關(guān)系 中 國(guó) 規(guī) 定 主要原 理結(jié) 婚 實(shí)質(zhì)要件適用共同經(jīng)常居所地法；否則適用共同國(guó)籍國(guó)法；否則，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國(guó)籍國(guó)締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。形式要件，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律的，均為有效。實(shí)質(zhì)要件嚴(yán)于形式要件離 婚 協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律；沒有

22、共同國(guó)籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。訴訟離婚，適用法院地法律。協(xié)議離婚：當(dāng)事人有限制的選擇法律；訴訟離婚，適用法院地法。第34頁(yè)，共50頁(yè)。民事關(guān)系 中 國(guó) 規(guī) 定 原 理夫妻人 身關(guān)系適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律。共同屬人法夫妻財(cái) 產(chǎn)關(guān)系當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律。有限制的意思自治；共同屬人法相結(jié)合父母子 女關(guān)系 適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律中有利于保護(hù)

23、弱者權(quán)益的法律。 共同屬人法；保護(hù)弱者權(quán)益第35頁(yè)，共50頁(yè)。民事關(guān)系 中 國(guó) 規(guī) 定 原 理 收養(yǎng)條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。效力，適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。解除，適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。分割法，體現(xiàn)不同的立法意旨 扶養(yǎng)適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。保護(hù)弱者權(quán)益 監(jiān)護(hù)適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。保護(hù)弱者權(quán)益第36頁(yè)，共50頁(yè)。第十四章 繼承 （Succession） 繼承是指財(cái)產(chǎn)所有者死亡或宣告死亡后，依法將其遺留下來的財(cái)產(chǎn)或與此有關(guān)

24、的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給繼承人所有的一種法律制度。 Succession: The acquisition of rights or property by inheritance under the law. 涉外繼承是指繼承關(guān)系的主體、客體以及法律事實(shí)3要素中，至少有一個(gè)要素與外國(guó)有聯(lián)系。 第37頁(yè)，共50頁(yè)。遺 囑 繼 承法 定 繼 承無人繼承財(cái)產(chǎn)的處理 本章知識(shí)框架（Sketch）繼承第38頁(yè)，共50頁(yè)。第一節(jié) 遺囑繼承 （Testate Succession） 遺囑繼承是指按照被繼承人生前所立的合法有效的遺囑來確定繼承人及其繼承遺產(chǎn)的種類、數(shù)額的一種繼承制度。 Testate success

25、ion: The passing of rights or property by will.一、遺囑能力：原則上適用其屬人法 在立法實(shí)踐上，大部分國(guó)家規(guī)定適用被繼承人立遺囑時(shí)的屬人法。 第39頁(yè)，共50頁(yè)。二、遺囑方式(一)不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)，統(tǒng)一規(guī)定應(yīng)適用的法律 多采用選擇性沖突規(guī)范，即只要符合屬人法或立遺囑行為地法，遺囑在形式上即為有效。(二)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)，分別規(guī)定應(yīng)適用的法律 不動(dòng)產(chǎn)遺囑方式適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，動(dòng)產(chǎn)適用的法律則比較靈活，多采用選擇性沖突規(guī)范。三、遺囑實(shí)體問題（一）不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)繼承：一律適用立遺囑人的屬人法。（二）區(qū)別動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)繼承：不動(dòng)產(chǎn)繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地

26、法，動(dòng)產(chǎn)繼承立遺囑人的屬人法。第40頁(yè)，共50頁(yè)。第二節(jié) 法定繼承 （Intestate Succession） 法定繼承是指由法律直接規(guī)定繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則的一種繼承。 Intestate succession: The method used to distribute property owned by a person who dies without a valid will. 一、單一制與區(qū)別制 （Unitary v.Separate System） 單一制，指不管遺產(chǎn)是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，繼承關(guān)系作為一個(gè)整體，都適用被繼承人的屬人法。 第41頁(yè)，共50頁(yè)。 區(qū)別制是

27、指在涉外繼承中，將遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)之所在地法。二單一制與區(qū)別制的利弊 由于不動(dòng)產(chǎn)與所在國(guó)關(guān)系密切，采用區(qū)別制有利于維護(hù)財(cái)產(chǎn)所在國(guó)的公共利益，有利于案件的審理和判決的執(zhí)行。其不足在于：如遺產(chǎn)分布在兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家時(shí)，遺產(chǎn)繼承可能受兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的法律支配，造成法律適用上的困難。 同一制則可以克服上述不足，法律適用簡(jiǎn)便，但根據(jù)屬人法作出的判決可能在不動(dòng)產(chǎn)所在國(guó)無法得到承認(rèn)和執(zhí)行。 第42頁(yè)，共50頁(yè)。 我 國(guó) 的 法 律 規(guī) 定 （Chinese Legislation ）涉外民事關(guān)系法律適用法頒布以前繼承法第36條： 中國(guó)公民繼承在中華人民共和國(guó)境外的遺產(chǎn)或者繼承在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人的遺產(chǎn)以及外國(guó)人繼承在中國(guó)境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承中國(guó)公民在中華人民共和國(guó)境外的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。民法通則第149條： 遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。第43頁(yè)，共50頁(yè)。評(píng)述（Comments） 我國(guó)采用了區(qū)別制。 相比而言，民法通則的規(guī)定相對(duì)完善。（1）它明確區(qū)分法定繼承和遺囑繼承；（2）它給適用住所地加了適用時(shí)間的限制；（3）它適用于任何含有涉外因素的繼承關(guān)系。 但是，民法通則沒有解決遺囑繼承的法律適用問題。第44頁(yè)，共50頁(yè)。涉外民事關(guān)系法律適用法第